丁寶霖

摘要:從事律師行業(yè)將近二十年,律師執(zhí)業(yè)證每年注冊一次,注冊時,律師執(zhí)業(yè)證收上去,發(fā)一張代用證,律師們則年年要填一些同樣的表格,而且必須交年檢費(fèi)、協(xié)會費(fèi)等費(fèi)用,浪費(fèi)了律師和司法行政機(jī)關(guān)大量的人力物力。其實(shí)這種制度與做法既不合理,又不合法,應(yīng)該依法進(jìn)行政革,摒除這種“每年注冊一次”的弊端,為此筆者特提出質(zhì)疑,供大家參考。

關(guān)鍵詞:律師執(zhí)業(yè)證;律師行業(yè);行政許可

中圖分類號:D958文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

文章編號:1674-1145(2009)36-0127-02

律師業(yè)是一個很特殊的行業(yè),它以向社會提供法律服務(wù)為自己最基本的特色,對律師法律服務(wù)這一特定社會活動,國家設(shè)定和實(shí)施行政許可,社會主義國家這樣,有些資本主義國家也這樣,這是無可非議的。

《中華人民共和國行政許可法》第十二條規(guī)定了六類可以設(shè)定行政許可的情形,其中第三項(xiàng)明確規(guī)定:“(三)提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè),需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)?！蓖瑫r該法第十四條第一款又規(guī)定:“本法第十二條所列事項(xiàng),法律可以設(shè)定行政許可?！?/p>

那么,法律對律師這個特殊的行業(yè)是怎么設(shè)定行政許可的呢?《中華人民共和國律師法》第五條規(guī)定:“律師執(zhí)業(yè),應(yīng)當(dāng)取得律師資格和執(zhí)業(yè)證書?！币簿褪钦f自然人要從事律師執(zhí)業(yè)向社會提供法律服務(wù)應(yīng)當(dāng)同時具備兩個條件:第一應(yīng)當(dāng)是取得律師資格;第二是應(yīng)當(dāng)取得律師執(zhí)業(yè)證書。

筆者在律師行業(yè)摸爬滾打了十幾年,工作、辦案年年都有新內(nèi)容,唯有律師執(zhí)業(yè)證年檢注冊,填的總是千篇一律的表格,年年復(fù)年年,心里總覺有些多余,但也習(xí)慣成自然,服從和配合也許是天性。自從《中華人民共和國行政許可法》頒布并認(rèn)真地學(xué)習(xí)了該法后,我開始認(rèn)真思考這個律師年檢注冊問題,隨著思考的深入,漸漸地我對律師年檢注冊的合法性產(chǎn)生了懷疑,對其必要性越來越不能理解,對合理性則從肯定走向了否定。

一、設(shè)定律師執(zhí)業(yè)證每年注冊一次并讓其繼續(xù)執(zhí)行不合法

早在1989年3月司法部就頒布了《中華人民共和國律師工作執(zhí)照和律師(特邀)工作證管理辦法》,該辦法第四條也規(guī)定:“律師工作執(zhí)照和律師(特邀)工作證每年由司法部和各省、自治區(qū)、直轄市司法廳(局)注冊一次,未經(jīng)注冊一律無效?！彼痉ú?996年的《律師執(zhí)業(yè)證管理辦法》銜接了律師執(zhí)業(yè)證每年注冊一次的規(guī)定。但這些都是《中華人民共和國行政許可法》頒布實(shí)施以前的規(guī)定,《中華人民共和國行政許可法》實(shí)施以后,設(shè)定行政許可或在此以前設(shè)定的行政許可必須嚴(yán)格按照《中華人民共和國行政許可法》的規(guī)定辦理。

根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》第十四條和第十五條的規(guī)定,設(shè)定行政許可:(1)法律可以設(shè)定;(2)尚未制定法律的,行政法規(guī)可以設(shè)定;(3)必要時國務(wù)院可以發(fā)布決定設(shè)定,但國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請立法機(jī)關(guān)立法或自行制定行政法規(guī);(4)地方性的行政許可可以由地方性法規(guī)設(shè)定;(5)臨時性的地方性行政許可,可以由省、自治區(qū)、直轄市人民政府的規(guī)章設(shè)定,但該行政許可實(shí)施滿一年還需繼續(xù)實(shí)施的,則應(yīng)報請本級立法機(jī)關(guān)制定地方性法規(guī)?！吨腥A人民共和國行政許可法》第十七條同時還規(guī)定:“除本法第十四條、第十五條規(guī)定的外,其他規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政許可?！庇纱丝梢娝痉ú康囊?guī)章是無權(quán)設(shè)定行政許可的。

《中華人民共和國行政許可法》的附則第八十三條第二款規(guī)定:“本法施行前有關(guān)行政許可的規(guī)定,制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定予以清理;不符合本法規(guī)定的,自本法施行之日起停止執(zhí)行?！鄙厦嬉咽?既然司法部的規(guī)章無權(quán)設(shè)定行政許可,那其設(shè)定的律師執(zhí)業(yè)證年檢注冊這類行政許可顯然是不符合《中華人民共和國行政許可法》的,應(yīng)在《中華人民共和國行政許可法》施行之日,也就是2004年7日1日起停止執(zhí)行。

而且,有關(guān)司法行政機(jī)關(guān)規(guī)定的年檢條件遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于《中華人民共和國律師法》規(guī)定的申請取得律師執(zhí)業(yè)證的條件。這恰恰又違反了《中華人民共和國行政許可法》第十六條第四款“法規(guī)、規(guī)章對實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)行政許可;對行政許可條件作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)違反上位法的其他條件”的規(guī)定。

“律師執(zhí)業(yè)證每年注冊一次,未經(jīng)注冊一律無效”的規(guī)定同時還違反了《中華人民共和國行政許可法》原則的有關(guān)規(guī)定。

1.《中華人民共和國行政許可法》第八條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù),行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。”申請人依法取得的律師執(zhí)業(yè)證是受法律保護(hù)的,行政機(jī)關(guān)不得擅自改變它的有效性。

2.《中華人民共和國行政許可法》第六條規(guī)定:“實(shí)施行政許可,應(yīng)當(dāng)遵循便民的原則,提高辦事效率,提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)?！?/p>

公民通過系統(tǒng)學(xué)習(xí)與法律專業(yè)訓(xùn)練,取得大學(xué)本科文憑,參加國家統(tǒng)一司法考試,獲得法律職業(yè)資格證書,決定從事律師職業(yè),向有關(guān)司法行政機(jī)關(guān)申請律師執(zhí)業(yè)證書,從申請和獲得證書的本意上看,該公民選擇律師職業(yè),絕對不會只從業(yè)一朝一夕,也不會是今年來了,明年就走了,因此,申請人總是希望得到的律師執(zhí)業(yè)證有效性是長期性的,最起碼在其從事律師執(zhí)業(yè)期間是有效的!讓執(zhí)業(yè)律師向司法行政機(jī)關(guān)年復(fù)一年地提出同樣的申請,填制上交同樣的表格,律師執(zhí)業(yè)證發(fā)了收,收了又發(fā),如此重復(fù)無效果的勞動,這顯然是與便民、效率、提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)的行政職能基本原則背道而馳的。

3.《中華人民共和國行政許可法》第十三條規(guī)定:本法第十二條所列事項(xiàng),通過下列方式能夠予以規(guī)范的,可以不設(shè)行政許可,其中第三項(xiàng)是行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的。律師行業(yè)是自律性較強(qiáng)的行業(yè),司法行政機(jī)關(guān)把律師執(zhí)業(yè)證頒發(fā)給律師后,其證件的日常管理完全可以交給律師、律師事務(wù)所、律師協(xié)會去管。實(shí)在沒有必要設(shè)定“每年注冊一次”這樣的行政許可來管理律師執(zhí)業(yè)證。

二、律師執(zhí)業(yè)證每年注冊一次根本沒有必要

毋庸置疑,律師執(zhí)業(yè)證每年注冊一次,是司法行政機(jī)關(guān)管控律師的一種手段,但這種管控手段到底能起多大作用?有沒有必要呢?站在律師的管理者這個角度來思考這個問題,實(shí)事求是講,這種手段陳舊而沒落,作用不大,根本沒有必要。

首先,對律師執(zhí)業(yè)證的管理代替不了對執(zhí)業(yè)律師人的管理。律師行業(yè)的狀況是社會文明進(jìn)步的一個重要窗口,律師的活動滲透到社會各個領(lǐng)域,尤其是國家司法領(lǐng)域,律師的活動更頻繁,起的作用更明顯,事關(guān)上層建筑的正常運(yùn)行。正因?yàn)檫@樣,律師的準(zhǔn)入門坎本來就設(shè)得比較高。律師入門以后的管理除了司法行政部門行政上的管理,還有律師協(xié)會的自律性管理,更還有全社會的監(jiān)督。司法部就律師管理發(fā)布了《律師和律師事務(wù)所違法行為處理辦法》等多套行政規(guī)章,中華全國律師協(xié)會也先后出臺了《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》和《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》及《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則》等行業(yè)規(guī)章制度。這些行政規(guī)章和行業(yè)規(guī)章制度充分發(fā)揮了律師行業(yè)管理的能效,但這種管理的根本是對執(zhí)業(yè)律師人的管理,而不是對執(zhí)業(yè)證的管理。如果發(fā)現(xiàn)執(zhí)業(yè)律師有違法違紀(jì)行為,那則是依法依行規(guī)對執(zhí)業(yè)律師人進(jìn)行處罰,該警告的警告,該沒收違法所得的沒收違法所得,該吊銷執(zhí)業(yè)證書的吊銷執(zhí)業(yè)證書。處罰自有處罰的程序,并不能等到年檢注冊時才作處罰。作為司法行政機(jī)關(guān)你將證頒發(fā)給了律師執(zhí)業(yè)后,你還要管證,那你不是白頒發(fā)了?

其次,律師執(zhí)業(yè)證年檢注冊年年搞,年年搞的都是老一套,一般都是執(zhí)業(yè)律師材料報上去,年檢費(fèi)用收上去,年檢審批下來,通過率幾乎總是百分之百,年年都這樣雷同地搞一番,究竟有多大的實(shí)際意義呢?在前些年借此一舉將管理費(fèi)、年審費(fèi)等收上了,但在2004年7月1日后這些費(fèi)用依法都不能收了,這樣對司法行政機(jī)關(guān)的部門利益來說也不存在實(shí)際意義了。

三、律師執(zhí)業(yè)證每年注冊一次明顯不符合情理

誰也不會否認(rèn),執(zhí)業(yè)律師是法律工作者,法律工作者的隊伍在我國現(xiàn)階段是相當(dāng)穩(wěn)定的,對法律工作者的工作證照的管理應(yīng)比照政法隊伍的管理方式管理,而不能用管理商人的辦法來管理律師。警官、法官、檢察官也都有他們據(jù)以執(zhí)行職務(wù)的工作證,但是從沒聽說過他們的工作證要年年注冊一次。據(jù)了解,他們?nèi)〉霉ぷ髯C后只要不調(diào)動工作崗位該工作證就一直有效。我們執(zhí)業(yè)律師有志于從事律師事業(yè),當(dāng)然希望我們有一個穩(wěn)定工作崗位和工作環(huán)境,可是同樣都是法律工作者,我們的執(zhí)業(yè)證書卻只有一年的期限,而且得年年注冊,設(shè)置這種人為的障礙讓我們工作不得安寧,這顯然是不公平、不合理的。

這種不合理在律師事業(yè)上表現(xiàn)出來則是不可行!下面講一個筆者在律師執(zhí)業(yè)中碰到的實(shí)例。

那是2004年3月下旬的一天上午,筆者正在律師事務(wù)所辦公室上班,只見兩位外商不慌不忙,從從容容地步入我的辦公室,在我讓座泡茶后,外商說他有幾個法律問題要咨詢一下,接著外商咨詢了數(shù)個問題,在得到我的明確答復(fù)后,外商就非常認(rèn)真地對我說:“我今天是有備地來,不瞞你說我在你們市多家律師事務(wù)所轉(zhuǎn)悠了好幾天了,初來中國,對中國法律事務(wù)不懂,想聘請一位比較符合我心意的實(shí)實(shí)在在的律師擔(dān)任我的常年法律顧問,你剛才的咨詢答復(fù)實(shí)實(shí)在在的,我現(xiàn)在就確定聘請你當(dāng)法律顧問,能看看你的工作證嗎?”既然是業(yè)務(wù)送上門來,我當(dāng)然十分樂意,我就毫無顧忌地將我的律師執(zhí)業(yè)證掏給外商查看,外商接過我律師執(zhí)業(yè)證書,認(rèn)認(rèn)真真地翻看了起來,看著看著,外商突然說:“哎呀,你的工作證再過三個月就要過期了,你是臨時律師?萬一我付了你一年的律師顧問費(fèi),到時你卻又不是律師了,我不是白白吃虧?”我說:“這是我的律師執(zhí)業(yè)證,我不是臨時律師。”外商指著我律師執(zhí)業(yè)證中的一頁,說:“你的證件有效期至2004年6月30日止,證件上明明白白記載的,還會有錯?剛才我還認(rèn)為你為人實(shí)在,但你現(xiàn)在還騙人?！迸龅饺绱耸谷藢擂问虑?看似偶然,其實(shí)也必然,我們的律師執(zhí)業(yè)證過了有效期就是無效證件,既然要年檢,業(yè)外人士誰能確信你年檢能過關(guān)?你過不了關(guān),當(dāng)事人委托的事務(wù)不就被搞砸了嗎?如我們的當(dāng)事人都像這個外商這般“頂針”與挑剔,那么我們的執(zhí)業(yè)律師還能接到多少業(yè)務(wù)?執(zhí)業(yè)律師則憑什么與當(dāng)事人簽訂工作時間跨年度的法律事務(wù)合同?那么,我們的律師事業(yè)可就慘了。

不合理的制度終究要被淘汰,機(jī)動車駕證按老規(guī)矩也是年年要年檢的,但老百姓有意見,年檢也根本沒必要,現(xiàn)在已被順順當(dāng)當(dāng)?shù)厝∠?只要不出事故不違章,六年驗(yàn)審一次,六年后不出事故不違章,機(jī)動車駕駛證就免除了驗(yàn)審之累永久有效了,當(dāng)然,前提仍是不出事故不違章。我們的執(zhí)業(yè)律師證的驗(yàn)審可否采他山之石,為我們所用呢,執(zhí)業(yè)律師試目以待。