何　旭

摘要：風(fēng)險投資對國家經(jīng)濟發(fā)展意義重大。風(fēng)險投資組織形式是影響風(fēng)險投資效率和發(fā)展速度的重要因素，目前中國風(fēng)險投資的公司制存在許多弊端，不利于風(fēng)險投資事業(yè)的發(fā)展。未來風(fēng)險投資組織形式的選擇應(yīng)借鑒國際經(jīng)驗，結(jié)合國情，建立健全有限合伙法律制度，把有限合伙作為中國風(fēng)險投資機構(gòu)的主流形式。

關(guān)鍵詞：風(fēng)險投資；合伙；有限合伙

中圖分類號：F045.2文獻標(biāo)志碼：Ａ文章編號：1673-291X(2009)09-09－０091－02

風(fēng)險投資（Venture Capital）源于40年代的美國硅谷，是指向主要屬于科技型的高成長性的創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供股權(quán)資本及經(jīng)營管理和咨詢服務(wù)，以期在被投資企業(yè)發(fā)展成熟后，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲取中長期資本增值收益的投資行為。其目的是尋找具有高利潤、發(fā)展?jié)摿Υ?、高風(fēng)險的投資機會，以期獲得較高的投資回報。本文擬就中國風(fēng)險投資組織形式的現(xiàn)狀及其存在的不足之處進行初步探討，并對中國風(fēng)險投資組織形式的法律制度完善提出可行性建議。

一、中國風(fēng)險投資組織形式的現(xiàn)狀

風(fēng)險投資的組織形式是指風(fēng)險投資主體的治理結(jié)構(gòu)和風(fēng)險投資活動的管理運作機制。綜觀中國的風(fēng)險投資機構(gòu)，幾乎全部采取有限責(zé)任公司的形式，在風(fēng)險投資的資金來源上民間資本很少參與，多數(shù)是由政府直接出資建立的或者是政府占絕對控股地位的有限責(zé)任公司及少數(shù)非上市的股份有限公司。這些由政府直接出資建立或政府占絕對控股地位的風(fēng)險投資公司，在本質(zhì)上屬于國有風(fēng)險投資機構(gòu)。這種由政府直接出資建立的國有風(fēng)險投資公司存在的問題很多、很突出，具體體現(xiàn)在這樣四個方面：（1）經(jīng)營者選擇機制行政化；（2）約束與激勵機制軟化；（3）風(fēng)險投資項目評價簡單化；（4）投資后參與管理形式化[2]。

二、中國現(xiàn)行法律制度對風(fēng)險投資組織體系構(gòu)建的障礙

（一）合伙法律制度

目前，中國《投資基金法》的制定也成為中國金融法發(fā)展的焦點之一，為中國風(fēng)險投資機構(gòu)選擇信托基金制增加了可能。由于風(fēng)險投資的風(fēng)險性很大，在普通合伙企業(yè)中，所有合伙人都要對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，這一規(guī)定不利于風(fēng)險投資公司籌集資金，因此，普通合伙企業(yè)組織形式并不受風(fēng)險投資機構(gòu)的青睞。中國雖然已經(jīng)出現(xiàn)了有限合伙制風(fēng)險投資機構(gòu)，但一則有限合伙法律制度只是在特定和有限的區(qū)域建立起來，其影響力非常有限；二則有限合伙于國人來說，是一個全新的概念，對其認(rèn)識還不足，接受程度還不夠，因此，采取這種組織形式的風(fēng)險投資機構(gòu)極少。

此外，中國2006年新修改的《合伙企業(yè)法》雖規(guī)定了公司、企業(yè)可以成為有限合伙人，但該法第3條同時規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)性單位、社會團體不得成為普通合伙人?！薄豆痉ā返?5條亦規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”將特定主體排斥在合伙企業(yè)合伙人之外，雖有其合理之處，但不利于合伙企業(yè)組織規(guī)則的統(tǒng)一，也就否認(rèn)了公司等法人在有限合伙中的普通合伙人資格，而這對于風(fēng)險投資來說是致命的。對于風(fēng)險投資而言，不允許法人作為普通合伙人，將意味著風(fēng)險投資專業(yè)化程度無法提高，資金運作安全性易受到損害，也不利于在普通合伙人和有限合伙人之間迅速建立起良好的信任關(guān)系[3]。

（二）公司法制制度

在中國《公司法》中存在不利于風(fēng)險投資的規(guī)定。首先，法定資本制不適應(yīng)風(fēng)險投資的運作機制。中國《公司法》目前采用的主要是法定資本制，這確實能夠保證公司資本真實可靠，有利于保護債權(quán)人利益，維護社會經(jīng)濟安全，防止公司設(shè)立中的欺詐、投機等不法行為，但法定資本制要求風(fēng)險投資公司在設(shè)立之初，股東按公司章程規(guī)定足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額或全部認(rèn)足股份、全部募足股款，既不允許授權(quán)發(fā)行，也不允許分期繳付。然而，風(fēng)險投資公司募足風(fēng)險資本之后，不可能立即把其投人到風(fēng)險企業(yè)（或項目）中，要等待時日尋找機會，在公司股東的收益壓力之下，往往促使風(fēng)險資本管理者選擇從事證券、房地產(chǎn)投機等非法經(jīng)營業(yè)務(wù)。另外，法定資本制也阻礙了風(fēng)險資本家根據(jù)風(fēng)險經(jīng)營項目進展情況、贏利能力和經(jīng)營目標(biāo)是否實現(xiàn)，來決定是否繼續(xù)及何時投資、投資多少等[4]。在風(fēng)險企業(yè)發(fā)展的每一階段都需要資金，但不同階段對資金的需求規(guī)模不相同：在種子期，所需資金最少；在創(chuàng)業(yè)期，所需資金顯著增加；在成長期，風(fēng)險資本一般投入最大;在成熟期，盡管所需資金很大，但由于可以通過信貸、發(fā)行債券或股票融資，因而風(fēng)險資本已很少投資了。由此可見，對于風(fēng)險投資公司采用法定資本制極為不妥。

其次，《公司法》就公司對外投資的限制不利于風(fēng)險投資的發(fā)展?！豆痉ā芬?guī)定“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！边@就限制了公司的投資范圍，即只能是有限責(zé)任主體的出資人。

三、建立和完善中國風(fēng)險投資組織形式的幾點建議

（一）建立健全有限合伙法律制度，把有限合伙作為中國風(fēng)險投資機構(gòu)的主流形式

1.對有限合伙人的范圍做出相應(yīng)的限制，并對有限合伙實行嚴(yán)格的登記管理制度。毫無疑問，如果允許國家工作人員作為有限合伙的有限合伙人，經(jīng)濟上的利害關(guān)系極有可能促其利用職權(quán)或職務(wù)上的便利為合伙謀取私利，所以，應(yīng)嚴(yán)格規(guī)定限制國家工作人員作為合伙人的資格。同時，為了防止有限合伙企業(yè)成為黑色收人者洗錢的工具，應(yīng)嚴(yán)格有限合伙的登記管理制度，采取實名制，通過合伙協(xié)議規(guī)定并通過登記明顯合伙人的地位及出資情況、承擔(dān)責(zé)任方式等。

2.建立配套的有限合伙退出機制。有限合伙一般在有限合伙協(xié)議中規(guī)定了其存在的期限，并且風(fēng)險投資最終目的是通過把有限合伙的股權(quán)轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)高收益的。所以，有限合伙制風(fēng)險投資機構(gòu)股份從其所投資的風(fēng)險企業(yè)的退出方式，應(yīng)是立法中著重考慮的問題。一般來講，公開上市、協(xié)議轉(zhuǎn)讓和企業(yè)回購股權(quán)是退出投資的三種常見方式，其中，公開上市是一種優(yōu)先考慮的退出方式，是世界各國普遍采用并深受歡迎的資本退出模式。

3.解決有限合伙中法人可以充當(dāng)普通合伙人的問題。允許法人成為有限合伙中的普通合伙人對于風(fēng)險投資的意義很大，因為從實踐來看，風(fēng)險資本家往往都是先成立基金管理公司，然后再以基金管理公司的名義參與有限合伙制風(fēng)險投資機構(gòu)，充當(dāng)普通合伙人，這樣更便于多個風(fēng)險資本家協(xié)調(diào)工作，也相應(yīng)減少了風(fēng)險資本家的風(fēng)險。對于風(fēng)險投資而言，不允許法人作為普通合伙人，將意味著風(fēng)險投資的專業(yè)化程度無法提高，資本運作的安全性易受到損害，也不利于在普通合伙人和有限合伙人之間迅速建立起良好的信任關(guān)系。

（二）修改公司法律制度，建立折中資本制

1.完善公司資本制度，建立折中資本制。公司資本制度大體上分為三種類型，即法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。中國的風(fēng)險投資公司目前采用的是法定資本制。法定資本制能夠確保公司資本的真實可靠，有利于保護債權(quán)人利益，維護社會經(jīng)濟安全，防止公司設(shè)立中的欺詐、投資等不法行為。但是，法定資本制要求風(fēng)險投資公司在設(shè)立之初，股東按公司章程規(guī)定足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額或全部認(rèn)足股份或全部募足股款，既不允許授權(quán)發(fā)行，也不允許分期繳付，這樣往往造成已募集的風(fēng)險資本閑置。授權(quán)資本制雖然能防止法定資本制下的風(fēng)險投資公司的資本閑置，降低公司設(shè)立門檻，使募集新股程序簡便，但易于造成公司濫設(shè)和公司資本虛空，不利于維護交易安全和保護債權(quán)人利益。而折中資本制既能減少公司設(shè)立難度、避免法定資本制造成的公司資本閑置的浪費，提高公司運作效率，又通過對公司首期發(fā)行股份的數(shù)額和公司股本總額的最后籌集期限作明確限制，從而使公司資本相對確定，有利于避免公司虛設(shè)，保護債權(quán)人的利益和穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序。因此，中國風(fēng)險投資公司應(yīng)采用折中資本制。

2.加強對風(fēng)險投資公司管理人員的激勵與約束。風(fēng)險投資公司的弊端之一就是在風(fēng)險投資公司中容易產(chǎn)生“內(nèi)部人”控制問題，由此導(dǎo)致委托代理成本升高。為此，我們要想方設(shè)法加強對公司管理人員的激勵與約束，以降低委托代理成本。如規(guī)定主要經(jīng)營管理者的收人必須向監(jiān)管機構(gòu)如實申報、風(fēng)險投資公司的主要經(jīng)營管理者不得從事任何與本行業(yè)有競爭性或有關(guān)聯(lián)交易嫌疑的活動等。

3.改造國有風(fēng)險投資公司。目前，中國大多數(shù)風(fēng)險投資機構(gòu)屬于國有風(fēng)險投資公司，其在制度設(shè)計上存在很大缺陷，運作效率不盡人意。為此，我們可以對現(xiàn)有國有風(fēng)險投資公司進行股份制改造，通過上市、兼并、聯(lián)合、重組等多種形式逐漸稀釋國有股權(quán)，減少政府資本的比重，加大社會特別是企業(yè)資本的比重，把現(xiàn)有的國有風(fēng)險投資公司逐漸地改善為政企分開、自主經(jīng)營、自我發(fā)展、管理科學(xué)的風(fēng)險投資股份公司，建立起完善的公司內(nèi)部治理機制。

（三）鼓勵發(fā)展公司型風(fēng)險投資基金，適度發(fā)展契約型風(fēng)險投資基金

任何一個國家的企業(yè)組織形式都不可能是單一的，國家都要提供盡可能多的組織形式以滿足不同投資者的需要，公司型風(fēng)險投資基金和契約型風(fēng)險投資基金理應(yīng)是中國風(fēng)險投資機構(gòu)的選擇對象。由于中國公眾投資者的信托意識還不如法制健全的市場經(jīng)濟發(fā)達國家，僅僅憑信托關(guān)系即募集到較大規(guī)模的而且從事實業(yè)投資的產(chǎn)業(yè)基金比較困難。與證券基金的投資者主要是小投資者相比，產(chǎn)業(yè)基金的投資者主要是機構(gòu)和相對富有的個人，而且更有愿望參與基金的重大決策。以公司型設(shè)立產(chǎn)業(yè)投資基金，投資者便成了基金公司的股東，有利于通過參與基金公司的重大決策，較好地行使知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)和其他作為最終所有者的權(quán)力。另外，目前中國還沒有建立完備的信用制度，金融信托業(yè)的動作還不規(guī)范，信托專業(yè)人才還很缺乏，眾多的投資者還沒有這種信用觀念和知識。在目前情況下，風(fēng)險投資基金中公司型基金可以占有很大的比重。

參考文獻：

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[4]謝商華.風(fēng)險投資亟待企業(yè)法律制度創(chuàng)新[J].財經(jīng)理論與實踐，2000，（6）.