文／羅虎臣 上海張江高科技園區(qū)開發(fā)股份有限公司 上海 201203

引言：

工程造價是建筑工程項目建設中的非常重要的一環(huán)，對工程施工過程中各類合同進行有效管理對于工程的順利進行具有非常重要的意義。但是，在相關合同的實際履行過程中，時常會出現(xiàn)一些法律風險。為了對這些風險進行更好的應對，無論是施工企業(yè)還是建設單位，均應該高度重視合同中關于工程款的計算方法和計價標準的明確約定，對于糾紛的處理和免責條款也要給予高度重視，從而保證建筑工程的順利進行。

1.工程造價概述

1.1 工程造價的內(nèi)容

工程造價是進行某項工程建設所花費的全部費用。在工程造價中，主要包含四個方面的內(nèi)容：建筑安裝工程費、設備工具、器具購置費、工程建設其他費用和預備費。它主要由直接工程費、間接費、計劃利潤和稅金四部分組成。

1.2 工程造價的形式

根據(jù)工程建設階段的不同，工程造價具有六種形式。第一，投資估算。在投資決策階段，建設單位對項目未來可能發(fā)生的全部項目進行預算。第二，設計概算。在初步設計階段，設計單位編制出項目從籌建到竣工階段所需要的全部費用。第三，修正概算。技術設計階段，根據(jù)建設規(guī)模、結構性質等的調整進行修改，隨之調整概算。第四，施工圖預算。在完成施工圖的設計之后，工程開工之前，根據(jù)預算定額等確定建設費用。第五，工程結算。在工程結束之后，按照合同規(guī)定，承包方向建設單位結算工程款。第六，竣工結算。建設單位編制的能夠反映項目造價和投資效果的文件。

1.3 工程造價的特點

工程造價具有以下特點：第一，大額性。建設工程涉及的經(jīng)濟金額較大，少則幾百萬元，多則數(shù)億元乃至數(shù)百億元。第二，單個性。每項工程的用途、功能、規(guī)模都存在一定的差異，使得工程造價具有一定的單個性。第三，動態(tài)性。工程項目的建設周期較長，而且在建設過程中會受到很多不可控因素的影響，很容易造成工程造價呈現(xiàn)動態(tài)變化的情況。第四，層次性。在一個建設項目中，往往包含多個獨立的單項工程。每一個單項工程又由不同的單位工程組成。因此，工程造價具有一定的層次性。

2.工程造價合同管理的法律依據(jù)

2.1 《價格法》

根據(jù)《價格法》，可以對工程造價進行準確的市場定位。根據(jù)《價格法》的相關內(nèi)容，在進行價格管理時，我國主要有三種形式：市場調節(jié)、政府指導、政府定價。市場調節(jié)價主要由經(jīng)營人員進行自主定價，根據(jù)市場競爭情況形成定價。政府指導價由政府相關部門按照定價的權限規(guī)定基準價格和上下浮動的范圍，對經(jīng)營者定價可以起到指導作用。政府定價是政府相關部門根據(jù)定價的權限和范圍所制定的價格。根據(jù)《價格法》的規(guī)定，建筑工程造價屬于市場調節(jié)價。《價格法》對價格行為進行了規(guī)范，充分發(fā)揮了價格對資源配置的作用，為構建公正的建筑市場提供了價格方面的保障。

2.2 《民法典》《招標投標法》

這兩項法律是經(jīng)濟活動中工程造價的市場取值。在施工合同中包含了工程造價，規(guī)定當事人需要根據(jù)工程要求和工程預算合理確定工程造價。《民法典》規(guī)定造價管理中應遵循綠色原則，對于合同約定不明和矛盾的解釋規(guī)定了相關原則，對于施工合同無效時也規(guī)定了相關的原則。因此，保證工程質量合格是法律保護施工企業(yè)工程款的關鍵。實施《招標投標法》，為工程造價管理既帶來了機遇，也帶來了挑戰(zhàn)。因此，當事人必須對建筑產(chǎn)品的價格進行合理制定。

2.3 《建筑法》

《建筑法》對工程造價的市場動作能夠起到一定的指導作用。在第3 條中包含了合理價中標的原則，在第18條中對工程造價做了原則性的規(guī)定。因此，建筑工程的招標應該根據(jù)項目的實際情況、建設時間等因素決定造價。通過加強工程造價管理，可以保障建設工程的質量和安全，使工程各方的合法權益都能夠得到保障。

3.工程造價合同管理中的法律風險類型

3.1 合同條款風險

工程建設全過程管理中，通常涉及多個協(xié)議，在合同履行過程中，又往往會簽署補充協(xié)議、備忘錄、簽證等文件。若對相關法律法規(guī)了解不深入或理解不準確，或在合同起草時文字表述不清晰，很容易造成合同條款的歧義、不準確或不完整，從而增加合同解釋和執(zhí)行時的風險。同時，合同作為合同雙方劃分權利和義務的依據(jù)，如其中存在漏洞很可能會導致一些問題[1]。例如，在合同中沒有進行明確定義的術語很可能會產(chǎn)生不同的解釋方法，在使用的過程中很容易產(chǎn)生爭議。另外，部分條款的缺失還可能造成各方的權利和義務不夠明確。合同條款風險可能影響項目進度，增加項目成本或者造成合同解釋爭議。因此，在項目初期，應對造價合同進行認真的審查，重點對合同價款金額的確定、支付周期、支付時限、簽證的程序等進行明確約定，以保證合同的完整和準確。

3.2 合同履行風險

工程合同的履行需要設計、施工、監(jiān)理等多個主體的協(xié)同合作。在項目建設過程中，由于人員素質、現(xiàn)場管理水平等問題，容易遇到工期延誤、質量不合格等履約風險。對于工程合同雙方來說，合同價款的確定是一個非常重要的環(huán)節(jié)，這是因為合同價款涉及雙方的切身利益。若合同中存在支付風險，則可能對項目各方的現(xiàn)金流造成影響，妨礙工程的順利進行。一般來說，造成支付風險的主要原因是缺少明確的付款條件、延誤支付以及缺少付款證明等[2]。因此，為降低合同在履行支付過程中的風險，應對造價合同進行有效的管理，使項目各方的權益都能夠得到保障。

3.3 合同變更風險

工程項目具有很強的動態(tài)性，因此變更在所難免。但是，合同的變更可能會在工期以及工程成本方面帶來風險。變更風險主要是由于對合同范圍或項目預算做出調整而造成的。在工程造價合同履行過程中，由于設計變更、工程量變更等原因，可能需要變更合同。若變更程序不規(guī)范，對變更內(nèi)容協(xié)商不一致，很容易在變更后的合同中引發(fā)爭議。合同變更可能會使項目進度受到影響，最終使整體的工程計劃造成影響。另外，合同變更還可能導致項目成本的增加，使項目財務的可行性受到影響。因此，應實行較為嚴格的變更管理，減少由于項目變更帶來的不良影響。

3.4 合同解除風險

工程造價合同的終止，是指雙方在合同履行過程中，因違約、協(xié)商一致等原因終止合同關系。在終止合同時，若沒有完全掌握法律規(guī)定和程序，可能會導致合同解除無效或賠償責任等問題。無論合同雙方是通過協(xié)商解除合同還是通過訴訟的方式解除合同，都要對已完成的工程款進行結算。若合同雙方在結算金額上沒有達成一致，則需要進行工程造價審價或者造價司法鑒定。這項工作花費時間較長，同時會產(chǎn)生一些不必要的費用。另外，在合同解除時，還需要對已完成的工程質量進行確認，否則很容易發(fā)生質量糾紛。因此，在工程造價合同解除時，也需要防范其中存在的法律風險。

4.工程造價合同管理中法律風險防范的重要性

4.1 有利于充分發(fā)揮工程造價合同在法律風險防范中的作用

通過借鑒國內(nèi)和國外先進的法律風險防范成果，可以使合同管理人員更新管理觀念，增強風險防范意識。防范法律風險使合同管理人員能夠更及時、更敏感地掌握國家和地區(qū)的相關政策以及法律法規(guī)的變化，及時調整與工程合同管理有關的各項工作。這也有助于督促建設單位的法律工作人員不斷提高自身的法律專業(yè)技能和責任感，從而避免因合同條款不完善而導致的法律風險。整個工程合同管理的風險防范體系進入一種良性循環(huán)的狀態(tài)，可以充分發(fā)揮項目雙方在風險決策、分析和防范中的作用。

4.2 有利于提高工程建設項目的經(jīng)濟效益

我國的建設項目大多由政府投資，對于國民經(jīng)濟和社會的發(fā)展非常重要，常常具有經(jīng)濟效益和社會效益的雙重目標。風險防范體系的目標是結合工程項目的戰(zhàn)略管理實現(xiàn)風險優(yōu)化，將工程管理和風險防范有機融合[3]。做好工程造價管理的法律風險防范工作，可以增強企業(yè)識別和評估風險的能力，提高施工企業(yè)的風險承受能力，為項目創(chuàng)造安全、穩(wěn)定的發(fā)展環(huán)境。此外，健全的法律風險防范體系還可以確保工程合同雙方不因災難性風險或人為失誤而遭受重大經(jīng)濟損失，更有利于保證生產(chǎn)經(jīng)營環(huán)境的安全和穩(wěn)定。

4.3 有利于國內(nèi)建筑市場的規(guī)范化

目前，我國的工程合同管理存在一些不合法的情況，無形中為施工各方帶來了很大的壓力。通過構建法律風險防范體系能夠使企業(yè)發(fā)生風險的波動性有所減少，幫助項目團隊對可能發(fā)生的法律問題進行預防，減少不必要的損失和法律糾紛。同時，法律風險防范還能夠有效維護企業(yè)的聲譽，保障企業(yè)在工程項目中的合法權益。當前，我國在世界建筑市場中占據(jù)重要地位[4]。若建設企業(yè)能夠根據(jù)企業(yè)自身的經(jīng)驗參與到法律風險防范標準的制定當中，不僅能夠有效提升企業(yè)的管理水平，還能夠增強我國建筑行業(yè)在國際上的競爭力。

4.4 有利于滿足國際競爭的需要

目前，我國的建筑市場是一種全面開放的狀態(tài)，很多國外承包商進入中國建筑市場。國外的建筑企業(yè)對于國內(nèi)建筑市場會帶來一定的影響和挑戰(zhàn)。若市場交易的方式缺少平等性，盲目壓低工程建設的價格，可能會被國外承包商追究法律責任。為了更好的適應國際市場的規(guī)則，應加強對建筑工程合同的管理，增強我國建筑企業(yè)的競爭力。承包商和發(fā)包商都要樹立遵循國際市場經(jīng)濟的理念，加強對建設合同的有效管理，保證工程合同發(fā)揮其應有的價值。只有這樣，才能夠更好的與國外的建筑企業(yè)競爭，獲得更好的發(fā)展空間。

5.工程合同管理中的法律風險防范措施

5.1 優(yōu)化合同管理制度

從法律法規(guī)和施工合同管理規(guī)定方面建立更全面的合同管理制度，可以使合同管理人員和相關單位明確自己的責任，并為實施合同管理工作提供合理的依據(jù)。合同管理人員應該具備良好的合同管理意識，了解合同管理的重要性，避免在內(nèi)心存在僥幸心理，從而使工程合同管理更具有效性和針對性，規(guī)避后期風險。首先，在簽訂合同之前，應對合同條款進行仔細的審查，并對任何有缺陷或模棱兩可的條款進行糾正，以確保工程合同的嚴謹性，防止其成為牟利工具。其次，要對合同管理的全過程進行分析，整合動態(tài)管理思想。最后，在合同形成過程中，應將國家和當?shù)氐姆珊头ㄒ?guī)作為依據(jù)，使企業(yè)自身的利益得到保障。

5.2 加大合同管理力度

建設行政主管部門的職責是對建筑市場的環(huán)境進行整頓和規(guī)范。因此，要充分發(fā)揮該部門的監(jiān)督和指導職能，在建設工程招投標和合同履行方面要加大管理力度，確保合同管理合法、嚴密的進行，使合同雙方的利益得到切實保障。主管部門應對建筑工程的招投標行為給予嚴格控制，加強對建筑施工企業(yè)資質的審查，嚴禁不符合招投標資質的施工企業(yè)進入市場，對于墊資或者帶資施工的情況要堅決杜絕，使建筑市場環(huán)境得到有效凈化。同時，對于招投標雙方的合同簽訂要加大監(jiān)管力度，對于合同條款要實施不定期的抽查。另外，要指導施工企業(yè)對于合同內(nèi)容的編制進行規(guī)范，保證工程造價合同內(nèi)容合理、合法。

5.3 加強現(xiàn)場簽證管理

現(xiàn)場簽證是建設項目施工現(xiàn)場的重要過程文件，是雙方對合同進行動態(tài)管理的重要環(huán)節(jié)?，F(xiàn)場簽證與項目發(fā)包方和承包方都有密切關系，而且現(xiàn)場變化具有多樣性，簽證復雜而分散。如果簽證管理混亂，極易使合同履行陷入僵局。因此，項目人員應組織和收集每次產(chǎn)生的簽證，用于對自身的利益進行維護[5]。首先，要規(guī)范簽證形式?，F(xiàn)場簽證的形式必須是書面形式，發(fā)包方和承包方都要進行簽字，相關手續(xù)要準確、齊全，內(nèi)容要具有準確性。對于涉及大金額材料的情況，需要進行加蓋公章。對于定額中有規(guī)定的項目，不能進行簽證。對簽證項目的名稱、內(nèi)容、結算方式等都要進行明確，必要時要配備簡圖。其次，對簽證管理制度要進行完善。施工單位要明確相關工作人員的權責，建立合同交底記錄制度，確保參與項目的技術人員、管理人員、財務人員都了解合同的內(nèi)容，明確簽證的程序，使合同雙方的經(jīng)濟技術責任更加明確，從而確保簽證工作的順利開展。最后，減少設計變更的情況發(fā)生。確保前期進行現(xiàn)場勘查的質量，對設計方案進行有效把控。同時，要進行認真的審圖，組織各方參與到圖紙會審當中。施工單位對于圖紙的設計以及建造意圖應有準確理解，降低因對圖紙了解不深而造成的經(jīng)濟損失。

5.4 跟蹤合同履約情況

對于合同的履行情況，企業(yè)需要進行動態(tài)跟蹤。企業(yè)應該安排專門的工作人員對合同的實際履行情況進行跟蹤和管理，對合同履行的全過程進行監(jiān)督，以避免出現(xiàn)損失擴大的情況。此外，信息技術的日益完善為工程造價合同管理奠定了堅實的基礎[6]。因此，合同管理人員可以將信息管理技術引入合同管理過程中，加強建設信息化管理體系。對于造價合同信息系統(tǒng)的開發(fā)可以科學地實施，根據(jù)企業(yè)的實際情況，建設運營體系，構建信息化合同管理體系。通過該體系的建設，對于合同履行各個階段的數(shù)據(jù)、狀態(tài)可以進行更加全面的分析和掌控。同時，可以對合同的履約情況進行跟蹤，對合同的履行細則給予動態(tài)化的評價，最終促進企業(yè)工程造價合同管理水平的提高。

5.5 提升管理人員素養(yǎng)

現(xiàn)階段，現(xiàn)場管理人員往往缺乏合同管理意識。為了有效提升員工的管理意識，應該從以下幾個方面著手。首先，要選好工作人員。企業(yè)領導可以根據(jù)合同管理人員應具備的素質要求，從本企業(yè)選擇優(yōu)秀人才擔任合同管理人員。同時，還可以通過公開評估和競爭性招聘來挑選人員。在選拔過程中堅持優(yōu)勝劣汰的原則，讓優(yōu)秀人才來勝任這份工作。其次，要讓員工認識到合同管理的重要性，解釋不簽訂合同或者不依約履行合同的后果以及會帶來的風險，讓員工意識到若在合同管理中存在漏洞則會給企業(yè)帶來經(jīng)濟和法律方面的風險，從而使相關人員對合同管理的認識不斷提高。再次，要加強對合同管理人員的培訓，組織相關工作人員進行在職學習。為了提升合同管理人員的素質，企業(yè)還要加大智力投資建設，將相關人員選送到有關院校進行深造。最后，在簽訂合同時應該有一定的強制性規(guī)定，建立崗位責任制和競爭機制，讓相關員工能夠更加嚴格的執(zhí)行合同管理，促進員工合同管理意識的提高。

5.6 合理轉移法律風險

對于在合同中能夠提前預測的法律風險，在對合同進行談判和簽訂的過程中，應采用雙方合理分擔的方式。由于總是存在一些難以預測的風險，在履行合同的過程中，索賠和反索賠是對風險進行轉移的有效方式，學會科學的索賠和反索賠方法是重中之重。索賠和反索賠方法的科學性主要在于對索賠業(yè)務應當熟悉，掌握索賠的策略，嚴格按照合同的規(guī)定進行索賠和反索賠，增強索賠和反索賠工作的合理性和合法性，從而實現(xiàn)工程風險的有效轉移。同時，還要加強對欠款風險的預防，及時行使優(yōu)先受償權的管理。深入研究工程合同固定價格的風險范圍及措施，并強化相應的管理。加強工程合同欠款利息的重要性認識并加強針對性管理。在簽訂和實施合同的過程中，對于任何的口頭承諾都不能輕易相信。工作人員應養(yǎng)成少說多寫的習慣，對合同風險進行防范和控制。無論是雙方商討的結果、承諾還是決定，都應當寫入合同當中，簽署文字意見。在簽訂合同時需要認真斟酌每個字句，將風險降到最低，從而使企業(yè)獲得最大的效益。

結語：

綜上所述，在工程造價合同管理中，有效的規(guī)避法律風險是十分必要的。然而，在現(xiàn)階段的合同管理時，仍然存在一些問題。因此，施工各方應加強對工程造價合同管理的重視程度，采取積極有效的措施來防范法律風險，優(yōu)化合同管理制度，加大合同管理力度，加強現(xiàn)場簽證管理，跟蹤合同履約情況，提升管理人員素養(yǎng)，合理轉移法律風險，從而將工程造價合同管理中的風險降到最低，保障企業(yè)的利益和效益。