本期主講：張曉冬
　　武漢大學(xué)國際法研究所博士研究生，莫薩克·馮賽卡律師行亞太區(qū)合伙人兼任莫薩克·馮賽卡（亞洲）有限公司董事長、中國財產(chǎn)規(guī)劃與管理研究會 （CAoWPM） 會長、國際律師公會 （IBA） 會員、國際稅務(wù)計劃協(xié)會 （ITPA）會員、亞太律師公會（IPBA）會員和香港受托人公會（HKTA）會員。他長期在律師行總部和香港工作，并在世界著名離岸金融中心英屬維京群島、百慕大、 巴拿馬、 英國、瑞士、盧森堡、澤西、塞舌爾、毛里求斯，以及新加坡和紐埃等地研究工作，在信托、私人基金、跨國公司管理、國際稅務(wù)計劃、財產(chǎn)保護和財富管理等方面具有豐富經(jīng)驗。
　　
　　本期課程主題：
　　伴隨著國內(nèi)經(jīng)濟的不斷發(fā)展，很多中國企業(yè)開始走出國門，對外貿(mào)易、投資。在這一過程中，有的企業(yè)通過積極地離岸運作，實現(xiàn)了進軍海外的成功；而有些企業(yè)則消極對待、甚至忽視離岸運作，喪失很多商業(yè)機會。中國企業(yè)應(yīng)如何對待離岸商業(yè)運作？成功的離岸運作需要企業(yè)做好哪些功課？
　　
　　本期案例：
　　1951 年創(chuàng)建發(fā)展起來的無錫光明（集團）有限公司（下稱“光明集團”）生產(chǎn)外銷出口服裝，是國家重點外貿(mào)出口公司。
　　光明集團的第一個海外工廠設(shè)在柬埔寨。由于柬勞動力比國內(nèi)便宜，光明集團于1997 年4 月以參股收購的方式，購買了當(dāng)?shù)匾患腋圪Y企業(yè)，之后又先后在蒙古和非洲的馬達加斯加設(shè)立了海外工廠，還在香港、美國、日本、澳洲和捷克等地設(shè)立了公司。
　　目前，光明集團屬下有中外合資企業(yè)十余家以及外貿(mào)進出口公司、設(shè)計中心等，以生產(chǎn)襯衫、Ｔ恤、茄克為主，產(chǎn)品95%以上銷往國際市場，主要銷往美國、法國、意大利、德國、英國、澳大利亞、巴拿馬、日本、加拿大以及港、澳等50 多個國家和地區(qū)。和“走出去”以前相比，光明集團資產(chǎn)增長了4倍，凈資產(chǎn)增長了3倍，銷售額增長了近4倍，利稅增長近5倍，自營出口額增長接近6倍。
　　除了在海外設(shè)廠，為了繞開配額限制，光明集團還通過購買當(dāng)?shù)仄放频氖褂脵?quán)發(fā)展業(yè)務(wù)，例如光明集團花費的品牌費約為500萬美元，購買了美國7個中高檔品牌使用權(quán)。
　　經(jīng)過走出去十年的發(fā)展，光明集團已經(jīng)形成成熟的離岸運作商業(yè)模式。與光明集團離岸運作相似的還有很多中國國有和民營企業(yè)，如中石油、中石化、中遠、TCL、新希望、北方正大、康奈集團、重慶力帆、中國有色、云南鴻宇、中國聯(lián)通、青島金王和無錫尚德等。這些企業(yè)利用離岸商業(yè)運作，成功地參與了國際競爭，創(chuàng)立了中國品牌。
　　
　　離岸商業(yè)運作，通俗地講就是企業(yè)通過設(shè)立境外公司進行其國際或跨境投資、貿(mào)易和服務(wù)。
　　據(jù)我所知，目前有一些中國企業(yè)的離岸運作很“消極”，原因多種多樣，惡意避稅及改變法律對主體管轄以降低企業(yè)成本及逃避監(jiān)管為多。
　　對于消極的離岸商業(yè)運作，各國法律均有嚴(yán)格規(guī)范和禁止，中國也不例外。如規(guī)范金融機構(gòu)和金融活動的《中華人民共和國反洗錢法》、《金融機構(gòu)大額交易和可疑交易報告管理辦法》、《離岸銀行業(yè)務(wù)管理辦法》及實施細則和國家外匯管理局《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》等，這些法律和規(guī)定已經(jīng)有效構(gòu)成規(guī)范中國企業(yè)離岸商業(yè)運作的完整的管理依據(jù)，從法律和監(jiān)管層面極大地遏制消極離岸運作行為。在此方面，中國政府走在了世界前列，監(jiān)管水平是很高的。
　　少數(shù)企業(yè)消極地離岸運作，造成了人們對于離岸業(yè)務(wù)認識的片面和消極，有人甚至將離岸業(yè)務(wù)與資本外逃、國有資產(chǎn)流失和逃稅作必然聯(lián)系。國際上對離岸的認識也存在片面和消極的一面，認為離岸中心的發(fā)展導(dǎo)致惡意稅收的不公平競爭、存在跨國洗錢和犯罪的可能影響全球經(jīng)濟公平發(fā)展。
　　從辯證的角度看問題，任何現(xiàn)象和事物都存在兩個方面，離岸業(yè)務(wù)和離岸商業(yè)運作也如此，即消極的離岸和積極的離岸。
　　自從上世紀(jì)八十年代，中國引入離岸銀行的服務(wù)后，中國企業(yè)離岸發(fā)展，即通過離岸公司的運作模式達到其國際化經(jīng)營的目的已經(jīng)非常普遍。大批中國公司在境外投資、貿(mào)易和提供服務(wù)已經(jīng)證明了離岸商業(yè)運作模式對中國企業(yè)帶來的巨大好處。這就是積極的離岸或積極的離岸商業(yè)運作。例如：中石化2004年收購美國第一國際石油公司采用的就是百慕大公司和中國聯(lián)通在英屬維爾京注冊公司以達到其境外融資的目的。
　　
　　中國企業(yè)急需“積極的離岸”
　　我認為，中國企業(yè)利用離岸公司進行國際化運作基本可以實現(xiàn)如下目標(biāo)：快速簡便的國際資本融通、節(jié)省企業(yè)投融資時間和經(jīng)濟成本、保守商業(yè)秘密、降低風(fēng)險保護企業(yè)及收益人利益、避免政治和政策歧視、有效地得到中國國內(nèi)銀行資金支持。而且目前，中國企業(yè)也迫切需要更積極地離岸運作，原因有二：
　　一方面，中國已經(jīng)開始加大對外投資規(guī)模。據(jù)《華爾街日報》報道，聯(lián)合國貿(mào)易和發(fā)展會議于2006年10月發(fā)布了《2006年世界投資報告》，稱全球最大100家跨國公司中，中國香港的和記黃埔名列第17位；在發(fā)展中國家最大的25家跨國公司中，中國大陸和香港的公司已經(jīng)占據(jù)了10個；中國已成為第17大對外投資國。根據(jù)中國政府的統(tǒng)計，截至2006年6月底，中國對外直接投資累計凈額達636.4億美元，累計成立境外投資企業(yè)9900多家，分布在全球近170個國家和地區(qū)。聯(lián)合國對158個國家的投資促進機構(gòu)的調(diào)查也顯示，中國被許多國家列為未來主要的外資來源國。從經(jīng)濟增長看中國的投資和貿(mào)易發(fā)展，中國已經(jīng)成為資本輸出國。
　　另一方面，中國的境外投資有些“被逼無奈”的感覺。中國"走出去"的重要原因之一是因為貿(mào)易壁壘，紡織品、鞋類及其它商品出口相繼在歐美受阻，通過對外直接投資規(guī)避貿(mào)易壁壘是一種有效方式——中國對外投資的公司中制造業(yè)占到55%，主要分布在紡織服裝、鞋帽制造業(yè)等領(lǐng)域。原因之二是國內(nèi)市場上來自跨國公司的競爭，特別是在汽車制造和電子產(chǎn)品等領(lǐng)域。在這些行業(yè)，中國企業(yè)已經(jīng)具備了在國際市場競爭的實力，國際化是一種反制的企業(yè)發(fā)展策略。原因之三是很多發(fā)達國家和發(fā)展中國家的保護主義，尤其是在跨國并購方面，中海油收購優(yōu)尼科遇阻就是典型的例子。
　　由此可見，中國企業(yè)向境外發(fā)展已是趨勢。雖然中國還未成為對外投資大國，但是中國正在積極布局國際發(fā)展的策略，中國企業(yè)也正在意識到國際發(fā)展的重要性。也正是中國企業(yè)的國際化趨勢，造成了發(fā)達國家對中國企業(yè)開始設(shè)置各種非關(guān)稅貿(mào)易壁壘，例如：紡織品配額、綠色環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、勞工保障標(biāo)準(zhǔn)、反傾銷、禁止中國企業(yè)收購或入股本國企業(yè)和政治歧視等。
　　
　　中海油收購優(yōu)尼科失敗的案例說明中國某些企業(yè)在規(guī)避外國政治歧視方面的智慧如此缺乏，手段如此簡單。而相比之下，中石油國際化進程卻充滿了風(fēng)險規(guī)避的明智安排。石油關(guān)系國家能源安全，具有中國政府背景的公司收購美國的石油公司，無疑會讓很多美國政客感到緊張。
　　為了規(guī)避來自美國政府和法律對中國購買美國公司交易限制，中石化在百慕大群島注冊了全資子公司第一國際石油有限公司，并由這家公司實現(xiàn)了對美國公司的兼并。中央電視臺和香港鳳凰電視臺注冊英屬維爾京公司共同開拓北美電視市場也說明了這個問題。
　　上述中石油和央視的案例就是典型的中國企業(yè)積極離岸的案例。積極的離岸為中國企業(yè)規(guī)避境外投資交易可能存在的政治和經(jīng)濟風(fēng)險達到保護企業(yè)財產(chǎn)安全的目的，也為中國企業(yè)降低跨國經(jīng)營成本提高投資收益和效率，更好地控制境外機構(gòu)及得到國內(nèi)銀行的資金支持提供了良好的平臺。
　　
　　“積極離岸”的五個提前規(guī)劃
　　雖然已經(jīng)有上百家中國企業(yè)在境外投資時使用了離岸公司并利用離岸結(jié)構(gòu)在境外上市融資和投資，但是離岸公司這種特殊的商業(yè)組織形式，在國際投資、國際貿(mào)易、國際服務(wù)、財產(chǎn)保護、國際稅務(wù)計劃和其它形式的商業(yè)運作中起到的重要作用，還沒有真正為眾多中國企業(yè)認識到。
　　
　　離岸業(yè)務(wù)與離岸公司緊密相連。離岸公司是在離岸地或離岸中心注冊，通常在注冊地以外的國家和地區(qū)運作的商業(yè)組織。離岸地在離岸公司在登記、監(jiān)管、信息披露、稅務(wù)、管理和打擊跨國洗錢等犯罪行為方面制定了嚴(yán)格的法律。離岸地通常實行屬地主義的稅收政策，對離岸公司免征直接稅，即個人和公司所得稅、資本利得稅、遺產(chǎn)繼承稅和財產(chǎn)贈予稅等。
　　離岸公司股東和受益人保密、源于注冊地外所得免稅、無最低注冊資本要求、資本金不需實繳等特點符合企業(yè)積極離岸發(fā)展的需要。因此，中國企業(yè)在走出國門時應(yīng)該根據(jù)在境外投資、貿(mào)易和服務(wù)的目的地情況盡早做如下規(guī)劃：
　　結(jié)構(gòu)規(guī)劃。根據(jù)目的國或地區(qū)的情況決定是在目的地還是在離岸地設(shè)立公司、信托或私人基金。中國企業(yè)欲參與或經(jīng)營的某些境外項目并不需要由母公司直接介入。依照國際上通行的做法，母公司以子公司或子公司的子公司操作項目。必要時，以國內(nèi)母公司設(shè)立信托或私人基金，再以信托或私人基金持有若干離岸公司操作項目。結(jié)構(gòu)規(guī)劃還涉及控股方的股份安排、董事及董事會安排、授權(quán)資本額的安排、章程是否需要修改和法律選擇等諸多問題。在向政府主管部門申請批準(zhǔn)時，離岸結(jié)構(gòu)一定要詳細描述并說明目的以利于審批。
　　稅務(wù)規(guī)劃。企業(yè)必須在向政府申請境外設(shè)立機構(gòu)前充分了解目的地和交易方所在地的稅收問題并進行相關(guān)稅務(wù)規(guī)劃。必須考慮與中國簽署了避免雙重征稅和打擊偷漏稅協(xié)議的國家和地區(qū)相關(guān)規(guī)定的查明、稅務(wù)規(guī)劃與擬設(shè)立公司的必然聯(lián)系、離岸低稅收政策的查明、離岸地與第三國（地區(qū)）或投資和貿(mào)易目的地的稅收協(xié)議等。由于境外跨國稅務(wù)規(guī)劃的復(fù)雜性，企業(yè)必須尋求專業(yè)機構(gòu)的支持，即能否利用離岸地、稅收協(xié)定、保稅區(qū)、自由港及經(jīng)濟開發(fā)區(qū)等的稅收優(yōu)惠政策。稅務(wù)規(guī)劃制定的好壞關(guān)系到中國企業(yè)能否降低境外運作成本增加國內(nèi)收入的問題。
　　風(fēng)險規(guī)劃。隨著中國經(jīng)濟和國力的日益強大，在不遠的將來，對外投資必定大規(guī)模地開展。一些國家或者基于意識形態(tài)的不同，或者出于保護本國行業(yè)的需求，會對來自中國的投資設(shè)下種種障礙或壁壘。企業(yè)必須要有未雨綢繆的心態(tài)，利用離岸公司的特點規(guī)避可能存在的政治、金融和商業(yè)風(fēng)險。與投資目的地簽署投資和貿(mào)易保護協(xié)議的、互免關(guān)稅協(xié)議的、稅收協(xié)議的國家或地區(qū)、離岸地是風(fēng)險控制的首選地區(qū)。同時還必須考慮是否以信托或私人基金為規(guī)避風(fēng)險的手段，因為中國企業(yè)有時需要股東或受益人保密。
　　財務(wù)規(guī)劃。國內(nèi)母公司以適當(dāng)方式控股離岸公司及離岸銀行賬戶或分公司的離岸賬戶，從根本上可以避免財務(wù)管理的漏洞，杜絕對公司財產(chǎn)的挪用、侵食及腐敗。由于一些中國企業(yè)在境外發(fā)展尚未取得目的地銀行的信用，要獲得當(dāng)?shù)劂y行的資金支持非常困難。安排離岸賬戶，總公司在境外的投資便可以很好地獲得國內(nèi)銀行資金支持。企業(yè)的資金周轉(zhuǎn)、外匯劃撥和資金融通均可以使用離岸賬戶。這種安排大幅節(jié)省企業(yè)財務(wù)成本同時使得商業(yè)活動的效率大大提高。另外，選擇資金出入的途徑和中轉(zhuǎn)的地點也是企業(yè)需要特別留意的，我個人認為美國并非是最佳選擇。出于安全考慮，中國企業(yè)應(yīng)該考慮盧森堡、瑞士、英國和香港等地并以非美元貨幣結(jié)算。
　　財產(chǎn)安全規(guī)劃。中國企業(yè)在境外的財產(chǎn)保護一方面依靠中國政府與目的地簽署的相關(guān)協(xié)議或中國及目的地加入的國際公約，另外一方面需要利用法律手段達到保護財產(chǎn)的目的。例如：中國的資金在進入政治或經(jīng)濟風(fēng)險較高的目的地前，先進入信托、私人基金或者某個離岸公司。中國的投資者也可以以離岸公司為投資者設(shè)立不同層次的控股公司，利用各國之間簽署的相關(guān)協(xié)議達到保護最終受益人的目的。
　　綜上所述，中國企業(yè)積極地離岸商業(yè)運作，對參與國際運作、突破投資和貿(mào)易保護壁壘及非關(guān)稅貿(mào)易壁壘、保護境外的財產(chǎn)安全和保證投資貿(mào)易的順利進行有著重要意義。問題在于，企業(yè)需要以透明的方式按照國家相關(guān)法律規(guī)定進行審批和登記，以求規(guī)范地離岸運作，這樣使企業(yè)能夠得到國內(nèi)銀行有力地資金支持和政府政策優(yōu)惠。積極地離岸運作要有專業(yè)的態(tài)度和國際的眼光，按照國際慣例科學(xué)地規(guī)劃和管理是企業(yè)特別應(yīng)該重視的問題。