李　穎

[摘 要]出資是股東對公司的基本義務(wù)，股東出資入股之后，其因所投資而對該公司享有財產(chǎn)所有權(quán)和收益分配的權(quán)利，以及對公司的虧損承擔義務(wù)，即謂股權(quán)?，F(xiàn)實中，違反股東出資義務(wù)的現(xiàn)象十分嚴重，且其違法形態(tài)多樣化、復雜化。但違反股東出資義務(wù)并不能因此否認其股東資格以及作為股東的權(quán)利，出資瑕疵的股權(quán)并不喪失其可轉(zhuǎn)讓性。

[關(guān)鍵詞]股東出資 出資瑕疵 股權(quán) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓

一、股東出資與股東出資瑕疵概述

公司資本是由股東出資構(gòu)成的，是公司對外承擔債務(wù)的信用保障，股東應(yīng)按其所認購的股份足額繳納出資。根據(jù)我國《公司法》，出資是股東對公司的基本義務(wù)，也是形成公司財產(chǎn)的基礎(chǔ)。股東的出資義務(wù)有雙重性質(zhì)，一方面，出資是股東之間的合同義務(wù)。在有限責任公司，數(shù)人相約共同出資成立公司，作為合同一方當事人自當履行對其他當事人的承諾，按約向公司繳納出資；另一方面，出資是公司法上的法定義務(wù)。公司依法登記成為社會經(jīng)濟活動的一個主體，公司股東即應(yīng)根據(jù)登記的內(nèi)容履行出資義務(wù)，以保障公司資本之真實和充實。

股東出資入股之后，其因所投資而對該公司享有財產(chǎn)所有權(quán)和收益分配的權(quán)利，以及對公司的虧損承擔義務(wù)，即謂股權(quán)。當然，繳納了出資不能當然成為股東。我國公司法規(guī)定，有限責任公司必須在公司章程上記載股東的姓名或名稱，缺此事項，則未記載內(nèi)容不產(chǎn)生公司法上的效力。如果有限責任公司股東姓名或名稱未記載于公司章程，將難以產(chǎn)生取得公司股東資格的法律后果。因此，投資人要獲取股東資格，除繳納出資外，還須具備在公司章程及股東名冊中加以記載、進行工商登記等形式要件。出資人出資的主要目的在于獲得股東資格，但其出資不能取得股權(quán)而只能獲得股東資格，具有股東資格是享有股權(quán)的前提。而股權(quán)轉(zhuǎn)讓，就是指股權(quán)的合法擁有者依據(jù)平等互利、協(xié)商一致的原則，將其所持有的全部或部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方的法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)生，是由于各國立法為保障社會經(jīng)濟生活穩(wěn)定，使公司承擔一定責任，對公司均采取資本維持原則，即在公司存續(xù)期間股東不得減少其出資額。因此，股東如果因故不能繼續(xù)投資，只能將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，而不能提前抽回股份或令公司收買其股權(quán)。股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則是現(xiàn)代公司制度的靈魂，只有在少數(shù)特殊情況下才對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作一定限制。我國《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》也都為股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供了法律依據(jù)。股權(quán)依法可以轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的客體是股權(quán)，內(nèi)容是股東之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，是一種債的法律關(guān)系。它包括有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在我國《公司法》和《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》上，規(guī)定了有限責任公司的出資轉(zhuǎn)讓制度，而沒有規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，但在實務(wù)操作和司法解釋中又認同了股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一概念，并基本上將出資轉(zhuǎn)讓與股權(quán)轉(zhuǎn)讓等同，而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)成了約定俗成的說法。因此我們所說的有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，實際上是《公司法》上規(guī)定的股東出資的轉(zhuǎn)讓。

股東是負有出資義務(wù)的人，但不一定是已實際全部足額出資的人。股東違反出資這一義務(wù)，未出資的公司股東之法律資格應(yīng)如何確定？是否僅需由違反出資義務(wù)的股東承擔違約責任，而不必否定其股東的法律地位？其股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)因此受到影響？這些問題在我國現(xiàn)行公司法中并無相應(yīng)規(guī)定。

股東違反出資義務(wù)的行為可表現(xiàn)為不履行與不適當履行兩種形式。出資義務(wù)的不履行具體表現(xiàn)為：拒絕出資；出資不能；虛假出資；抽逃出資。出資義務(wù)不適當履行具體表現(xiàn)為：遲延出資；不完全出資；瑕疵出資，此處是指狹義上的，即股東交付的物品存在品質(zhì)上或權(quán)利上的瑕疵的情形，包括物品瑕疵和權(quán)利瑕疵。為敘述方便，下文將上述股東違反義務(wù)的行為稱之為出資瑕疵。

二、出資瑕疵的股權(quán)效力

股份轉(zhuǎn)讓的出讓方必須是公司股東，如果不是該公司的股東，就不具有轉(zhuǎn)讓該公司股權(quán)的主體資格。但是，在未履行出資義務(wù)的情況下，其是否具有股東資格？理論上目前仍然存在較大分歧。

從《公司法》的規(guī)定來看，只是規(guī)定未依章程規(guī)定出資的股東應(yīng)當對已足額繳納出資的股東承擔違約責任，而沒有否定不出資者享有股東資格。雖然《公司法》和《公司登記管理條例規(guī)定》，出資是取得股東資格的條件之一，但是在股東未出資和假出資的情況下，無論從立法上，還是從實踐中都不能得出不出資無股東資格的結(jié)論。同時規(guī)定了股東權(quán)利的取得是以是否記載于股東名冊為依據(jù)，即認為確認股東資格的依據(jù)不以出資為前提條件，而是取決于公司章程和股東名冊的記載，以及工商行政部門的注冊登記。尤其在修訂后的《公司法》摒棄了以往的固定資本制，轉(zhuǎn)而采取較為先進的授權(quán)資本制的情況下，更是如此。因此，股東資格的取得與是否出資不具有必然的聯(lián)系。

有一種例外情況是，參照1994年3月30日最高人民法院下發(fā)的《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復》（法復[1994]4號）及2001年3月20日生效的《關(guān)于審理軍隊、武警部隊、政府機關(guān)移交、撤銷企業(yè)和與黨政機關(guān)脫鉤企業(yè)相關(guān)糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2001]8號）的相關(guān)規(guī)定，在公司注冊成立后由于出資人未履行或未完全履行出資義務(wù)，致使公司自有資金達不到公司法第二十三條或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額的，應(yīng)當否定其公司人格（公司的民事責任由出資人承擔），此時出資人當然不具有股東資格（不享有股權(quán)）。對于虛假出資的主體不享有股權(quán)時的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同”，由于轉(zhuǎn)讓的股權(quán)并不存在，受讓人應(yīng)根據(jù)合同法第五十四條以重大誤解為由主張撤銷合同。

三、股東出資瑕疵轉(zhuǎn)讓股權(quán)的效力

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，既然股東在違反出資義務(wù)的情況下仍具有股東資格，其就有權(quán)依照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓其作為股東的權(quán)利（即股權(quán)）。但是其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利是否要受到一定的限制或者是否與完全適當出資的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)具有相同的法律效果呢？

出資瑕疵與其股權(quán)轉(zhuǎn)讓是兩個不同的問題，出資未到位的股東仍具有股東資格，出資瑕疵的股權(quán)并不喪失其可轉(zhuǎn)讓性。轉(zhuǎn)讓瑕疵股權(quán)的行為應(yīng)當與轉(zhuǎn)讓無瑕疵股權(quán)的行為區(qū)別對待。對于轉(zhuǎn)讓無瑕疵股權(quán)的股東只要其履行了公司法上的有關(guān)轉(zhuǎn)讓規(guī)定即可。而對于轉(zhuǎn)讓瑕疵股權(quán)的股東，因其轉(zhuǎn)讓的股權(quán)本身具有瑕疵，并且其對此種瑕疵的形成具有過錯，因此其轉(zhuǎn)讓的行為對公司資本是否能夠充實有極大的影響，同時其轉(zhuǎn)讓股權(quán)也存在著轉(zhuǎn)讓充足資本責任等股東義務(wù)。這樣轉(zhuǎn)讓瑕疵股權(quán)的原始股東就應(yīng)當承擔除轉(zhuǎn)讓無瑕疵股權(quán)人所應(yīng)當承擔的注意義務(wù)外，依據(jù)誠實信用原則以及其先前行為而承擔謹慎選擇交易對象以保證受讓方能履行充足資本的義務(wù)。并且對受讓方能否履行充足資本義務(wù)承擔補充責任。依誠信原則，對于尚未足額繳納出資的股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，有義務(wù)將其未完成出資的情況，以及章程規(guī)定的出資時間告知受讓方，受讓方應(yīng)當向公司承諾在成為公司股東后承擔繼續(xù)繳資的義務(wù)。但是，在市場經(jīng)濟秩序中，出讓方未如實告知的情形較為普遍。故股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力則取決于出讓人是否對受讓人構(gòu)成欺詐。如果出讓人未告知受讓其出資未到位的真實情況，受讓人對此也不存在明知或應(yīng)知的情況，受讓人可以依據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定以欺詐為由主張轉(zhuǎn)讓合同無效或撤銷合同。如果受讓人知道或者應(yīng)當知道股權(quán)瑕疵，則轉(zhuǎn)讓合同在不存在其他違反法律規(guī)定的情形下有效。如果股權(quán)的瑕疵已經(jīng)達到了使受讓人根本無法履行股東權(quán)的程度，并且事實上受讓股東也沒有能夠在有限責任公司內(nèi)行使經(jīng)營管理公司的權(quán)利，應(yīng)當給予受讓人在一定期限內(nèi)解除合同，依然由原股東充當公司股東，而允許受讓人退出的權(quán)利[1]。

在瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中我們要特別注意的是股權(quán)出讓人與受讓人如何對公司承擔資本充實責任和對公司債權(quán)人承擔虛假出資責任的問題。在確認瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓有效的前提下，出讓人與受讓人如何承擔因出資瑕疵而產(chǎn)生的責任問題，是實踐中的另一個爭點。對此，有的國家法律規(guī)定受讓人與出讓人一起共同承擔連帶責任。如《法國商事公司法》規(guī)定，未支付股款的股東、相繼的受讓人和認股人對股票未支付的股款負連帶責任。未出資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，本質(zhì)上只是股東資格或地位的轉(zhuǎn)讓，而不包含股權(quán)的主要權(quán)能。股東資格除給予該股東追補出資和認購新股的個別權(quán)能并因此產(chǎn)生一定的交換價值外，本身并無價值，其轉(zhuǎn)讓本應(yīng)無償。如果受讓人按原始出資金額有償受讓，應(yīng)將股權(quán)款付給公司，受讓人也就實質(zhì)上履行了出資義務(wù)，以此種方式完成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無疑是法律最應(yīng)鼓勵、彌補股權(quán)瑕疵最便捷有效的方式。但實踐，受讓人卻常常將股款付給了轉(zhuǎn)讓人。在此情況下，受讓人的出資責任將不能免除，其因在于受讓人知道或應(yīng)當知道股權(quán)尚未出資的情況下所負有的主觀過錯。當然，轉(zhuǎn)讓人因此獲得的股款，應(yīng)屬不當?shù)美?，受讓人有?quán)要求出讓人返還。

需要注意的是，要將名為股權(quán)轉(zhuǎn)讓實為抽逃出資的情形區(qū)別開來。股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)本無可厚非，但借股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之名行抽逃出資之實則是違反法律規(guī)定的，這直接違反了公司法規(guī)定的資本“確定、維持、不變”三原則[2]，應(yīng)認定其轉(zhuǎn)讓行為無效。

四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中存在的其他問題

關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，對涉及掛名股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛問題的處理也很不明確。這類股東在實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時，在形式或?qū)嵸|(zhì)要件上有所欠缺，常常引發(fā)糾紛?；蛘呤枪緦嶋H經(jīng)營人轉(zhuǎn)讓了其股權(quán)，但未經(jīng)工商登記，股權(quán)歸屬應(yīng)如何認定也不明確。公司后期的利潤是否能代替前期的投資？公司注冊時出資并未實際到位，但經(jīng)過一段時間的運轉(zhuǎn)，訴訟時其凈資產(chǎn)已超出了注冊資本，此時是否可以視為出資人已出資到位？法律對這些問題都沒有明確的規(guī)定。

還有內(nèi)部職工股的轉(zhuǎn)讓也是操作過程中經(jīng)常面臨的法律問題。股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由原則是契約自由原則的具體體現(xiàn)，但職工持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓時卻要受到限制。職工持股是通過一定的制度安排使企業(yè)職工持有本企業(yè)一部分特殊股權(quán)，以此為依據(jù)參與企業(yè)經(jīng)營管理和剩余利潤分配所形成的一整套完整的企業(yè)管理體系[3]。我國目前對內(nèi)部職工股尚未形成統(tǒng)一的規(guī)定，規(guī)定比較全面的是國家體改委制定的《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理辦法》，根據(jù)該辦法，職工股的持有者脫離公司時須將其所持股份轉(zhuǎn)讓給公司其他職工或者由公司收購?！渡钲谑袊衅髽I(yè)內(nèi)部員工持股試點暫行規(guī)定》也有類似規(guī)定。因此，內(nèi)部職工股由于其持有者身份的特殊性，其流通性也就受到了一定的限制。

任何法律都不可能包羅萬象，而我國公司立法尤其不夠完善，使許多公司糾紛和爭議沒有直接具體的法律條文可以引用，這是我們必須承認的現(xiàn)實。但糾紛既然發(fā)生，在其解決過程中，對法律宗旨和原則的理解、對法律原理、法律解釋、司法先例、經(jīng)臉總結(jié)的參考和借鑒就凸顯重要。應(yīng)當明確的是，有瑕疵的權(quán)利不等于非法的權(quán)利，對于因股東資格或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓人與受讓人的的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議發(fā)生的爭議，應(yīng)堅持以股東工商變更登記為判定標準，在出讓人與受讓人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理股權(quán)交付和登記手續(xù)后，不宜以股權(quán)存有瑕疵為由而主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。

參考文獻

[1]齊奇：《公司法疑難問題解析》，法律出版社2004年10月版，第130頁。

[2]江平：《新編公司法教程》，法律出版社1994年版，第72頁。

[3]王斌：《企業(yè)員工持股制度比較研究》，經(jīng)濟管理出版社2000年版，第1頁。