沈　寨

摘要：法律繼承是法律發(fā)展的題中應(yīng)有之義。當(dāng)代中國的法律發(fā)展即存在著對我國傳統(tǒng)法律文化的繼承，又存在著對西方法律文化的吸收與借鑒。怎樣在吸收和借鑒處于強(qiáng)勢地位的西方法律文化的同時(shí)，又注重發(fā)揚(yáng)本民族的法律文化精華，是我國當(dāng)今法律發(fā)展面臨的困境。面對此困境，我們只有全面認(rèn)識傳統(tǒng)法文化和西方法文化的優(yōu)劣，才能為當(dāng)代中國法律發(fā)展找到契機(jī)。

關(guān)鍵詞：法律繼承；傳統(tǒng)法文化；西方法文化

中圖分類號：D920.0 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1002—2589（2009）4—80—03

一般而言，法律發(fā)展的立足點(diǎn)在于現(xiàn)時(shí)，即主要討論當(dāng)前情況下，法律應(yīng)以何為目標(biāo)并如何達(dá)致目標(biāo)的問題。事實(shí)上，任何一定點(diǎn)的現(xiàn)時(shí)都是前一階段歷史發(fā)展的結(jié)果，因而，它才能成為通向未來的起點(diǎn)。正如謝暉先生指出的那樣，“站在任何一個(gè)‘現(xiàn)代點(diǎn)上的人類，既無以割舍對過去的懷戀，也難以斷絕對未來的憧憬?！?[1]對于法律發(fā)展而言，如果喪失了自我，在全新的基礎(chǔ)之上重新建構(gòu)法律體系和法律制度，就無所謂發(fā)展。因此，在理論上，法律繼受應(yīng)該是法律發(fā)展的題中應(yīng)有之義。

法律繼承包括縱向的繼承和橫向的受讓兩種方式?？v向的法律繼承是指在法律發(fā)展過程中，汲取本民族歷史上形成的文化精華，并以此作為當(dāng)代法律發(fā)展的基礎(chǔ)。橫向的法律繼承是指借鑒、吸收同一時(shí)代世界其他民族的優(yōu)秀文明成果，來促進(jìn)和完善本國的法律發(fā)展。在縱向繼承與橫向受讓的關(guān)系中遵循著文化流變的規(guī)則，即雖然在不同民族的不同歷史時(shí)期，對二者有所側(cè)重，但是一般情況下，前者是基礎(chǔ)性的、第一位的，后者是對前者的完善和補(bǔ)充。因?yàn)榫臀幕髯円?guī)律而言，其發(fā)展應(yīng)該是以我為主，同化異質(zhì)文化。換言之，文化發(fā)展是在已有文化基礎(chǔ)之上去“化”其他文明的。

法律繼受的另外一個(gè)特征在于客觀性的統(tǒng)一。一個(gè)民族在法律發(fā)展進(jìn)程中面臨的文化成果是客觀的，不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的，即所有傳統(tǒng)法律文化和其他民族法律文明成果是既定的，作為某一個(gè)特定歷史時(shí)期的人無法選擇其所處的時(shí)代，相應(yīng)地，在內(nèi)容上只能是對既有法律文明的繼受。另一方面，面臨前代和其他文明的優(yōu)秀成果，一個(gè)民族可以選擇其繼受的內(nèi)容和方向，并在此基礎(chǔ)之上制定本民族的法律發(fā)展目標(biāo)和路徑，實(shí)現(xiàn)本民族的法律發(fā)展，為世界法律文明做出本民族的貢獻(xiàn)。

一、中國傳統(tǒng)法律文化對當(dāng)代法律發(fā)展的影響

近代以來，中國的法律發(fā)展總是受到傳統(tǒng)法律文化的深刻影響，即使最激進(jìn)的法律改革也不能完全擺脫它的影響。這正如梁治平先生所云：“……在那些斷裂了的歷史表象之后， 有一些古老的東西，他們從極其遙遠(yuǎn)的過去，從某個(gè)鮮為人知的時(shí)代，悄悄地延續(xù)至今。人們從不曾注意到它，正好表明它在暗地里頑強(qiáng)而有力地支配著我們，表明它在很大程度上成為我們心中最隱秘的情感?！?[2]

從清末修律中對封建法律的大量保留，到國民黨政府對于軍政、訓(xùn)政和憲政的時(shí)期劃分；從“中學(xué)為體、西學(xué)為用”的思想支配，到“文革”十年中專制主義和法律虛無主義的盛行，都在很大程度上表現(xiàn)出了與中國傳統(tǒng)文化的暗合，如果用歷史的眼光去審視這一進(jìn)程，我們就會發(fā)現(xiàn)這絕不是偶然的巧合。這種狀況有其歷史原因。從歷史上看，清末修律是在中西法律文化“際遇”（encounter）的條件下發(fā)生的，西方法律文明以武力為條件進(jìn)入中國，因而效仿西法是一種別無選擇的選擇。即使最激進(jìn)的西方法律文化的鼓吹者也是在封建文化熏陶中成長起來的，再加之封建勢力的強(qiáng)大，這場修律運(yùn)動(dòng)不能導(dǎo)致徹底西化，對封建法文化達(dá)成某種妥協(xié)也是必然的。另一方面，中國近代以來法律發(fā)展的歷史條件特殊，法律發(fā)展直接以社會重建為目的，這樣難免具有急功近利的色彩。要知道西方法律文明作為自然演變的結(jié)果，經(jīng)歷了羅馬法復(fù)興、啟蒙運(yùn)動(dòng)和資產(chǎn)階級革命等階段數(shù)百年的文化準(zhǔn)備，而中國的法律發(fā)展想在短時(shí)期內(nèi)完成這樣一項(xiàng)浩大的社會工程確實(shí)顯得力不從心。加之中國近代的文化啟蒙運(yùn)動(dòng)并未完全展開，其所及范圍相對狹窄，根本未能推向和深入人民大眾，也就沒能真正深入到社會生活中去。中國近代以來的法律發(fā)展深受傳統(tǒng)文化影響而偏離了它的航向，于是有人就把問題歸結(jié)于傳統(tǒng)文化惰性力量過于強(qiáng)大，發(fā)出了“我播下的是龍種，而收獲的卻是跳蚤”（海涅）的感慨。但問題并不像它表現(xiàn)的那樣簡單，傳統(tǒng)文化得到如此深切的認(rèn)同，它甚至悄悄地左右著最為激烈的反傳統(tǒng)者（很多激烈的反傳統(tǒng)思想以某一種傳統(tǒng)去反對另一種傳統(tǒng)，或者說是陷入了以傳統(tǒng)去反傳統(tǒng)的怪圈），這不正是說明了傳統(tǒng)文化的巨大影響力和生命力嗎？這正是現(xiàn)代化理論中“傳統(tǒng)”與“現(xiàn)代”簡單的二分法，并把傳統(tǒng)等同于落后的理論在實(shí)踐中所產(chǎn)生的問題?，F(xiàn)代化理論從西方經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，試圖把各民族發(fā)展過程復(fù)雜的問題簡單化。這種簡單的傾向?qū)嶋H上把民族文化傳統(tǒng)中具有活力的部分同喪失活力的部分混為一談，從而在根本上抹殺了非西方文化傳統(tǒng)的自我發(fā)展與自我更新能力。

何謂“傳統(tǒng)”?“傳統(tǒng)中的‘傳是人類歷史的延伸、延續(xù)、承襲。傳統(tǒng)中的‘傳是傳的精神整體……傳統(tǒng)就是人類生活中前后相乘，主導(dǎo)人類文明的文化靈魂與精神整體，是在歷史進(jìn)程中延伸著的思想綱領(lǐng)和生活主題?！?[3]傳統(tǒng)是一個(gè)民族對其生活經(jīng)驗(yàn)的總和，人們遵循傳統(tǒng)并非僅僅由于其方便性，而在于傳統(tǒng)具有自身的意義和價(jià)值。從時(shí)間上看它雖然屬于過去，但是它卻深刻地影響著現(xiàn)實(shí)，并在很大程度上決定著未來。它不僅體現(xiàn)在人們的日常生活中，還深藏于一個(gè)民族本性之中。從這一意義上來說，傳統(tǒng)與文化是重合的，正是如此，才能解釋一個(gè)民族如此依賴其文化傳統(tǒng)的原因。

對于當(dāng)代的法律發(fā)展而言，我們所確立的發(fā)展目標(biāo)與發(fā)展實(shí)踐都應(yīng)當(dāng)與傳統(tǒng)有著密切的聯(lián)系。這既體現(xiàn)著文化發(fā)展的連續(xù)性，又能使法律發(fā)展目標(biāo)和實(shí)踐能夠切實(shí)地深入到社會生活中去，從而避免法律與社會生活的斷裂。不顧文化傳統(tǒng)的法律發(fā)展造成這種斷裂，其危害性是很大的。法律始終是“紙上的法律”，而不能真正完全起到調(diào)節(jié)社會生活的作用。人們在社會生活中大量規(guī)避法律的行為，使法律喪失其社會基礎(chǔ)，更談不上信仰法律，這樣的實(shí)踐只能使法治目標(biāo)離我們越來越遠(yuǎn)。值得說明的是，這里所指的傳統(tǒng)是從民族文化整體而言的，它不僅僅是指法律文化傳統(tǒng)。中華法系傳承近兩千年，影響達(dá)到亞洲周邊國家，但其固有的缺陷是不能忽視的。中國傳統(tǒng)法律文化是建立在自然經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的，是在封建專制制度下發(fā)展而成熟起來的，其中所表現(xiàn)出大量的封建統(tǒng)治階級的特權(quán)思想和愚民政策，表現(xiàn)出來的專制主義、義務(wù)本位、禮刑合一、厭訟輕法、等級觀念、家族主義、權(quán)力崇拜等因素。就歷史形態(tài)而言，它比西方資本主義法文化滯后了一個(gè)時(shí)代。因此，中華法系作為一個(gè)整體已經(jīng)沒有存在的必要和可能。另一方面，中國傳統(tǒng)文化作為一個(gè)整體仍然具有鮮活的生命力，是我國當(dāng)代法律發(fā)展的寶貴資源。例如，儒家在總結(jié)前代思想精華而提出的“中庸”觀念就很好地解決了天人關(guān)系問題和人際關(guān)系問題，能夠成為當(dāng)代法律發(fā)展的一個(gè)指導(dǎo)原則。

傳統(tǒng)的另外一個(gè)特征便是時(shí)代性。不同歷史時(shí)期、不同民族所遇到的問題不盡一致，因此，各民族致力于解決現(xiàn)實(shí)問題的努力必然要使傳統(tǒng)與現(xiàn)實(shí)相聯(lián)系，從而使傳統(tǒng)發(fā)生一定的變化，這就是傳統(tǒng)的自我發(fā)展。作為法律發(fā)展的傳統(tǒng)應(yīng)當(dāng)是當(dāng)代中國文化的實(shí)際情況，即前人經(jīng)過發(fā)展留給當(dāng)代的客觀文化狀況。當(dāng)代文化狀況與古代或近代相比有了較大的變化，特別是近代中國社會轉(zhuǎn)型以來，社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化，相應(yīng)地，文化狀況也有了很大改變。1905年正式廢除了科舉制度，從客觀上割斷了儒家思想與利益分配制度之間的聯(lián)系。新文化運(yùn)動(dòng)至今，儒家的價(jià)值系統(tǒng)受到了自由主義和以馬克思主義為指導(dǎo)的社會主義的沖擊。模仿西方建立的教育制度和教育體系取代了儒家教育模式，教育的高度發(fā)展為當(dāng)代中國文化注入了科學(xué)和民主的思想。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，特別是黨的十四大以后社會主義市場經(jīng)濟(jì)體系的建立打破了自然經(jīng)濟(jì)一統(tǒng)天下的局面，與之相適應(yīng)的公民權(quán)利意識和法律意識大大增強(qiáng)。信息傳播的發(fā)達(dá)初步改變了知識和信息壟斷的局面，與之伴隨的經(jīng)濟(jì)全球化浪潮要求在文化上與世界同步……因此，當(dāng)代中國的文化狀況表征出一種很復(fù)雜的態(tài)勢。一方面，沿襲數(shù)千年的傳統(tǒng)文化仍然發(fā)揮它的作用，但是其作用被限制在一定范圍之內(nèi)；另一方面，經(jīng)過西方文化近一個(gè)半世紀(jì)的沖擊，當(dāng)代中國文化至少在制度層面上表現(xiàn)出很大的西方特征，而且隨著中國加入世界貿(mào)易組織（WTO），這種特征還會被繼續(xù)強(qiáng)化。因此，中國當(dāng)代的文化狀況既不是傳統(tǒng)的，也不是西方化的，體現(xiàn)出二元化甚至多元化的混合態(tài)勢。如果要對之加以概括總結(jié)的話，那就是“社會主義初級階段”。所以，當(dāng)代法律發(fā)展的文化基礎(chǔ)就是社會主義初級階段所具有的全部特點(diǎn)。

二、西方法文化對當(dāng)代中國法律發(fā)展的影響

客觀地講，清朝末年的中西文化的“際遇”為中國法律文化提供了發(fā)展契機(jī)，特別是在古老的中華法文明行將沒落，迫切需要異質(zhì)文明的沖擊以激發(fā)其活力的時(shí)候，西方法律文明為我們提供了新的理念和新的思維方式，為中國的法律發(fā)展開辟了新的道路。但是應(yīng)該看到，西方法文明畢竟是以武力為后盾，以民族侵略為手段輸入中國的，因而注定了在中國接受西方法文化的同時(shí)必然伴隨著抗?fàn)?，使中西法文化在交流中伴隨著抵觸。另一方面，由于中國在近一個(gè)半世紀(jì)以來的政治動(dòng)蕩，各種社會矛盾尖銳、復(fù)雜，這又引發(fā)了國人，特別是知識界對傳統(tǒng)文化的反思，反思的結(jié)果使很大一批人走上了全盤否定中國傳統(tǒng)文化的道路。在西方的各種思潮中間尋求醫(yī)治良方，但是這些方案由于不能立足于中國社會與文化的現(xiàn)實(shí)，都相繼失敗了，這又很容易把方案的失敗歸罪于中國傳統(tǒng)文化勢力的強(qiáng)大，轉(zhuǎn)而尋求更激進(jìn)、更徹底的方案。一個(gè)時(shí)期，這種激進(jìn)之風(fēng)愈演愈烈，達(dá)到了不能自抑的程度。在中國法律發(fā)展進(jìn)路問題上也始終存在著兩種矛盾的傾向：對西方法文化的敵視和全盤接受。而大部分時(shí)期，這看似水火不容的兩種態(tài)度卻復(fù)雜地混合在一起，形成了中國法律發(fā)展的奇特景象。

畢竟對于法律文明而言，西方法治是目前人類所達(dá)到的最高文明水平。它以商品經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，經(jīng)歷了數(shù)百年的文化準(zhǔn)備，伴隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)而發(fā)展起來。它適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的要求，建立了一整套保障公民的民主、權(quán)利、自由和平等的法律制度，高揚(yáng)理性主義、個(gè)人主義和法治主義大旗，對整個(gè)世界的法律發(fā)展都具有很強(qiáng)的示范作用和輻射作用。特別是在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，這種作用將會更加強(qiáng)化。當(dāng)代中國的法律發(fā)展當(dāng)然不能脫離這種國際背景而獨(dú)立發(fā)展，尤其是西方法律文明中與市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)密切相關(guān)的規(guī)則、制度，更應(yīng)該是我們以資借鑒的寶貴資源。但是應(yīng)該強(qiáng)調(diào)指出，學(xué)習(xí)和借鑒絕不等于法律發(fā)展的西方化。法律發(fā)展是每一個(gè)民族法律文化的自然演進(jìn)，借鑒世界文明的優(yōu)秀成果只是一個(gè)民族法律發(fā)展的一個(gè)方面，雖然在當(dāng)代中國這是很重要的方面，但是由于法律發(fā)展受到地域性和文化特性的客觀制約，它不可能涵蓋中國法律發(fā)展的全部。

在世界范圍內(nèi)，法律發(fā)展是多元化的發(fā)展，這是由于民族文化的客觀差異性造成的，忽視了這一點(diǎn)就可能會造成嚴(yán)重的后果。每個(gè)民族根據(jù)自身的文化特點(diǎn)和民族精神去選擇法律發(fā)展的進(jìn)路，構(gòu)成了世界法律發(fā)展中的有機(jī)組成部分。同時(shí)，這種法律發(fā)展又是普適的，其普適性就在于它的多元性。隨著社會的發(fā)展，每個(gè)經(jīng)濟(jì)體制和社會發(fā)展目標(biāo)都表現(xiàn)出大致相同的模式，相應(yīng)地各民族的法律發(fā)展目標(biāo)也都紛紛定位于法治國家。因此，各民族的法律發(fā)展在保有其固有傳統(tǒng)的、獨(dú)特的、多元的發(fā)展的同時(shí)，也面臨著與世界法律接軌的問題。在此二者之間，法律發(fā)展的多元化是基本特征、是基礎(chǔ)。但是，在社會日益開放的情形下，不能僅僅依靠一個(gè)民族自足達(dá)致法律的發(fā)展，它還需要在更高層次上尋求共同因素。但這種共同性并不排斥多元性的法律發(fā)展，而是多元法律發(fā)展的保障。目前，西方法律文明也遇到了挑戰(zhàn)，它們用于應(yīng)對挑戰(zhàn)的因素只能來自于外部文明。所以說，多元的法律發(fā)展不僅呈現(xiàn)出了世界法律文明的豐富多彩，而且為多元化的進(jìn)一步發(fā)展開創(chuàng)了道路。

在法律發(fā)展多元化的態(tài)勢之下，當(dāng)代中國法律發(fā)展向西方法律文明學(xué)習(xí)哪些方面以及怎樣學(xué)習(xí)，構(gòu)成了另外一個(gè)問題，即作為一個(gè)法律的后發(fā)展國家，如何判斷西方法文化中各因素的優(yōu)劣以及這些因素同西方本土文化是何種關(guān)系，是一個(gè)很復(fù)雜的理論和實(shí)踐問題。一般說來，對西方法律文明的借鑒既要面向當(dāng)代中國鮮活的社會實(shí)踐，又要面向未來的發(fā)展。這兩者的契合點(diǎn)就在于實(shí)現(xiàn)人們普遍價(jià)值追求基礎(chǔ)之上的社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的訴求。當(dāng)然，這僅只是一個(gè)高度抽象的理論原則，在實(shí)踐中它要復(fù)雜得多。

三、結(jié)語

中國的法律發(fā)展屬于“晚發(fā)外生”型，即在西方國家已經(jīng)達(dá)到了相當(dāng)?shù)姆ㄖ挝拿鞯臅r(shí)候，我們才開始艱難的起步，而這種起步又是以外來壓力為直接推動(dòng)力的。因此，中國的法律發(fā)展是以西方法治模式為參照系（包括歐美等西方國家的法治模式與蘇聯(lián)的經(jīng)驗(yàn)），呈現(xiàn)出西方模式。但具有千年歷史的中華法系的影響不可能在短時(shí)間內(nèi)消逝，因而中國的法律發(fā)展又呈現(xiàn)出注重傳統(tǒng)，強(qiáng)調(diào)中國文化特殊性的發(fā)展模式。這兩種模式在中國都具有很大的市場。一方面，西方法治文明所達(dá)到的高度已形成了一定的中西間法律文化勢差，中國不向西方學(xué)習(xí)就不能彌補(bǔ)自身法律文化的劣勢；另一方面，中國悠久的歷史所積淀的文明又抗拒著西方文明的沖擊，在現(xiàn)實(shí)中，西方法治模式難于在中國文化中扎根，因而得不到廣泛的認(rèn)同。在中國法律發(fā)展的實(shí)踐中，如何解決這一兩難進(jìn)路的選擇，我們必須堅(jiān)持兩點(diǎn)：1.學(xué)習(xí)西方但不模仿西方。西方法治文明是迄今為止人類所達(dá)到的最高文明水平，不向西方學(xué)習(xí)就是把中國的法律發(fā)展排除在世界文明大道之外，只能是經(jīng)驗(yàn)爬行主義。完全照搬西方法治模式不適合中國國情，只能造成法律與現(xiàn)實(shí)生活的脫節(jié)。2.注重傳統(tǒng)但不死守傳統(tǒng)。對于中國文化進(jìn)行具體分析，其中既有促進(jìn)法律發(fā)展的因素，如人際的和諧、濃郁的人文精神、方法論上提倡兼容、注重文化間的對話與交流等，同時(shí)又有不適應(yīng)時(shí)代發(fā)展的因素，如宗法觀念、刑即是法、權(quán)利意識淡漠等。我們必須對中國傳統(tǒng)文化進(jìn)行梳理，從中找到有利于法治建設(shè)的精神和文化資源。

參考文獻(xiàn)：

[1]謝暉.法學(xué)范疇的矛盾辨思[M]，濟(jì)南：山東人民出版社 2004.

[2]梁治平.中國法的過去、現(xiàn)在與未來[C]//.李楯：法律社會學(xué)，北京：中國政法大學(xué)出版社,2001.

[3]高清海，胡海波.文化傳統(tǒng)的當(dāng)代意義[J].新華文摘,1998,(4).

On the Boost to Bank Customer Services from the Perspective of Language

LU Liang

（Guangzhou Branch Panyu Sub-branch, China Construction Bank, Panyu, Guangzhou 511400, China）

Abstract: Studies on customer services to date are not systematic and need further research, and little is done on bank customer services. Customers have emotions and therefore the language attitude of bank staff sometimes plays a key role in the attraction and maintaining of them. This paper discusses relevant issues and proposes a number of suggestions on how to further boost bank customer services.

Key words: bank customer service; language; suggestion

（責(zé)任編輯/石銀）