王明星

一、關(guān)系密切人獨(dú)立構(gòu)成斡旋型受賄罪的刑法法理分析

從立法角度而言,刑法究竟應(yīng)對什么行為加以規(guī)制是有嚴(yán)格條件的。第一,行為具有嚴(yán)重的社會危害性是刑法對其加以規(guī)范的首要條件。刑法畢竟是人權(quán)保障的最后一道防線,不到萬不得已是不會對普通危害社會的行為予以規(guī)范的。正如馬克昌先生所說,只有行為的嚴(yán)重社會危害性才能說明犯罪的根本特征,才能用以將犯罪與一般違法行為區(qū)別開來?！鞲袼怪赋龅姆缸锸敲镆暽鐣蠲黠@最極端的表現(xiàn)其實(shí)就是強(qiáng)調(diào)犯罪行為的嚴(yán)重的社會危害性。行為也只有具有嚴(yán)重的社會危害性才能在刑法中被規(guī)定為犯罪[1]。關(guān)系密切人通過國家工作人員特殊身份,大肆收受他人財(cái)物已被社會廣泛關(guān)注,《半月談》曾以“貪官身邊人腐敗眾生相”為題作了系列分析。可以說,國家工作人員關(guān)系密切人(領(lǐng)導(dǎo)干部身邊人)腐敗已成為社會公害,嚴(yán)重侵蝕社會風(fēng)氣,貽害黨風(fēng)政風(fēng),已經(jīng)具有犯罪的本質(zhì)特征——嚴(yán)重的社會危害性。第二,行為具有應(yīng)受刑罰懲罰性是刑法對其加以規(guī)范的后果條件。刑罰輕則剝奪人的人身自由,重則剝奪生命,是所有法律后果中最為嚴(yán)重的一種。只有運(yùn)用刑罰的手段才能防止行為人再犯和告誡社會上其他人實(shí)施同類的危害行為時(shí),才有必要在刑法中加以規(guī)制。關(guān)系密切人的行為已經(jīng)到了必須用刑罰的手段才能足以達(dá)到一般預(yù)防和特殊預(yù)防的作用,正因?yàn)槿绱?經(jīng)過多次論證,刑法修正案(七)才將關(guān)系密切人作為斡旋受賄罪的新主體加以規(guī)定。第三,行為具有常發(fā)性是刑法對其加以規(guī)制的基本條件。目前,很多部門出于“利益部門化、部門利益合法化”的考慮,都提出增設(shè)新罪的建議。立法有時(shí)候采納這些建議,可是有的罪被刑法加以規(guī)定后從來沒有一起司法判例。如此很難說該種行為被刑法加以規(guī)制具有很強(qiáng)的科學(xué)性。國家工作人員關(guān)系密切人之所以獨(dú)立成為斡旋型受賄罪的新主體,其基本原因還在于關(guān)系密切人收受他人財(cái)物的行為易發(fā)多發(fā)。正因?yàn)槿绱?《中華人民共和國刑法修正案(七)》明確規(guī)定:“國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人,通過該國家工作人員職務(wù)上的行為,或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物,數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處七年以上有期徒刑。”“離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人,利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的,依照前款的規(guī)定定罪處罰。”

二、關(guān)系密切人的身份特征分析

關(guān)系密切人獨(dú)立構(gòu)成斡旋型受賄罪具有以下三個(gè)身份特征:第一,身份的依附性。認(rèn)定關(guān)系密切人獨(dú)立構(gòu)成斡旋型受賄罪不能脫離國家工作人員而談,其構(gòu)成獨(dú)立的斡旋受賄罪,也正是其利用了與國家工作人員“關(guān)系密切”的這一依附性身份,通過該國家工作人員職務(wù)上的行為,抑或是利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物而構(gòu)成斡旋型受賄罪。第二,身份的相對獨(dú)立性。從關(guān)系密切人獨(dú)立構(gòu)成斡旋型受賄罪,而不是與國家工作人員構(gòu)成受賄罪的共犯而言,關(guān)系密切人的身份又具有相對獨(dú)立性。按照刑法修正案(七)的立法本意,國家工作人員關(guān)系密切人在獨(dú)立構(gòu)成斡旋型受賄罪時(shí),與該國家工作人員主觀上并沒有共同受賄的故意。換句話說,國家工作人員關(guān)系密切人受賄時(shí),既在受賄行為發(fā)生前與該國家工作人員無通謀,又在受賄過程中與該國家工作人員無通謀。如果該國家工作人員與其關(guān)系密切人有通謀,則關(guān)系密切人不獨(dú)立構(gòu)成斡旋型受賄罪,而是與該國家工作人員一起構(gòu)成受賄罪的共犯。第三,身份的中介性。關(guān)系密切人個(gè)人本身并沒有職權(quán),其收受他人財(cái)物,為他人謀取不正當(dāng)利益需要與其關(guān)系密切的國家工作人員職務(wù)上的行為,或者利用與其關(guān)系密切的國家工作人員職務(wù)上所形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為完成。關(guān)系密切人在行賄者、與其關(guān)系密切的國家工作人員或者是其他國家工作人員之間起著“橋梁紐帶”的中介作用。正是由于關(guān)系密切人牽線搭橋,才得以使國家工作人員的職務(wù)行為和為他人謀取不正當(dāng)利益成為因果關(guān)系。

三、關(guān)系密切人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)探討

刑法修正案以列舉的形式對關(guān)系密切人加以規(guī)范,指出關(guān)系密切的人包含國家工作人員的近親屬和其他與國家工作人員關(guān)系密切人兩種。由此可以將關(guān)系密切人分為兩大類:一類是顯性的關(guān)系密切人,此類關(guān)系密切人包含國家工作人員的近親屬、司機(jī)、秘書等。親屬是指因婚姻、血緣和收養(yǎng)而產(chǎn)生的一種社會關(guān)系,可劃分為血親、姻親和擬制血親三種。近親屬就是指這三種關(guān)系中特別靠近的人。據(jù)此,特定關(guān)系人中的近親屬應(yīng)采用《中華人民共和國公務(wù)員法》有關(guān)近親屬的表述,即近親屬是指與國家工作人員有夫妻關(guān)系、直系血親關(guān)系、三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系以及近姻親關(guān)系的人。具體而言,近親屬的范圍為配偶,父母,子女(包括婚生子女和非婚生子女)及其配偶,祖父母,孫子女、外孫子女及其配偶,兄弟姐妹及其配偶,伯叔、姑母及其配偶,堂兄弟姊妹及其配偶,舅父、姨母及其配偶、表兄弟姊妹及其配偶、甥侄(女)及其配偶。無論是國家工作人員的近親屬,抑或是司機(jī)、秘書,這些都是被社會上為數(shù)不少的人所知,可以說與國家工作人員的密切關(guān)系是顯性的,也比較容易認(rèn)定。另一類是隱性的關(guān)系密切人,此類關(guān)系密切人就是指近親屬以外的其他與國家工作人員關(guān)系密切的人。認(rèn)定此類關(guān)系密切人難度較大,爭議較多。實(shí)際上,并不是任何人都可以獨(dú)立構(gòu)成斡旋型受賄罪,而是與國家工作人員關(guān)系非同一般的人才能構(gòu)成。如果與國家工作人員關(guān)系不密切,而冒充與國家工作人員關(guān)系密切招搖撞騙,甚至收受他人財(cái)物,構(gòu)成詐騙罪或者其他的違法行為,而不是斡旋型受賄罪。從受賄行為與行賄行為的關(guān)系來看,這兩種行為是對行性行為,即有行賄的行為,方能有受賄的行為。所以認(rèn)定關(guān)系密切人應(yīng)當(dāng)從行賄者入手,才能解決關(guān)系密切人認(rèn)定難題。另外,關(guān)系密切人獨(dú)立成為受賄罪新主體只能是能夠成立斡旋型受賄罪,而不是獨(dú)立構(gòu)成刑法第385條規(guī)定的普通受賄罪。關(guān)系密切人獨(dú)立構(gòu)成斡旋型受賄罪并不意味著其危害社會的行為不依賴于與其關(guān)系密切的國家工作人員或者其他國家工作人員,從此角度看,認(rèn)定關(guān)系密切人還必須從國家工作人員入手,才能準(zhǔn)確認(rèn)定斡旋型受賄罪的新主體。據(jù)此,可以分析隱性關(guān)系密切人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn):第一,從行賄者角度而言,至少行賄者認(rèn)為斡旋型受賄罪的新主體與國家工作人員的關(guān)系密切。如認(rèn)為是該國家工作人員的“情人”、“干親戚”或者是關(guān)系密切的同學(xué)、戰(zhàn)友、同鄉(xiāng)、上下級等等。第二,從國家工作人員的角度而言,其對與關(guān)系密切人之間的關(guān)系密切基本認(rèn)可。當(dāng)然,這需要相關(guān)的證據(jù)證明,比如通話記錄、短信聯(lián)系、信件往來、見面次數(shù)等等。國家工作人員在被詢問時(shí),往往會對這種密切關(guān)系加以否定,對此必須根據(jù)相關(guān)證據(jù)來加以證明。第三,從關(guān)系密切人本身而言,其對與國家工作人員的關(guān)系也有清醒的認(rèn)識。當(dāng)然這也需要相關(guān)的證據(jù)予以證明,而不能單憑關(guān)系密切人的口供認(rèn)定其與國家工作人員關(guān)系密切。近親屬以外的其他與國家工作人員關(guān)系密切的人因與國家工作人員關(guān)系非同一般,有的人甚至被稱為“地下組織部長”,利用與國家工作人員的密切關(guān)系,大肆收受他人財(cái)物,社會影響極壞。刑法修正案予以規(guī)制是適應(yīng)當(dāng)前反腐敗形勢、符合中國國情的正確選擇。對那些冒充國家工作人員的近親屬或者其他關(guān)系密切人而收受他人或者索取他人財(cái)物的,可以詐騙處理。以上三個(gè)方面必須綜合分析,不可偏廢任何一個(gè)方面,這樣才能做到不枉不縱,準(zhǔn)確適用法律。

注釋:

[1]馬克昌著:《.犯罪通論》,武漢大學(xué)出版社,1991年版。