摘要：合同蓋章是合同當(dāng)事人在經(jīng)過協(xié)商確定權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的合同書上加蓋印章的行為。合同蓋章與否不僅影響合同成立，也將直接影響合同的效力。合同蓋章的復(fù)雜性決定了合同效力的復(fù)雜性。借用和盜取他人印章或合同專用章與第三人簽訂合同的，一般應(yīng)以表見代理制度為依據(jù)認(rèn)定合同為有效，以保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益。
　　關(guān)鍵詞：合同；合同蓋章；效力
　　
　　 在交易活動中，“簽字蓋章”是許多法律的基本要求。合同蓋章與否不僅影響合同成立，也將直接影響合同的效力。合同書蓋上自然人名章或法人公章就具有法律效力。但對于借用或盜用他人公章或合同專用章與第三人簽訂合同的，其效力如何？無論理論上和實踐中對此都有不同的認(rèn)識，本文試就借盜印章所簽訂合同的效力問題進(jìn)行探討。
　　
　　一、當(dāng)事人借用公章、合同專用章與他人訂立合同的效力認(rèn)定
　　
　　對于當(dāng)事人借用他人公章或合同專用章與第三人訂立合同的，其合同效力如何，不僅是一個重要的理論問
　　題，也是一個重大的實踐問題。最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件中具體適用<經(jīng)濟(jì)合同法>的若干問題的解答》在“關(guān)于借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書簽訂的經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定問題”的司法解釋中指出：“單位的業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章和合同書是單位對外進(jìn)行活動的重要憑證，不得借用，更不得借此非法牟利。對借用其他單位的業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書簽訂的經(jīng)濟(jì)合同，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為無效合同。出借單位與借用人對無效合同的法律后果負(fù)連帶責(zé)任。出借單位收取的‘手續(xù)費’、‘管理費’，應(yīng)作為非法所得予以追繳，上交國庫?！薄敖栌萌伺c出借單位有隸屬關(guān)系或者承包關(guān)系，且借用人簽訂合同是進(jìn)行正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動，則可不作為無效合同對待。但出借單位應(yīng)當(dāng)與借用人對合同的不履行或不完全履行負(fù)連帶賠償責(zé)任?！?從上述司法解釋的規(guī)定來看，一般來說，借用合同章所簽訂的合同是無效的。我們認(rèn)為，上述解釋確有可商榷之處：
　　1.不符合合同相對性原理
　　所謂合同關(guān)系的相對性是指合同關(guān)系只能發(fā)生在合同當(dāng)事人之間，只能由合同當(dāng)事人一方（債權(quán)人）向另一方（債務(wù)人）提出請求或者提起訴訟。其中內(nèi)容之一即是合同主體的相對性。在合同書上蓋章，不僅表明該書面內(nèi)容是法律主體的意思表示，更表明該意思主體具體為何人。因印文與印章所有者姓名或名稱的同一性，以及印章受其所有者控制，所以，以合同書形式實施法律行為的主體推定為印章的所有者。在合同書上蓋上公章或者合同專用章的人將是合同的當(dāng)事人，它將承擔(dān)合同約定的義務(wù)，享受合同規(guī)定的權(quán)利，不履行合同義務(wù)時將按照合同約定或者法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。所以，當(dāng)借用人與合同另一方當(dāng)事人發(fā)生糾紛時，該糾紛應(yīng)當(dāng)視為公章或者合同專用章所有人與相對人的合同糾紛，相對人要求其承擔(dān)法律責(zé)任時，如果人民法院經(jīng)審查確認(rèn)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任的，公章或合同專用章所有人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。出借人在向合同相對人承擔(dān)法律責(zé)任后，有權(quán)向公章或合同專用章借用人行使追索權(quán)，要求其向自己履行相應(yīng)的法律義務(wù)。
　　2.不符合表見代理的精神
　　由于印章具有識別與區(qū)分主體身份的作用，印章所有人基于自己的意思將印章借與他人使用，就具有授予他人代理權(quán)的法律效果，起到了代表行使代理權(quán)限的作用。首先，單位的業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章是單位對外進(jìn)行活動的重要憑證，實際上完全可以作為代理權(quán)憑證，足以使相對人相信其為出借人的代理人，而構(gòu)成表見代理，讓出借人對當(dāng)事人承擔(dān)有效合同的責(zé)任。這樣認(rèn)定有利于交易安全。其次，上述司法解釋根據(jù)借用人與出借單位是否具有隸屬關(guān)系或者承包關(guān)系，而規(guī)定了不同的法律后果。從表見代理的角度而言，出借單位與借用人是否具有這些關(guān)系不會造成構(gòu)成表見代理的差異，因此，對于兩種情況的法律后果不宜進(jìn)行區(qū)分。
　　這就是說，在審理案件過程中，如果相對人提出要求按照合同書的公章或合同專用章的所有人承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照合同相對性原理支持其請求；如果相對人提出借用人有代理權(quán)，出借方作為合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任時，人民法院應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第49條的規(guī)定，認(rèn)定相對人有理由相信借用人有代理權(quán)，借用人與相對人訂立的合同有效，出借方作為合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對相對人承擔(dān)法律責(zé)任。
　　需要指出的是借用公章與代蓋公章不同。借用公章時，相對人往往是不知情的，而代蓋公章時相對人是知道的，僅是為了某一特定目的而代蓋一下公章，因而所代蓋的公章既不具有證明代理權(quán)的意義，也不具有擔(dān)保意義②。
　　
　　 二、行為人盜竊法人印章后以法人名義簽訂合同的，其合同效力如何認(rèn)定？
　　
　　對行為人盜竊法人印章后以法人名義簽訂合同的，其合同效力如何認(rèn)定？理論上有兩種觀點：一是認(rèn)為不適用表見代理。因為盜竊行為是一種嚴(yán)重違法行為，代理人主觀上通常具有惡意，此時由無過錯的本人替代理人承擔(dān)責(zé)任，難謂公平。③最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件中具體適用<經(jīng)濟(jì)合同法>的若干問題的解答》也對此持否定的態(tài)度。該規(guī)定指出：“合同簽訂人盜用單位的介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書簽訂經(jīng)濟(jì)合同的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為無效合同，一切責(zé)任應(yīng)由盜用人自負(fù)。構(gòu)成犯罪的，應(yīng)及時移送公安、檢察機(jī)關(guān)處理。”二是認(rèn)為應(yīng)根據(jù)被代理人對其所有的印章是否有過失的情況，分別適用不同的法律制度來認(rèn)定合同的效力，從而公平地保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。④筆者同意第二種意見。理由是：
　　一是由印章本身的特殊性決定的。由于印章是與人身相分離的人造物。因此印章的名義所有者（即印文所表示其姓名或名稱的印章?lián)碛姓撸┡c實際控制者極易分離，極易被偽造。為了提高印章與其所有者之間聯(lián)系的確定性，印章的所有者必須依法對印章進(jìn)行注冊備案。這一制度意在表明并實現(xiàn)這樣一個情形：注冊備案的印章與其所有者之間的聯(lián)系具有唯一性，因而某個特定印章與某個特定主體之間的聯(lián)系具有確定性。雖然我們不能認(rèn)為注冊印章的證明力就大于未經(jīng)注冊的印章，進(jìn)而認(rèn)定注冊印章的使用效力大于未經(jīng)注冊的印章。但是，印章的使用者是否依法進(jìn)行注冊備案，對控制印章的被盜用及判斷使用者的真?zhèn)螣o疑有著重要的意義。
　　二是從表見代理制度設(shè)立的目的看，是為了保護(hù)善意第三人的制度，立足點是保護(hù)動的安全即為了保護(hù)交易活動的安全。換句話說，保護(hù)第三人與保護(hù)被代理人畢竟體現(xiàn)在不同的層面上，表見代理首先是保護(hù)第三人，保護(hù)第三人就是保護(hù)社會公共利益，其次才是保護(hù)被代理人，這里的“被代理人”僅僅是一個單獨的個體，即“私人利益”。本著公共利益大于私人利益的原則，此時，當(dāng)然應(yīng)該保護(hù)不特定的第三人的利益，以維護(hù)社會公共利益的安全。就盜用印章與他人簽訂合同的盜用者主觀來說故意非常明顯，明知自己不是印章的所有者還與他人訂立合同，其結(jié)果必然損害第三人或被代理人的合法權(quán)益。但對第三人來說，其主觀上根本無法預(yù)見到持有印章者非印章的所有者。
　　當(dāng)因印章使用問題產(chǎn)生爭議時，使用的印章是否經(jīng)過注冊，可以成為舉證責(zé)任分配的依據(jù)。當(dāng)印章名義人（即印章上刻制的姓名或名稱所表示的主體）否認(rèn)某書面合同對自己的約束力，如主張該印章不是自己的或者是與己無關(guān)之人所加蓋，該印章經(jīng)過注冊與否，決定舉證責(zé)任如下分配：如果該印章是注冊的，該印章與印章名義人之間的聯(lián)系可視為確定的法律事實，印章名義人必須證明了該印章是無權(quán)使用之人加蓋并且相對人有惡意時，才能免責(zé)；如果該印章沒有經(jīng)過注冊，印章與印章名義人之間的聯(lián)系就是一個待證事實，相對人必須證明：該印章就是印章名義人所加蓋或授權(quán)他人加蓋；或者該當(dāng)事人有明知爭議合同文本的存在而不予否認(rèn)、或者在其他業(yè)務(wù)中使用或明知他人使用偽造、變造印章而不予否認(rèn)等⑤，即印章與其名義人之間存在確定聯(lián)系的法律事實后，才能進(jìn)一步要求印章名義人根據(jù)書面合同的記載承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然，證明一個未經(jīng)注冊的印章與印章名義人之間的聯(lián)系是非常困難的，但也不是不可能的。
　　三是應(yīng)考慮印章所有人在印章的保管上是否存在著過失，否則對第三人不公平。在盜用的情況下，即使一般認(rèn)定為不構(gòu)成表見代理，但在印章的所有人對印章的保管上存在疏忽等過失，第三人善意不知情或不應(yīng)知情時，認(rèn)定為無效不利于保護(hù)第三人的正當(dāng)權(quán)益。印章作為單位對外活動的重要憑證，印章的所有者理應(yīng)對印章進(jìn)行嚴(yán)格的管理，因管理不善公章可以輕易地為本單位職工偷用與他人簽訂合同或為盜竊者竊取與他人簽訂合同，公章的所有者以單位內(nèi)部職工擅自使用公章或公章被盜用者與他人簽訂合同為由，主張合同無效而不承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，不僅是對印章所有者梳于管理行為的放縱，更是對第三人利益的漠視和侵犯。因此，司法機(jī)關(guān)應(yīng)該在全面考量當(dāng)事人之間的利益關(guān)系的基礎(chǔ)上，從維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的角度，權(quán)衡利弊，通過司法解釋的方式根據(jù)具體情況進(jìn)行取舍。
　　綜上所述，借盜印章所簽訂的合同問題是一個十分復(fù)雜的問題，需要法律或司法解釋就此做出相應(yīng)的規(guī)制，不能采取“一刀切”的方式，一律以認(rèn)定合同無效的方式簡單處置，以促進(jìn)交易活動安全和市場經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展。
　　作者單位：渤海大學(xué)政法系
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