孫 蕾

摘要職工持股制度在西方經(jīng)過長期歷史沿革,已形成較為成熟的制度體系, 為企業(yè)的發(fā)展和員工福利創(chuàng)造較高價值.但在我國仍處于起步階段, 缺乏具體的法律規(guī)定和完善的法律規(guī)制, 在持股形式、資金來源、職工股流轉(zhuǎn)等方面均存在較多問題.本文在介紹職工持股基本制度的同時探討上述問題的解決方案,以完善我國職工持股制度。

關(guān)鍵詞職工持股制度 職工持股會 ESPO計劃 職工股流轉(zhuǎn)

中圖分類號:D922.29 文獻標(biāo)識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)11-038-03

一、職工持股制度產(chǎn)生的歷史背景

職工持股制度起源于20世紀(jì)50年代,以路易斯·凱爾索為代表的一批美國律師和銀行家希望能夠建立起使資本主義所有權(quán)分散化的新機制,使人們都有可能獲得勞動收入和資本收入這兩種收入,并能以某種方式使大多數(shù)并不富有的人得到一定數(shù)量的資本,從而擁有一定的生產(chǎn)性資源。豍

職工持股制度的建立,有著經(jīng)濟發(fā)展所帶來的必要性:

一方面,隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展, 工業(yè)時代的勞動密集型生產(chǎn)向資本密集型生產(chǎn)轉(zhuǎn)化,資本所有者利用其資本從企業(yè)盈利中所分配到的利潤遠遠超過勞動者出賣勞動力所獲取的作為固定工資的報酬,隨著科技和經(jīng)濟的進步,職工的主觀能動性如智力,素質(zhì)等在企業(yè)的生產(chǎn)效益中發(fā)揮的作用日益增加,為了解決勞動與資本的矛盾對立,促進經(jīng)濟有效運行,提高職工主觀能動性,職工持股制度,通過賦予職工勞動工人和資本工人的雙重身份,使其獲得勞動收入和資本收入,從而使其在收入分配中的地位隨著生產(chǎn)力的提高而相應(yīng)提高。豎實現(xiàn)經(jīng)濟民主,使社會財富趨于均等化分配,促進社會公平。

另一方面, 職工持股使職工形成和擁有財產(chǎn),并且將自身財產(chǎn)投入本企業(yè),與企業(yè)形成利益共同體,并且隨著企業(yè)發(fā)展和個人業(yè)績增加持股數(shù)量,促使職工更加關(guān)注企業(yè)發(fā)展,加倍努力工作,提高工作效率。豏經(jīng)濟學(xué)家馬丁·魏茨所提出的經(jīng)濟分享理論表明,通過讓職工分享企業(yè)的利潤,將原有的作為固定勞動成本的工資報酬制度改變?yōu)殡S著企業(yè)利潤變化的利潤分享制度,使得勞動邊際成本低于勞動平均成本,在根本上解決資本主義經(jīng)濟滯脹的問題,降低職工失業(yè)率,穩(wěn)定宏觀經(jīng)濟秩序。豐

此外,職工持股有利于優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu),改善公司管理.人力資本日益得到社會的重視和承認.根據(jù)瑪格麗特·M·布萊爾博士的專門投資理論,長期在同一公司工作的職工會積累重要的專門技能,從而具有更高的生產(chǎn)力,對公司更有價值,也承擔(dān)更大風(fēng)險,由于其以其專業(yè)人力資本向企業(yè)投資,也應(yīng)該享有相應(yīng)的剩余索取權(quán),并參與公司管理,否則將損害其應(yīng)得利益,因此,職工持股制度有利于保持和激勵人力資本的投資熱情,豑職工通過以股東或會員身份直接或間接持有公司股票,參與公司治理,弱化“內(nèi)部人控制”,促進企業(yè)經(jīng)營機制的完善和規(guī)范。

二、職工持股制度的實施

(一)福利型職工持股:

職工持股制起源于美國,該計劃的具體操作方式是, 公司為員工成立信托基金,信托基金擁有企業(yè)或股東以股票或用于購買股票的現(xiàn)金提供給職工的資產(chǎn),通過信托基金使員工直接或間接占有公司股份。福利型職工持股,作為企業(yè)給予員工的福利,往往與員工養(yǎng)老計劃和保險計劃相掛鉤,不需要員工承擔(dān)風(fēng)險,而是作為企業(yè)實現(xiàn)經(jīng)濟民主的手段,也是目前世界上影響最大,運用最普遍的職工持股方式。

(二)風(fēng)險型職工持股:

以日本為代表,員工每月和年終從工資中提取出一定比例,由職工持股會集中購買企業(yè)股份,即如個人帳號,并由職工持股會統(tǒng)一行使經(jīng)濟權(quán)力.這種模式下,職工自行承擔(dān)持股95%的資金,承擔(dān)較大的風(fēng)險,其目的是為了激勵員工提高企業(yè)效率。

(三)集資型職工持股:

集資型職工持股要求職工一次性出資數(shù)額較大,其目的是為了使企業(yè)能夠集中得到生產(chǎn)經(jīng)營,技術(shù)開發(fā),項目投資所需資金,主要被缺乏經(jīng)營資金,一時又難以獲得貸款的中小企業(yè)采用。豒

三、我國職工持股制度的現(xiàn)狀和問題

(一)職工持股會的法律定位問題

職工持股制度的實踐,一方面要切實保障持股員工的權(quán)益,一是通過職工持股切實改善企業(yè)管理,但是,職工持股面臨的問題是分散的個體職工往往缺乏足夠的動機和能力參與企業(yè)管理,監(jiān)督管理層運行,維護自己的合法權(quán)益不受高層侵占,更不用說實際影響企業(yè)的運營,因此,為了化零為整,使職工持股發(fā)揮其最大作用,持股職工成立組織統(tǒng)一行使權(quán)力,參與企業(yè)決策,管理持股職工權(quán)益就是不可避免的。根據(jù)《關(guān)于外經(jīng)貿(mào)試點企業(yè)內(nèi)部職工持股會登記管理問題的暫行規(guī)定》, 職工持股會應(yīng)是”專門從事企業(yè)內(nèi)部職工持股資金管理,認購公司股份,行使股東權(quán)利,履行股東義務(wù),維護出資職工合法權(quán)益的組織”。職工持股只是民法上的間接占有,是通過他人名義而占有股份,職工持股會則為民法上的直接占有,直接對股份進行控制,往往還是公司的發(fā)起人股東之一,那么誰是公司股東?是作為自然人出資的職工?還是作為法人的職工持股會?出資職工——職工持股會——企業(yè)三者究竟是何關(guān)系? 豓我國法律中并未規(guī)定職工持股會的法律地位屬性,因此難以使其受到相應(yīng)的規(guī)范監(jiān)督。

目前我國職工持股會有以下幾種形式:

1. 新設(shè)社會團體法人

根據(jù)《北京市現(xiàn)代企業(yè)制度試點企業(yè)職工持股會試行辦法》,由公司職工自愿組成并經(jīng)核準(zhǔn)登記的社團法人,以其籌措到的全部資金為注冊資本,并將其全部資金向公司投資,作為出資者按照投入公司的資本額依法享有資產(chǎn)受益,重大決策和選擇管理者等權(quán)利,以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。持股會會員以其出資比例和享受權(quán)利承擔(dān)責(zé)任。豔

持股會注冊為社會團體法人的缺點是:根據(jù)我國民法通則和《社會團體登記管理條例》規(guī)定,社會團體法人不能從事營利性活動,因此,職工持股會從事投資并將利益分給參與者的行為不符合社會團體法人的形式。

2. 設(shè)立依托于工會運作的非法人組織

由持股職工組成持股會,但不進行登記,僅作為公司內(nèi)部組織或工會下屬組織,持股會具有自己的組織和章程,代表持股職工行使表決權(quán)并一起全部出資額為限享受出資者權(quán)益并對公司承擔(dān)責(zé)任,但是由于其沒有履行登記手續(xù),因此不具有權(quán)利能力和行為能力。豖又該定位存在三大缺陷,首先,混淆了工會與職工持股會的職能,即政治性組織與民事權(quán)力行使主體的差異。其次,設(shè)立型職工持股,即公司設(shè)立時推出持股,無法適用該定位,因為工會晚于公司成立,持股會無法以為成立機構(gòu)的名義認購公司出資額。⑩最后,在我國,以非法人團體形式存在的職工持股會一方面以全部出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任,一方面持股會的行為又要依托公司工會并由工會承擔(dān)民事責(zé)任,二者存在沖突,也不符合“自己責(zé)任原則”。并且,工會同樣無權(quán)從事營利行為,因此這種形式的職工持股會并未解決其與法律的沖突問題。

3.以企業(yè)法人身份存在的合股基金會

職工以投資盈利為目的,向公司改組登記的工商行政管理機關(guān)申請登記注冊成立合股基金會,其投入的資金只能在本企業(yè)改造為公司時用于購買公司股票而不得從事其他用途,由理事代表持股職工行使股東權(quán)利.職工股權(quán)達到10%以上可退出合股基金會,經(jīng)股東會同意轉(zhuǎn)化為自然人直接股東.由合股基金會代表職工行使權(quán)利并接受企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督。豘

此種做法的問題是,,未能解決合股基金會和原公司股東會,以及作為合股基金會會員的持股職工三者關(guān)系問題,作為獨立法人存在的合股基金會,為何要接受企業(yè)的管理監(jiān)督?持股職工與所服務(wù)的企業(yè)沒有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,為何其退出基金會需要經(jīng)過該企業(yè)的股東會共同決?如果合股基金會不能具有獨立性,就不能夠很好的保護持股職工權(quán)益,影響公司決策。

(二)職工持股的資金來源問題

英美等發(fā)達資本主義國家,購股資金主要有幾個途徑,一是公司稅前利潤,即雇主”無償捐贈”,二是通過稅收信貸杠桿幫助員工籌集購股資金,降低職工持股參與成本。豙對我國來說,大多數(shù)國有企業(yè)經(jīng)營效益差,利潤率不高,使得企業(yè)職工缺乏購股資金合購股動力,而囿于稅收,金融的中央控制模式,在實踐中我國現(xiàn)有立法并未解決職工購股資金問題,一是商業(yè)銀行貸款困難,難以提供公司擔(dān)保; 由于我國現(xiàn)行的《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定,銀行貸款不能用于企業(yè)股權(quán)投資,使得運用銀行貸款實現(xiàn)員工持股計劃存在問題。二是國家尚未對員工持股計劃做出稅收優(yōu)惠的規(guī)定,稅收優(yōu)惠在職工持股計劃的實現(xiàn)中起到重要作用,例如美國實行持股計劃的公司,可以從應(yīng)稅公司收入中扣除發(fā)行給職工持股計劃的股份價值,并且職工持股計劃貸款的50%利息是銀行的免稅收入,由于我國中央控制的稅收機制,地方政府對職工持股的稅收支持很不充分,國家又尚未出臺效力較高的法律規(guī)定,中國企業(yè)組織職工持股計劃面臨著信貸和稅收上的雙重壓力。

(三)上市公司職工持股的問題

由于內(nèi)部職工持股的封閉性與上市公司的開放性存在沖突,我國上市公司推行職工持股引發(fā)了許多問題:其一,內(nèi)部職工股公眾化、外部化,一些企業(yè)超范圍,超比例發(fā)行內(nèi)部職工股;其二,法人股個人化,有些企業(yè)將以法人名義購買的分發(fā)給個人;其三,促成投機,損壞公平,由于內(nèi)部職工股以較低價格發(fā)行且經(jīng)過一定時間可以上市,可能對社會公眾股造成很大沖擊;其四,公司管理層將內(nèi)部職工股作為攫取個人資本的工具,強化了個人控制。豛此外,1993年國家體改委下發(fā)的《定向募集的股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》和1997年中國證監(jiān)會頒布的《關(guān)于股票發(fā)行工作若干規(guī)定的通知》中都規(guī)定,職工持股從配售之日起三年不得轉(zhuǎn)讓,上市公司滿三年后能上市轉(zhuǎn)讓,轉(zhuǎn)讓的條件和期限規(guī)定過于寬松,時間是維系公司股份和職工的唯一聯(lián)系,時間屆滿,員工出售公司股票即可獲利,導(dǎo)致趨理性和短期化,而無法實現(xiàn)其參與管理決策的目的,使激勵機制失效。豜由于存在的這些問題,1998年11月25日,中國證監(jiān)會在《關(guān)于停止發(fā)行公司職工股的通知》中明確規(guī)定,”自本通知下發(fā)之日起股份有限公司一律不再發(fā)行公司職工股,目前尚未發(fā)行的,一律停止發(fā)行。”然而,禁止上市公司發(fā)行內(nèi)部職工股是因噎廢食的做法,我國的上市公司由于法人治理結(jié)構(gòu)不健全等因素的影響,面臨著虛盈實虧的現(xiàn)象,而大批國有企業(yè)面臨著改制為股份制企業(yè),職工持股正是企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制,增強活力的一種方式,股份有限公司更具有其先天優(yōu)勢,由于股份有限公司的股東無上限,股東僅承擔(dān)有限責(zé)任,股份融通性強,職工投資風(fēng)險較小。因此,只要立法上對上市公司職工股在股份來源,股權(quán)形式方式,股權(quán)流動方式等方面做出不同于一般社會公眾股的嚴(yán)格規(guī)范,就能夠有效避免之前所產(chǎn)生的問題,促進職工持股的推廣。豝

四、解決方式

(一)限定持股職工的資格

為了防止職工持股可能衍生的權(quán)力腐敗和不公平現(xiàn)象,應(yīng)當(dāng)對持股職工的資格作出明確限制,將其限定為與本企業(yè)具有勞動合同關(guān)系的職工,將職工股純粹化為職工股,避免在職工股制度建構(gòu)過程中產(chǎn)生貶損社會公平,扭曲權(quán)力運作規(guī)律的權(quán)力股,關(guān)系股,為此,應(yīng)當(dāng)禁止企業(yè)上屬部門,主管部門的有關(guān)人員持有下屬企業(yè)的職工股,母公司的有關(guān)人員除非在子公司人治,否則亦不得持有子公司的職工股。豞

(二)職工持股會

職工持股的根本目的之一是通過職工持有股份,一方面合理的分配公司收益,促進社會公平,一方面通過人力資本投資者參與公司經(jīng)營改善公司法人治理結(jié)構(gòu),因此,不論采用何種形式,職工持股會應(yīng)滿足以下幾個原則:有利于密切職工和公司的關(guān)系;保證職工充分行使出資人權(quán)利;確保職工持股對公司治理產(chǎn)生實質(zhì)性影響。職工持股會的法律形式選擇:

1. 合伙形式

采用合伙形式的職工持股會,由持股職工訂立設(shè)立合同,確認職工持股會關(guān)系,成立目的,投資性質(zhì)等核心事項,持股會由職工共同出資,共同管理,,共同受益,由持股會理事長作為職工代表人實施相應(yīng)行為,持股會本身不具有獨立人格,即不具有權(quán)利能力和行為能力,股份由持股會成員共同持有。

2. 有限責(zé)任公司形式

持股職工作為股東組成有限責(zé)任公司,在這種情況下,持股職工是職工持股會有限責(zé)任公司的股東而非由職工持股會所投資的公司的股東,因此持股職工與其服務(wù)的公司不存在直接的利益關(guān)系,僅以其出資額為限對職工持股會有限公司承擔(dān)責(zé)任和享受利益。

3. 信托形式

信托形式借鑒了美國的ESPO計劃, 持股職工與受托人訂立信托協(xié)議,將持有的公司股份作為信托財產(chǎn)移交受托人管理和處分,作為委托人向受托人主張權(quán)利并承擔(dān)義務(wù),而不能直接向公司主張權(quán)利,受托人根據(jù)信托協(xié)議以自己的名義管理職工股份,在股東會行使權(quán)利。

上述三種形式向比較可以看出,有限責(zé)任公司和信托形式的職工持股會可以使得職工持股形成法人團體股份,更加有利于形成統(tǒng)一意志,更好的行使權(quán)利,影響公司法人治理,其缺點是持股職工股東身份與職工身份相分離,難以使職工產(chǎn)生充分的利益認同感,達到激勵其提高所服務(wù)的公司的效率的作用,與之相比,合伙形式的職工持股會僅僅是持股職工的代理人,所持股票仍然屬于職工個人股,比較難以形成統(tǒng)一意志,但是其職工更加關(guān)心其所服務(wù)的公司,更加符合職工持股的目的。

從風(fēng)險上來說,職工持股會采取合伙形式,職工需要對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,而職工持股會有限責(zé)任公司的持股職工僅僅作為股東以出資為限對公司負責(zé),信托形式持股會的職工作為委托人,風(fēng)險更小。

從稅收上來說,法人或非法人團體形式的職工持股會作為營利性團體,將面臨著雙重稅負的問題,負擔(dān)更重,而信托形式的職工持股建立在信托契約之上,并未形成組織,也無須登記,可避免雙重納稅問題。

結(jié)合種種利弊,國家應(yīng)盡快制定相關(guān)法律確立職工持股會的地位,使其能夠代表股東依法行使權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任。

(三)購股資金來源

1.為職工持股提供稅收和信貸支持

充分利用稅收,信貸杠桿,鼓勵金融機構(gòu),企業(yè)和職工參與推行職工持股,我國現(xiàn)階段,稅收,金融中央控制模式導(dǎo)致地方政府不能充分運用稅收,信貸杠桿的調(diào)控,刺激功能,解決職工購股資金來源問題,需要全國性立法為職工持股提供稅收和信貸支持。如借鑒國外經(jīng)驗,為了推進職工持股的進行,在一定年限內(nèi)對銀行等金融機構(gòu)為職工持股提供貸款的利息收入按一定比例免征所得稅,對于職工股份分紅用于歸還銀行貸款的部分免征個人所得稅等稅收優(yōu)惠政策。

2.國家和企業(yè)的直接資助

國家和企業(yè)直接資助職工持股是指由企業(yè)的國有資產(chǎn)或企業(yè)資產(chǎn)中直接提取一定比例向員工配送,此種方法的優(yōu)點是簡便易行,缺點是容易被管理者利用造成國有資產(chǎn)和公司資產(chǎn)的流失,因此,我國公司法嚴(yán)禁將國有資產(chǎn)低價折股,低價出售或無償分配給個人, 董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人,使該方法受到法律上的限制。

(四)職工股的流轉(zhuǎn)問題

對職工股轉(zhuǎn)讓應(yīng)做出限制,首先是為了避免頻繁轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致職工股管理混亂。其次是為了避免職工將注意力放在投機獲利而非企業(yè)發(fā)展治理,經(jīng)營績效上,真正實現(xiàn)職工持股的目的。再次,職工股的隨意轉(zhuǎn)讓將導(dǎo)致對證券市場的沖擊,引發(fā)社會問題。最后也是避免職工股權(quán)因隨意轉(zhuǎn)讓而過于集中,職工持股名存實亡。因此,原則上應(yīng)禁止職工股的流轉(zhuǎn),只有當(dāng)職工退休,死亡,調(diào)離,辭職,除名等情況下離開單位的時候,才允許其向其他職工轉(zhuǎn)讓職工股,職工持股會應(yīng)具有優(yōu)先購買權(quán)。豟

職工持股制度的發(fā)展是市場經(jīng)濟發(fā)展, 勞動力成本增加, 社會福利要求增大所帶來的必然趨勢,隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展和改革開放的進一步加深,發(fā)展職工持股制度成為必然選擇,但是在起步階段,必然遇到一些問題, 如持股形式如何確定,資金來源如何分配,如何防止國有資產(chǎn)流失以及職工股流轉(zhuǎn)與上市公司之間矛盾如何解決,在借鑒先例的同時需要適應(yīng)我國國情和實際需要,建立職工持股會,合理分配國家,企業(yè),個人之間出資比例, 嚴(yán)格限定持股人資格。才能將職工持股制度有效利用,順利實施。

注釋:

1245 何丹,張文楚.試論職工持股法律制度規(guī)制對象的性質(zhì).科技進步與對策.2003(2).第172頁.

3 13 李法兵,郭雙焦.我國公司職工持股的法理分析及立法模式的選擇.經(jīng)濟師.2005(7).第54-55頁.

6 周梅.也談人力資本出資的必要性——公司法視角.中國公司法制現(xiàn)代化研究.2005年.

7 劉暢.對職工持股制度若干法律問題的探討.江西社會科學(xué).2000(10).第142頁.

8 9 11 王保樹.職工持股會的法構(gòu)造與立法選擇.法商研究.2001 (總第84期) .

10 12 15 16 17 蔣大興.中國職工持股立法難點問題研究.法律科學(xué).2001(2).

14 朱慈藴.職工持股立法應(yīng)注意人力資本理念的導(dǎo)入.法學(xué)評論.2001 (總第109期) .第128頁.