［摘要］ 敦煌法律文化是中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化的重要組成部分，是敦煌及周邊地區(qū)人們?cè)诜缮钪兴〉玫慕?jīng)驗(yàn)。敦煌法律文化與《民法典》總則部分跨時(shí)空聯(lián)動(dòng)，在民法立法宗旨以及在民法基本原則中得以傳承和進(jìn)一步發(fā)展。敦煌法律文化中“私契至上”“民從私契”“不許休悔”的契約精神融合在《民法典》合同編中，是民商事契約活動(dòng)的基本準(zhǔn)則；“平等”“和睦”“文明”的家事法律傳統(tǒng)，“仁”“義”“孝”“忠”的家庭倫理觀，與我國(guó)《民法典》第1043條中的倡導(dǎo)性規(guī)范相契合，是引導(dǎo)優(yōu)良家風(fēng)建設(shè)的本土資源。敦煌法律文化在《民法典》中的傳承和發(fā)展，對(duì)于中國(guó)自主的民法學(xué)知識(shí)體系的建立具有重要價(jià)值，能夠促進(jìn)中國(guó)式民法理論體系的建立，為功能主義民法解釋學(xué)的構(gòu)建提供理論價(jià)值。

［關(guān)鍵詞］ 敦煌法律文化； 《民法典》； 文化傳承； 民法自主知識(shí)體系

［中圖分類號(hào)］ K870.6" " ［文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼］ A" " ［文章編號(hào)］1005-3115（2024）03-0100-08

敦煌法律文化作為中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化的重要組成部分，是以中原優(yōu)秀傳統(tǒng)文化為根基，發(fā)源于河西走廊，在與西北各民族和中亞地區(qū)長(zhǎng)期的交往交融中，形成的多元一體、多族一國(guó)的新型文化。敦煌法律文化在我國(guó)《民法典》中得以傳承和發(fā)展，對(duì)我國(guó)絲路法律史的體系化研究，以及新時(shí)代中國(guó)民法學(xué)自主知識(shí)體系的建立提供具有中華民族基因的本土元素。

一、敦煌法律文化概說

法律文化顧名思義即法律和文化的結(jié)合。敦煌地處甘肅、青海、新疆三省交界之地，位于河西走廊西端。李功國(guó)先生認(rèn)為敦煌在2000年前，是一個(gè)由軍屯和民屯發(fā)展起來的西陲小鎮(zhèn)［1］1。但因其獨(dú)特的地理位置成為中原通往西域的交通要道和軍事重鎮(zhèn)，絲綢之路暢通后其也是連接?xùn)|西方文化的重要樞紐。1900年，敦煌莫高窟出土了大量的寫本文獻(xiàn)，其內(nèi)容涵蓋政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、法律及風(fēng)俗習(xí)慣等，真實(shí)地記錄和反映了我國(guó)中古時(shí)期敦煌及周邊地區(qū)上千年社會(huì)面貌，政治制度、宗教信仰及法律制度。敦煌法律文獻(xiàn)不僅包括寫本遺書，敦煌石窟藝術(shù)和碑銘中也蘊(yùn)涵著法律內(nèi)容，法律文獻(xiàn)數(shù)量龐大。這些原始寫本遺書和石窟藝術(shù)以及碑銘真實(shí)地反映出古代敦煌及周邊地區(qū)的法律狀況，是當(dāng)?shù)孛癖姷靡杂行蛏a(chǎn)和生活的社會(huì)規(guī)范。2019年，習(xí)近平總書記在視察敦煌研究院時(shí)的重要講話中指出，敦煌始終以中華傳統(tǒng)文明為根基，不斷吸收來自其他民族和地域的文明成果，其呈現(xiàn)出多元一體的文化形態(tài)，造就了獨(dú)具特色的敦煌文化。敦煌文化是中華民族文化自信的生動(dòng)展示，是敦煌及周邊地區(qū)人們長(zhǎng)期的歷史經(jīng)驗(yàn)過程中所創(chuàng)造的精神財(cái)富的總和。敦煌法律文獻(xiàn)蘊(yùn)涵著濃郁的文化色彩，是敦煌及周邊地區(qū)人們?cè)诜缮钪兴〉玫慕?jīng)驗(yàn)，從而形成特色鮮明的敦煌法律文化。

（一）敦煌法律文化的特征

通過對(duì)敦煌法律文獻(xiàn)的解讀和研究，不難發(fā)現(xiàn)我國(guó)古代敦煌及周邊地區(qū)的法律制度不僅完備且已成熟。例如敦煌寫本P.3257號(hào)《后晉開運(yùn)二年（公元945年）二月河西歸義軍左馬步押衙王文通牒及有關(guān)文書記載的寡婦阿龍土地糾紛》一案，距今已經(jīng)1000多年，此案從原告寫訴狀到節(jié)度使判決結(jié)案，只用了12天。體現(xiàn)了高效率，程序完整的訴訟制度［2］289。從敦煌法律文獻(xiàn)中不僅可以剖析我國(guó)古代西域乃至中原的法律文化，甚至可以探詢得中亞的法律狀況［1］18，是法史學(xué)豐富的原始資料寶庫(kù)，故可以史為鑒來傳承和發(fā)揚(yáng)我國(guó)古代優(yōu)秀的傳統(tǒng)法律文化。敦煌法律文化具有以下幾個(gè)特征：

1.開放性和包容性

歷史上由于敦煌獨(dú)特的地理位置，加之絲綢之路的暢通，使得敦煌成為連接中原政治中心和西域乃至西方諸國(guó)的咽喉。此地人口流動(dòng)性大、商貿(mào)往來頻繁。特別是絲路商貿(mào)發(fā)達(dá)，加之中原戰(zhàn)火不斷，此地相較平穩(wěn)，是許多中原文人墨客的躲靜之地。如國(guó)學(xué)大師季羨林的說法：“世界四大文明體系：中國(guó)、印度、希臘、伊斯蘭；交匯的地方就是中國(guó)的敦煌和新疆，再?zèng)]有其他了?！逼洫?dú)特的地理位置和獨(dú)有的人文背景使其展現(xiàn)出的法律文化具有開放性和包容性。

2.多元性和世界性

1900年，道士王圓箓發(fā)現(xiàn)敦煌藏經(jīng)洞，出土了大量的文物文獻(xiàn)，這些寫本文獻(xiàn)書寫文字除漢文外，還有豐富的吐蕃文，另有佉盧文、突厥文、于闐文、粟特文、回鶻文等。文字是文化的符號(hào)，多元文字記載的文獻(xiàn)，能夠精準(zhǔn)的反映古代敦煌及周邊地區(qū)多元文化的碰撞及交匯。敦煌文獻(xiàn)出土后，其中很大一部分寫本文獻(xiàn)被英國(guó)、法國(guó)、日本、俄國(guó)等國(guó)家的學(xué)者瓜分，進(jìn)行系統(tǒng)的研究，已成為東西方學(xué)術(shù)界共同關(guān)注的研究領(lǐng)域。因此，也有學(xué)者說：敦煌在中國(guó)，敦煌文獻(xiàn)在世界。

3.民族性和宗教性

歷史上的敦煌自古以來是多民族聚集區(qū)，正如李功國(guó)先生提到的“多族一國(guó)、華戎都會(huì)、四大文明、三大宗教匯流，為世界唯一”。據(jù)史學(xué)家考古研究發(fā)現(xiàn)，敦煌地區(qū)先后有回鶻、羌、吐蕃、塞種、匈奴、烏孫、粟特、鮮卑、月氏、吐谷渾、黨項(xiàng)等民族生活。為生產(chǎn)生活，各民族間積極交往交流，形成多民族的法律觀念，進(jìn)而形成法律制度，成為敦煌法律文化的一個(gè)因素。另對(duì)敦煌遺書和石窟參彩繪壁畫等內(nèi)容的研究不難發(fā)現(xiàn)敦煌地區(qū)宗教發(fā)達(dá)，且在敦煌遺書中找到了大量的宗教法、民族宗教法律制度與宗教習(xí)慣法［3］。

（二）敦煌法律文化的地位

敦煌雖然地處西域邊陲，但自西漢始起西域各國(guó)推行中原文化，文化認(rèn)同和文化心理結(jié)構(gòu)上仍然與中華文化保持一致。敦煌法律文化起源于敦煌及周邊地區(qū)，始終以中華文明為根基，不斷與周邊多民族和其他國(guó)家交往交流，是多種文化碰撞交匯的結(jié)晶。敦煌法律文化中可以探索我國(guó)古代法治中的“人治”“德治”和“禮治”的溯源，是中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化的內(nèi)容，在我國(guó)部門立法尤其在《民法典》中傳承了其精髓。從載體上來說敦煌法律文獻(xiàn)不僅包括寫本，敦煌石窟中的壁畫和彩塑中也反映出古代社會(huì)法律生活的真實(shí)場(chǎng)景以及各類生動(dòng)的法律故事。從分類來說，據(jù)李功國(guó)先生的整理，敦煌法律文獻(xiàn)有正典，官府文書，判案卷、賦稅制度、財(cái)產(chǎn)權(quán)、債務(wù)和各類契約，婚姻家事以及民間習(xí)慣法［3］。而在敦煌法律文獻(xiàn)的正典和判例中都充分體現(xiàn)了中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化中的“以德治天下”“法理情兼顧”的法律文化。從目前研究來看，敦煌法律文化中能找到更具象的中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律思想。不可否認(rèn)，敦煌法律文化是中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化的重要組成部分。

二、敦煌法律文化與《民法典》總則的聯(lián)動(dòng)

在當(dāng)下，傳承和弘揚(yáng)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化，最有效的選擇是開辟符合現(xiàn)代化法治的出路。由于受經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、科技水平、歷史文化以及現(xiàn)代化立法技術(shù)的影響，中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化須通過創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化才得適用于現(xiàn)代法治。敦煌法律文化歷經(jīng)幾千年，彰顯中華民族最基本的文化基因，形成中國(guó)特色，適應(yīng)新時(shí)期開放與包容的時(shí)代主題。敦煌法律文獻(xiàn)中的許多概念和內(nèi)容具有法所追求的價(jià)值、功能及效益，可以賦予時(shí)代色彩，用現(xiàn)代法治概念來闡釋，與現(xiàn)代法治社會(huì)相協(xié)調(diào)，不僅增強(qiáng)中華民族文化自信，對(duì)中國(guó)特色社會(huì)主義法治思想的生成具有啟示意義。

《民法典》總則編在整個(gè)《民法典》及各民商事特別法中處于統(tǒng)領(lǐng)地位，是民法的基本精神。從1954年第一次開啟《民法典》編纂以來，我國(guó)先后共四次啟動(dòng)《民法典》編纂工作，但均未正式通過。編纂一部彰顯中國(guó)特色且又具有現(xiàn)代意義的《民法典》是黨和國(guó)家一直以來的夙愿。經(jīng)過不斷努力，2020年新中國(guó)第一部以法典命名的法律《中華人民共和國(guó)民法典》正式通過。雖然這部具有現(xiàn)代特色的《民法典》吸收和借鑒了西方國(guó)家先進(jìn)法律制度，但是法典成功的關(guān)鍵在于對(duì)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化的傳承和發(fā)展。正如習(xí)近平總書記所說：“民法典系統(tǒng)整合了新中國(guó)成立70多年來長(zhǎng)期實(shí)踐形成的民事法律規(guī)范，汲取了中華民族5000多年優(yōu)秀法律文化?！保?］

（一）敦煌法律文化在民法立法宗旨中的傳承

不可否認(rèn)的是敦煌法律文化中也有封建專制、勞役沉重的法律思想。但是縱觀歷史，敦煌法律文獻(xiàn)所反映的法律文化應(yīng)是敦煌及周邊人們當(dāng)時(shí)社會(huì)背景下的偉大創(chuàng)造。維護(hù)和諧社會(huì)是敦煌法律文化所體現(xiàn)的最根本內(nèi)涵，也是現(xiàn)行《民法典》的立法宗旨。在《民法典》的編纂過程中，吸取前幾次編纂失敗經(jīng)驗(yàn)，將中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化澆灌在民法的基本精神中。例如敦煌契約文書中對(duì)違約者的預(yù)警和懲罰，反映了立契者權(quán)益的保障。再如敦煌遺書S.6138號(hào)《賊盜律疏殘卷》16P.3593號(hào)《開元名例律疏殘卷》17P.T.0004V號(hào)《十善法廣論》等寫本中反映了從國(guó)家層面制定對(duì)“善與惡”的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，通過對(duì)“善與惡”的評(píng)判，使人們規(guī)制自己的行為，維持“善”，摒棄“惡”，以達(dá)到維護(hù)國(guó)家安定、社會(huì)和諧的目的。這不僅與《民法典》中構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的立法宗旨相通，而且是社會(huì)主義核心價(jià)值觀與敦煌法律文化的跨時(shí)空聯(lián)動(dòng)。

（二）敦煌法律文化在民法基本原則中的體現(xiàn)

敦煌法律文獻(xiàn)所反映的敦煌法律文化，體現(xiàn)了我國(guó)古代法律思想、法律精神，具有很強(qiáng)的實(shí)踐應(yīng)用性，展現(xiàn)了盛唐和敦煌法治的發(fā)達(dá)形態(tài)。敦煌法律文化中形成的法價(jià)值觀適應(yīng)《民法典》的基本原則，體現(xiàn)了包含“參與民事活動(dòng)要平等協(xié)商的平等原則，秉持誠(chéng)信、恪守承諾的誠(chéng)實(shí)信用原則，保護(hù)環(huán)境的綠色原則以及民事行為的基本準(zhǔn)則即公序良俗原則”在內(nèi)的民事基本原則。

1.平等原則的體現(xiàn)

平等原則是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的重要標(biāo)志。敦煌法律文獻(xiàn)中能夠找到許多體現(xiàn)平等原則的內(nèi)容。例如敦煌遺書P.3813《文明判集殘卷》中收錄了一則“富人雇傭窮人淘井致死后棄尸”的擬判案例。該擬判案例整體上為一起民刑交叉案件，前半部分提到雇傭契約的訂立，后半部分屬于刑事案件的擬判。雖然雇傭關(guān)系的當(dāng)事人（均為自然人）分別為一貧一富的石崇和原憲，但是寫本中記載“面欣斷當(dāng)，心悅交關(guān)”“崇乃用錢百文，雇憲濤（淘）井” ［8］。“面欣斷當(dāng)，心悅交關(guān)”，反映了中古時(shí)期我國(guó)契約中存在平等協(xié)商的立契原則。關(guān)于雇傭契約是否平等的論述，學(xué)界有不少爭(zhēng)鳴，有學(xué)者認(rèn)為唐宋時(shí)期雇主和雇工的關(guān)系類似于地主和農(nóng)奴的關(guān)系，是地位上不平等的主仆關(guān)系。也有學(xué)者對(duì)此持反對(duì)觀點(diǎn)，認(rèn)為雇傭關(guān)系不具有主仆身份，被雇傭者具有自由民身份［6］433-436。還有學(xué)者提出雇傭關(guān)系領(lǐng)先于無契約的農(nóng)奴依附關(guān)系，認(rèn)為雇主和被雇者在法律上是平等的，均屬于國(guó)家的身份自由民；但又認(rèn)為對(duì)被雇人生病、意外傷害等，雇主則不承擔(dān)責(zé)任來看，雇傭契約關(guān)系存在一些事實(shí)上不平等的因素［7］。從敦煌雇傭契約文本原文來查閱，契約內(nèi)容條款中大多數(shù)情況下均有“兩共平章”的表述，所以能夠推斷出雇傭契約是在雇傭雙方平等協(xié)商的基礎(chǔ)上訂立的，法律關(guān)系確定，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。這種經(jīng)濟(jì)實(shí)力（貧富差距）懸殊的當(dāng)事人在民事活動(dòng)中平等協(xié)商的法律思想，趨近與現(xiàn)代民法上主張的平等原則，流行于我國(guó)中古時(shí)期的敦煌及周邊地區(qū)的契約交往中，反映了我國(guó)古代民事活動(dòng)平等自由的基本精神。

2.誠(chéng)實(shí)信用原則的體現(xiàn)

誠(chéng)實(shí)信用原則是民商事活動(dòng)中的一項(xiàng)重要原則。在敦煌壁畫《鹿王本生圖》的故事中，贊揚(yáng)了九色鹿舍己救人的精神，不僅強(qiáng)調(diào)了善惡報(bào)應(yīng)的宗教觀，而且故事中譴責(zé)忘恩負(fù)義、背信棄義的行為，宣揚(yáng)誠(chéng)信、正義，體現(xiàn)了真、善、美的價(jià)值體系，與《民法典》所確立的社會(huì)主義核心價(jià)值觀以及與《民法典》基本原則中規(guī)定的“秉持誠(chéng)實(shí)、恪守諾言”的基本原則相契合。

3.綠色原則的體現(xiàn)

綠色原則在《民法典》中具有確立價(jià)值導(dǎo)向的功能，是民商事活動(dòng)中注重環(huán)境保護(hù)的一項(xiàng)基本原則。在敦煌石窟中，有大量的山水壁畫，反映了人們對(duì)青山綠水的向往，這不難發(fā)現(xiàn)敦煌及周邊人們?cè)缙诘沫h(huán)境理念，對(duì)綠水青山的喜愛和渴求，也是與當(dāng)下所提倡的環(huán)保綠色原則相稱。

4.公序良俗原則的體現(xiàn)

公序良俗原則是民事行為的基本準(zhǔn)則。在敦煌出土的司法文書及判案殘卷中反映的維持敦煌及周邊地區(qū)社會(huì)秩序和村寨部落秩序的倫理和禮俗文化在《民法典》中傳承，成為民事行為的基本準(zhǔn)則即公序良俗原則，并為其設(shè)置源于最低道德標(biāo)準(zhǔn)的法治底線，豐富了我國(guó)民事法律行為治理體系外的治理資源。

三、敦煌法律文化中的契約精神在《民法典》中的傳承

在敦煌法律文獻(xiàn)中，契約類文獻(xiàn)數(shù)量較多，也是目前敦煌學(xué)界研究較多的一類文獻(xiàn)。對(duì)于契約文書的研究大體可分為兩大類：一類是研究契約文書所反映的中古時(shí)期我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)和歷史文化以及語言文字風(fēng)格；另一類是通過契約文書來研究我國(guó)中古時(shí)期的法律制度。在研究敦煌契約文書時(shí)發(fā)現(xiàn)，按照立契時(shí)間的前后來分析，無論是吐蕃文契約文書，還是佉盧文或是回鶻文契約文書，文書形式和條款程式不斷向漢文契約格式保持一致。這充分說明其他民族在立契上借鑒漢文契約模式而不斷發(fā)展和完善，也進(jìn)一步論證了敦煌法律文化是以中原文化為根基而生根發(fā)芽。對(duì)契約自由原則的規(guī)定，人們普遍認(rèn)為《法國(guó)民法典》中的規(guī)定是最早的，殊不知敦煌契約文書所反映的“私契至上”“民從私契”的契約自由精神，是建立在契約各方當(dāng)事人平等的基礎(chǔ)訂立的，領(lǐng)先于《法國(guó)民法典》上千年。在解讀契約文書時(shí)常見“不許休悔”的條款，例如敦煌寫本遺書P.2887號(hào)《乙卯年莫高鄉(xiāng)百姓孟再定雇工契》中記載的“兩共面對(duì)平章，更不許休悔，如若先悔者，罰青麥兩馱，充入不悔人”［9］274?！皟晒裁鎸?duì)平章”表明契約建立在立契人平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，且契約內(nèi)容中附有“更不許休悔，如若先悔者，罰青麥兩馱，充入不悔人”的違約條款，要求契約雙方當(dāng)事人要嚴(yán)守契約，受契約內(nèi)容的拘束，反映了中古時(shí)期敦煌及周邊民眾對(duì)契約“一定已后，不許休悔 ”的嚴(yán)守態(tài)度。

敦煌契約文書種類齊全，不僅有買賣類契約，還包括雇傭契約、租佃契約和借貸契約等。買賣契約形式豐富，租佃契約程式完備，而借貸契約又分為無息借貸和有息借貸契約。另在敦煌出土的契約文書中，關(guān)于違約致?lián)p的責(zé)任規(guī)定也明確，扼要舉例，在敦煌遺書S.3877V號(hào)《戊戌年正月廿五日洪潤(rùn)?quán)l(xiāng)百姓令狐安定雇工契》中記載“不得非理打損牛畜，如違打，賠在作人身”［10］55。涉及違約和侵權(quán)競(jìng)合的處理規(guī)則，即雇傭契約義務(wù)人在履行雇傭契約時(shí)，若發(fā)生違約和侵權(quán)競(jìng)合的行為并造成損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)要給予賠償。因此，敦煌法律文化中的契約已成系統(tǒng)化和體系化，其條款中涵蓋了當(dāng)時(shí)社會(huì)可能發(fā)生的一切有關(guān)契約糾紛的條款，也是我國(guó)西部少數(shù)民族地區(qū)民間契約文化的溯源，是我國(guó)多元化基層治理中的有效資源?！睹穹ǖ洹泛贤幹兄贫ǖ暮贤?guī)則，幾乎均能在敦煌契約文化中找到其元素，是《民法典》傳承敦煌契約文化的經(jīng)典呈現(xiàn)。

四、《民法典》家事司法中的敦煌法律文化

（一）“平等”“和睦”“文明”的家事法律傳統(tǒng)

《民法典》在立法過程中注重家庭文明建設(shè)，以中國(guó)家事傳統(tǒng)法律思想作為家庭文明建設(shè)的基石，將涉及夫妻關(guān)系、父子關(guān)系以及家庭倫理關(guān)系的法律思想創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化。雖然敦煌出土的《報(bào)婚書》《答婚書》等文獻(xiàn)進(jìn)一步佐證我國(guó)古代婚姻締結(jié)中最重要的程序之一是具有封建思想的“父母之命，媒妁之言”［5］159-160。但是在解除婚姻方面，除了強(qiáng)制解除外，敦煌遺書中還有另一種現(xiàn)象即“協(xié)議離婚”。例如P.4001《女及丈夫手書樣文》提道：“今見父娘諸眷屬等，以各自當(dāng)投取散意……皆生歡喜，立此文書者?！边@種“協(xié)議離婚”反映了在“父母之命，媒妁之言”的婚姻觀下，還有“以各自當(dāng)投取散意”的離婚方式，反映了夫妻雙方地位上的平等以及在離婚觀念上的寬松［5］183-184。

另外，在分析敦煌離婚文書時(shí)有諸多文書如P.3730、S.6537和P.3220中常見“三年衣糧”的表述。“三年衣糧，便獻(xiàn)藥儀”是我國(guó)中古時(shí)期敦煌及周邊社會(huì)中離婚時(shí)男方向女方支付贍養(yǎng)費(fèi)情形的記載，也進(jìn)一步反映出我國(guó)中古時(shí)期離婚制度中對(duì)作為弱勢(shì)群體的女方的補(bǔ)償［12］。

關(guān)于夫妻和睦、長(zhǎng)幼有序和孝親敬老的家庭優(yōu)良美德，在敦煌文獻(xiàn)中也有所體現(xiàn)。例如敦煌出土的《垂拱職制戶婚廄庫(kù)律殘卷》記載了對(duì)重婚行為的規(guī)制。又如敦煌出土吐蕃文《禮儀問答寫卷》中，就以兄弟間對(duì)話的方式論述贍養(yǎng)父母、尊敬父母以及順從父母的孝道觀［13］。且從寫卷內(nèi)容分析，孝應(yīng)當(dāng)是建立在平等的關(guān)系中，這種平等體現(xiàn)在父子、夫妻、兄弟之間的關(guān)系，在處理婆媳關(guān)系時(shí)，也是兼顧兩方的權(quán)利義務(wù)。這份寫卷是吐蕃占領(lǐng)敦煌時(shí)期留下的，這種孝道觀念是在吐蕃與敦煌及其周邊地區(qū)各民族在長(zhǎng)期交往中逐漸形成的家庭倫理觀念，影響著敦煌及周邊地區(qū)各民族，逐而形成了敦煌法律文化中倡導(dǎo)家庭美德的文化觀。

除此之外，在敦煌社邑文書中記載當(dāng)時(shí)人們加入社邑組織的目的是學(xué)習(xí)“尊卑之禮”，傳承“仁”“義”“效”“忠”的禮教，也從側(cè)面反映了人們對(duì)忠、孝、仁、義綱常的向往［14］722。再如敦煌地區(qū)流行的民間小調(diào)和歌謠也都反映了孝母尊父的文明和睦的家庭倫理觀，與我國(guó)《民法典》第1043條中的倡導(dǎo)性規(guī)范相契合，對(duì)維護(hù)家庭倫理和樹立優(yōu)良家風(fēng)具有一定的引導(dǎo)意義。

（二）繼承及收養(yǎng)傳統(tǒng)

除婚姻家庭倫理的文書外，敦煌法律文獻(xiàn)中尚有部分遺書涉及到財(cái)產(chǎn)繼承、遺產(chǎn)繼承糾紛等內(nèi)容。敦煌法律文獻(xiàn)中的遺囑文書分為遺囑樣式和真實(shí)遺囑。另遺囑格式規(guī)范，內(nèi)容條例清晰，對(duì)遺產(chǎn)的分配詳盡。擇一真實(shí)遺囑來分析，如P.3410《沙州僧崇恩遺囑》。這份遺囑在內(nèi)容上除了能反映宗教人士可娶妻生子等其他社會(huì)現(xiàn)象外，比較特殊的在于沙州僧人崇恩在分配遺產(chǎn)時(shí)將其“婢女”分配于其已出嫁的養(yǎng)女［5］192-194。雖然我國(guó)中古時(shí)期出嫁女或者養(yǎng)女享有遺產(chǎn)繼承權(quán)的觀點(diǎn)有待考證，但是敦煌遺書能反映中古時(shí)期的社會(huì)歷史及法律文化，故為養(yǎng)女分配遺產(chǎn)的情況在當(dāng)時(shí)應(yīng)該比較常見。另在收養(yǎng)制度中，我國(guó)傳統(tǒng)收養(yǎng)關(guān)系中被收養(yǎng)人主要是以收養(yǎng)同宗子嗣為主，禁止異性為后［15］。但是在敦煌遺書中有不少反映收養(yǎng)外姓子嗣的情形，例如敦煌遺書S.5647號(hào)吳元昌收養(yǎng)外甥；又如俄藏敦煌文書Дx.12012號(hào)張富深收養(yǎng)外孫，被收養(yǎng)人均為異姓［16］。現(xiàn)行《民法典》中關(guān)于繼承的原則和收養(yǎng)的原則中也能夠窺見我國(guó)傳統(tǒng)家事司法理念。

五、敦煌法律文化對(duì)構(gòu)建中國(guó)自主的民法學(xué)知識(shí)體系的啟示

敦煌法律文獻(xiàn)蘊(yùn)涵了濃厚的文化色彩，是反映我國(guó)傳統(tǒng)法律文化的原始性憑證。敦煌法律文獻(xiàn)中能找到具有本土文化思想的民商事內(nèi)容的具象表述，對(duì)法治中國(guó)的建設(shè)和構(gòu)建中國(guó)民法學(xué)自主知識(shí)體系具有一定的啟示。

（一）促進(jìn)中國(guó)式民法理論的構(gòu)建

敦煌法律文獻(xiàn)包含敦煌遺書、敦煌彩塑壁畫、敦煌簡(jiǎn)牘、敦煌碑銘贊以及絲綢之路貿(mào)易中的法律材料。對(duì)敦煌法律文獻(xiàn)的歸納和整理，已初步形成敦煌法理學(xué)、法史學(xué)、行政管理、刑法、民商法、訴訟法、民族宗教法等自身結(jié)構(gòu)體系。其中，民商法體系可進(jìn)一步分為婚姻家庭與繼承、物權(quán)、債權(quán)以及絲路貿(mào)易文化中的商事貿(mào)易法律文化。敦煌法律文獻(xiàn)是反映敦煌法律文化的原始性佐證，也是中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的集中展示。敦煌法律文化體現(xiàn)中國(guó)特色社會(huì)主義核心價(jià)值觀。以中國(guó)社會(huì)主義核心價(jià)值觀為引領(lǐng)，重拾敦煌傳統(tǒng)法律文化，與現(xiàn)代民法相結(jié)合，既能防范西方自由主義民法學(xué)觀念對(duì)中國(guó)民法的殖民化，又能保持中國(guó)民法學(xué)的自主性，能夠堅(jiān)定中國(guó)特色社會(huì)主義文化自信，宣傳文化思想，推動(dòng)鑄牢中華民族共同體意識(shí)。

敦煌法律文化始終以中國(guó)儒家文化為主流［1］33，在民事法律行為中主張當(dāng)事人平等協(xié)商、公平交易。在契約中體現(xiàn)“民從私契”的契約思想，為《民法典》合同編的契約內(nèi)容提供傳統(tǒng)理論基礎(chǔ)?；橐黾彝ズ屠^承傳統(tǒng)法律文化中倡導(dǎo)的“尊卑有禮，兄友弟恭”的家庭倫理觀融入《民法典》，為樹立優(yōu)良家風(fēng)，弘揚(yáng)家庭美德提供思想指導(dǎo)。在物權(quán)領(lǐng)域承認(rèn)私有權(quán)和對(duì)私有權(quán)的保護(hù)，為我國(guó)古代私法不發(fā)達(dá)提供了反證。在絲路貿(mào)易中體現(xiàn)了開放性包容性的貿(mào)易文化，為鼓勵(lì)交易提供了本土性理論支持。敦煌法律文獻(xiàn)中豐富的民事案例，生動(dòng)的民事生活場(chǎng)景，是我國(guó)古代民事法律制度狀況的真實(shí)寫照，敦煌遺書中記載的民事法律內(nèi)容詳盡，條文細(xì)致，可操作性強(qiáng)，是中古時(shí)期我國(guó)體系化的民事制度及訴訟制度的生動(dòng)展示，為構(gòu)建具有實(shí)踐特色的民法治理體系提供滋養(yǎng)?！睹穹ǖ洹肥切聲r(shí)代的產(chǎn)物，在新的歷史背景下，構(gòu)建中國(guó)自主的民法學(xué)知識(shí)體系必須具有時(shí)代特色。敦煌法律文化中的本土民法思想創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，與《民法典》交融，能夠回應(yīng)當(dāng)代中國(guó)社會(huì)所面臨的人情淡漠、利己主義泛濫等問題，并對(duì)推動(dòng)中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)發(fā)展具有一定的意義。

《民法典》的上述理論基礎(chǔ)和思想指導(dǎo)是新時(shí)代下構(gòu)建中國(guó)自主的民法學(xué)知識(shí)體系的制度基礎(chǔ)，也是構(gòu)建具有中國(guó)特色和實(shí)踐特色，又具有濃厚時(shí)代特色的民法理論體系的制度基礎(chǔ)。

（二）以功能主義建構(gòu)中國(guó)民法的解釋學(xué)

長(zhǎng)期以來中國(guó)民法無論在理論還是實(shí)踐中，存在用域外法來解釋我國(guó)民法的現(xiàn)象，導(dǎo)致民法無法實(shí)現(xiàn)其真正的功能。蔡元培曾說：“我國(guó)古代有禮、法之別。法者，今之所謂刑法也；而今之所謂民法，則頗具于禮?！倍鼗头晌墨I(xiàn)中豐富的民事案例和民事判詞佐證了中國(guó)民法“頗具于禮”的論斷，反證了中國(guó)古代沒有民法的命題?！扒槔矸ā比N概念在我國(guó)傳統(tǒng)法律文化中可探知，將“情理法”三者結(jié)合，消除彼此間沖突，使其達(dá)到三位一體的高度，并用現(xiàn)代意義的法治概念來進(jìn)行解釋，會(huì)使其凸顯法的社會(huì)效益，也符合功能主義目的［17］26。敦煌遺書P.3813《文明判集殘卷》中生動(dòng)地體現(xiàn)了“情理法”三位一體的判案模式。我國(guó)新時(shí)代的“楓橋經(jīng)驗(yàn)”以及“馬錫五審判方式”都是對(duì)其創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化結(jié)果。另外，在立契、分割家庭財(cái)產(chǎn)、收養(yǎng)子女以及家事倫理中“情理法”三者均淋漓體現(xiàn)，是我國(guó)古代“熟人社會(huì)”以及農(nóng)耕文化下社會(huì)治理的有效手段。目前我國(guó)雖處于社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，但是人們的觀念還未從農(nóng)耕社會(huì)中完全脫離，因此，在這一時(shí)期我國(guó)社會(huì)糾紛和基層矛盾較為突出?！睹穹ǖ洹吩谡蔑@現(xiàn)代民法本質(zhì)的基礎(chǔ)上，積極汲取我國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的法治精髓，作為新時(shí)代中國(guó)社會(huì)突出問題的回應(yīng)，在當(dāng)下“陌生人社會(huì)”中能夠?qū)さ梅现袊?guó)國(guó)情、中國(guó)特色、中國(guó)文化的民法解釋學(xué)。

六、結(jié)語

敦煌出土的法律文獻(xiàn)和法律文物具有濃厚的文化色彩，也是我國(guó)傳統(tǒng)法律文化的集中展示。以儒家文化為主流，將中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的價(jià)值觀淋漓展現(xiàn)，適應(yīng)中國(guó)特色社會(huì)主義發(fā)展要求，體現(xiàn)中國(guó)特色社會(huì)主義核心價(jià)值觀；能夠堅(jiān)定中國(guó)特色社會(huì)主義文化自信，有利于宣傳文化思想，鑄牢中華民族共同體意識(shí)。敦煌法律文化進(jìn)行創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化后，與《民法典》跨時(shí)空聯(lián)結(jié)，在《民法典》中得以傳承，使《民法典》成為現(xiàn)實(shí)意義的中國(guó)特色法典，對(duì)建構(gòu)中國(guó)特色、實(shí)踐特色、時(shí)代特色的民法理論體系，以及建構(gòu)功能主義民法解釋學(xué)具有一定的啟示。

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［作者簡(jiǎn)介］" "切羊卓么（1993-），女，藏族，青海共和人，博士，講師。研究方向：民法、敦煌法學(xué)。

［基金項(xiàng)目］" "西北民族大學(xué)中央高?；痦?xiàng)目“青海藏區(qū)《反家庭暴力法》有效實(shí)施調(diào)查研究”（31920190115）。