王　偉

【摘要】在與市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的文化土壤缺乏、法制環(huán)境相對滯后的中國，發(fā)揮民法功能，構(gòu)建公序良俗，促進(jìn)德行世風(fēng)，不僅符合道德生成本身規(guī)律性的要求，也是社會主義道德建設(shè)與時(shí)俱進(jìn)的取向。

【關(guān)鍵詞】道德 利益 民法功能

法律是促進(jìn)道德的制度性力量

道德，一般說來，是指“依靠社會輿論和人們的內(nèi)心信念來維持的，調(diào)整人們相互關(guān)系的行為規(guī)范的總和”。作為一種社會現(xiàn)象，人們通常在兩種意義上使用這個(gè)詞，一種是把道德作為個(gè)人品行，視之為衡量個(gè)人行為正當(dāng)性的尺度；一種是作為社會屬性，視之為衡量社會行為正當(dāng)與否的標(biāo)準(zhǔn)。道德現(xiàn)象紛繁復(fù)雜，道德分類林林總總，但從其本質(zhì)上講，道德無非是一種價(jià)值判斷——這種判斷與利益息息相關(guān)，總是反映和維護(hù)一定社會群體的利益，是一定社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的利益調(diào)整方式在觀念上的反映。具體而言，一定社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定該社會的道德內(nèi)容及其生成方式，而道德又總是為一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)；社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變化必將引起社會道德觀念的相應(yīng)改變。其中，法律作為社會生活條件的反映形式和社會控制手段，在道德的形成和實(shí)施中起著不可替代的作用。

作為“善良與公正的藝術(shù)”的法律，其“實(shí)際意義卻應(yīng)該是促成全部人民都能促進(jìn)正義和善德的制度”。從形成、鞏固和發(fā)展社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的角度看，法律對道德的促進(jìn)作用在法治社會中主要體現(xiàn)在立法者總是通過實(shí)現(xiàn)道德的法律化，從而將本階級的道德標(biāo)準(zhǔn)、道德理想和道德原則滲透在立法中，以此獲得全社會的普遍遵守。在諸多法律部門中，被認(rèn)為是一切法律關(guān)系淵源的民法對道德風(fēng)尚的影響至為廣泛和深刻。這得益于民法以其獨(dú)特的法律功能及方式作用于道德形成的社會土壤，進(jìn)而促進(jìn)其培養(yǎng)和增進(jìn)，并共同致力于與該社會經(jīng)濟(jì)條件相適應(yīng)的社會秩序，最終形成三者的良性互動。

民法的確認(rèn)和協(xié)調(diào)功能使價(jià)值觀念內(nèi)化于人心

民法功能是指民法作為一個(gè)有機(jī)整體可起的作用或發(fā)生作用的能力，就其實(shí)質(zhì)而言是社會生產(chǎn)方式自身力量的體現(xiàn)，具有內(nèi)在性、應(yīng)然性和確定性的特點(diǎn)。與之相對應(yīng)的概念是民法作用，指民法在社會生活中產(chǎn)生的影響和效果，特點(diǎn)則為客觀性、實(shí)然性和不確定性。民法作用是民法功能的目的和表現(xiàn)，而民法功能則是民法作用的前提和根據(jù)。

民法功能可以多角度予以類分，而從民事規(guī)范作為一種社會規(guī)則本身出發(fā)，可分為確認(rèn)性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則，與此相對應(yīng)，民法功能可分為確認(rèn)和協(xié)調(diào)兩大基本功能。

在法治社會中，由于市場經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)作用，物質(zhì)利益的分配主要通過市場機(jī)制及契約手段調(diào)節(jié)實(shí)現(xiàn)，法律不能直接進(jìn)行干預(yù)，所以民法的確認(rèn)功能主要通過兩種方式體現(xiàn)：其一，將社會成員地位平等、每個(gè)人付出與回報(bào)相當(dāng)、公平競爭及誠實(shí)信用等道德原則確認(rèn)為民法基本原則，并細(xì)化為各種具體民事法律關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)的平衡分配；其二，將大量的道德規(guī)范轉(zhuǎn)化為民事法律規(guī)范。世界大多數(shù)國家民法關(guān)于相鄰權(quán)、不當(dāng)?shù)美o因管理、無效民事行為、見義勇為、緊急避險(xiǎn)及其他類似的規(guī)范都在不同程度上體現(xiàn)并維護(hù)了諸如互諒互讓、團(tuán)結(jié)互助、拾金不昧、誠實(shí)信用等傳統(tǒng)美德。在婚姻、家庭、繼承等以人身關(guān)系為主要調(diào)整對象的法律中，從抽象原則到具體規(guī)定，道德內(nèi)容更是隨處可見，甚至成為這些法律重要的構(gòu)成淵源之一。

在制定和實(shí)施民法的過程中，由于利益分配的不平衡和主體價(jià)值觀的不同，人們可能產(chǎn)生不同的需求和感受，這就需要民法能夠以合理的機(jī)制予以平衡，尋求多數(shù)社會成員普遍認(rèn)可的標(biāo)準(zhǔn)，以此作為全體社會成員遵循的規(guī)則，同時(shí)兼顧對少數(shù)人利益的保護(hù)，并由此演繹出一系列制度化的設(shè)計(jì)，此即民法協(xié)調(diào)功能之所在。體現(xiàn)在立法上，特別是在社會轉(zhuǎn)型國家，由于相應(yīng)的法制改革缺乏配套的法律規(guī)范，所以當(dāng)原有的不合時(shí)宜的民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系結(jié)構(gòu)被修改或廢止而適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要的民事規(guī)范尚未制定或不甚完備時(shí)，大量符合市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系的道德原則、規(guī)則便被直接轉(zhuǎn)化為法律，以組織人們按照市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在要求的以公平、誠信為核心的市場規(guī)則去從事民事活動。

以這兩大功能為基礎(chǔ)，民法通過對人們行為的指引、評價(jià)、教育、預(yù)測及懲戒，使人們對自己行為的后果有一個(gè)客觀、有效、穩(wěn)定和理性的判斷，并在反復(fù)遵行法律規(guī)范的過程中不知不覺地認(rèn)同法律，被法律同化，形成法律習(xí)慣；同時(shí)使國家和社會的主流價(jià)值觀念、標(biāo)準(zhǔn)凝結(jié)為固定的原則、規(guī)則和行為模式，以此向人們灌輸占主導(dǎo)地位的意識形態(tài)，使其滲透于或內(nèi)化在人們心中，并借助人們的行為廣泛傳播，最終形成符合時(shí)代經(jīng)濟(jì)關(guān)系要求的道德風(fēng)氣。作為自然法的最佳范例，同時(shí)也是民法經(jīng)典的羅馬法(此處主要指羅馬私法)長達(dá)兩千年的發(fā)展與傳播對現(xiàn)代西方以商業(yè)文明為主要內(nèi)容的道德風(fēng)尚的形成所起的巨大作用即是明證。當(dāng)我們津津樂道當(dāng)代發(fā)達(dá)資本主義國家往往是一個(gè)信用社會、法治社會、文明社會時(shí)，殊不知這正得益于以羅馬法為代表的大批充滿自由、正義與理性精神的法律兩千年來的陳陳相因；更應(yīng)歸功于人們以法律為武器先后同氏族貴族、征服者、教會勢力、封建君主及金融寡頭進(jìn)行的不屈不撓、前仆后繼的斗爭。正是這些生動而普遍的實(shí)踐、血與火的洗禮才成就了以市場經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)、以憲政和法治為依托，以文明進(jìn)步為訴求的現(xiàn)代西方社會道德。

依法治國與以德治國良性互動

由于道德形態(tài)的承繼性和相對獨(dú)立性，由于社會主義精神文明還處在初級階段，我國社會主義道德的形態(tài)實(shí)質(zhì)在很大程度上還是基于傳統(tǒng)的道德觀念模式的長期沉淀。下面擬從兩方面闡述中國傳統(tǒng)道德與社會經(jīng)濟(jì)及法律的關(guān)系。

首先，從道德的內(nèi)容上看，由于中國傳統(tǒng)上是一個(gè)以自然經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的農(nóng)業(yè)社會，與此相應(yīng)，政治上則是一個(gè)以血緣關(guān)系為紐帶的宗法制和君主專制相結(jié)合的中央集權(quán)國家，與這樣的土壤相伴生的是“三綱五?！?、“忠恕”、“克己”、“中庸”、“和為貴”、“無訟不爭”等道德要求，而不可能生長出以羅馬法為代表的諸如主體意識、權(quán)利觀念、平等思想、自由意志那一類西方現(xiàn)代法精神。即使有古代法家所謂的“法治”，也與現(xiàn)代“法的統(tǒng)治”相去甚遠(yuǎn)，因?yàn)樗逊煽醋鞯弁踔?，主張的是君主專制底下的依法治國，依法辦事常常落實(shí)為嚴(yán)刑峻法，并將君王的權(quán)勢和權(quán)術(shù)作為“法治”的根本內(nèi)容之一，其本質(zhì)是封建專制之下的威懾主義。更遑論封建社會長期占支配地位的儒家了。他們以人倫為本，以研究帝王治術(shù)為用，專注于德治教化，較少致力于法律本身的問題及其功能性研究。

其次，以道德的形成和作用方式來看，其弊端主要體現(xiàn)在：

一方面，由于習(xí)慣自上而下的倫理道德的號召、灌輸和理想化甚至神化的榜樣塑造，使得道德要求沒有現(xiàn)實(shí)性甚至缺乏合理性，容易使人產(chǎn)生逆反心理，人們往往對其敬而遠(yuǎn)之甚至言行不一。

另一方面，由于沒有可操作性的具體要求，沒有配套的制度設(shè)施作保障，特別是沒有注意到道德法律化本身的局限性，使得抽象的道德觀念很難落實(shí)到人們的具體行為中，于是只有寄希望于靠個(gè)人修養(yǎng)去自覺遵循和堅(jiān)守?；蛘咦呦蛄硪粋€(gè)極端，即以德代法、以德廢法，結(jié)果是法消德亡。

同時(shí)，由于傳統(tǒng)上沒意識到不同利益群體的道德受眾的特征，不注意區(qū)分不同層次道德群體的接受能力，籠統(tǒng)地提出道德要求，把理想道德與義務(wù)道德混為一談，以致在普通民眾中很難做到，在現(xiàn)實(shí)生活中往往行不通。為了建設(shè)適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)和社會主義法治的社會主義道德文明，我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持在借鑒、吸收國外先進(jìn)的道德建設(shè)經(jīng)驗(yàn)、成果的基礎(chǔ)上，立足國情，結(jié)合其他社會資源，充分發(fā)揮民法功能對道德的促進(jìn)作用，在依法治國和以德治國的良性互動中積極、穩(wěn)妥地推動社會主義道德建設(shè)。

第一，對民法本身的要求，即“法治”的前提之一：“良法”。具體表現(xiàn)在：要求摒棄不符合社會主義市場經(jīng)濟(jì)要求的規(guī)定，加快立法進(jìn)程，建立起完善的市場經(jīng)濟(jì)法律體系，真正做到有法可依；民法規(guī)范應(yīng)嚴(yán)格遵循“公平”原則，消除歧視，不承認(rèn)任何法外特權(quán)，同時(shí)應(yīng)秉承“自由”理念，根據(jù)“凡法律未禁止的就是授權(quán)的”這一不二法則，盡量避免對法人和個(gè)人的私行做任何不必要的干涉；在立法技術(shù)上，應(yīng)力求規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)、統(tǒng)一，盡量防止主體立法、多頭立法，并杜絕隨意性，減少抽象化。

第二，對民法實(shí)施的要求，即法治的另一必要條件：“普遍的遵守”。從守法的角度而言，應(yīng)大力加強(qiáng)法律基本知識的宣傳、普及，使人們對法律的權(quán)威和重要性有充分的認(rèn)識，對法律所維護(hù)的價(jià)值觀持認(rèn)同態(tài)度，并逐漸形成遵守法律，依法行使權(quán)利、履行義務(wù)的良好意識和習(xí)慣。可以說，廣大社會成員的法律、德育意識水平是民法功能的道德作用能否充分發(fā)揮的內(nèi)在動因。從司法的角度看，要求司法主體及其人員、設(shè)施都能專業(yè)化、規(guī)范化、高效率地運(yùn)轉(zhuǎn)，保證民事規(guī)范切實(shí)施行于日常生活。這是民法功能的道德作用能否充分發(fā)揮的外部條件。

第三，還應(yīng)認(rèn)識到法律對道德的促進(jìn)只是道德建設(shè)的重要途徑之一，經(jīng)濟(jì)、政治、文化等諸多方式也在各自范圍內(nèi)對道德的形成和發(fā)展具有不可替代的作用。并且，民法功能的發(fā)揮本身也需要其他社會手段的配合，“徒法不能以自行”（《孟子·離婁上》），只有與其他社會資源所提供的物質(zhì)條件和精神條件形成同生共長的良性循環(huán)的社會生態(tài)系統(tǒng)，民法功能才能得以有效的發(fā)揮。因此，在這個(gè)問題上，應(yīng)堅(jiān)持實(shí)事求是的原則和態(tài)度，清醒地認(rèn)識到民法功能在其中的作用也是有限的。（作者為四川省理工學(xué)院副教授）