彭淑婷

摘 要:公司監(jiān)事會制度是公司法人機(jī)關(guān)權(quán)力制衡機(jī)制的重要組成部分,是維護(hù)公司健康、穩(wěn)定發(fā)展的保證。然而我國公司法有關(guān)監(jiān)事會制度在立法模式及具體設(shè)計制度上存在不足。從保持監(jiān)事會獨立性、建立獨立監(jiān)視制度、完善激勵機(jī)制、健全監(jiān)事對公司的責(zé)任制度等幾方面對完善監(jiān)事會制度提出建議。

關(guān)鍵詞:監(jiān)事會;不足;完善

中圖分類號:D035.4文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1672-3198(2009)18-0057-02

1 監(jiān)事會制度的產(chǎn)生及在公司治理中的作用

1.1 監(jiān)事會制度的產(chǎn)生

早期的公司大多采取股東權(quán)主導(dǎo)型的公司治理模式,即“股東會中心主義”,股東會幾乎掌握公司一切大權(quán),但隨著大規(guī)模的股份有限公司的涌現(xiàn),特別是證券市場的興起,使得大量股東熱衷于股票交易,期望通過炒作股票來獲得經(jīng)濟(jì)利益,而不太期望公司的經(jīng)營分紅,對公司的經(jīng)營決策無心關(guān)注。同時,股東會是一個非常設(shè)性的合議制機(jī)構(gòu),只能通過召集股東會議來決定公司事務(wù),但實際不可能經(jīng)常開會,所以“股東會中心主義”不能適應(yīng)公司所面臨的現(xiàn)代經(jīng)營環(huán)境。而常設(shè)的專門的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān),既擁有大批懂管理的專業(yè)人才,又可以適時制定相應(yīng)對策應(yīng)付競爭把握機(jī)會,正好彌補(bǔ)了股東會的不足,于是 “董事會中心主義”漸漸在各國盛行起來。但董事會及其成員的權(quán)力擴(kuò)大、地位提高后,很容易形成內(nèi)部人控制的局面,董事會濫用職權(quán)損害公司和股東權(quán)益的問題不斷出現(xiàn),客觀上需要一個獨立于股東會與董事會,代表公司利益對董事會權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督的專門機(jī)構(gòu)即監(jiān)事會的出現(xiàn)。監(jiān)事會制度是公司法人機(jī)關(guān)權(quán)力制衡機(jī)制的重要組成部分,是維護(hù)公司健康、穩(wěn)定發(fā)展的保證。監(jiān)事會監(jiān)督權(quán)的合理安排及有效行使,是防止董事獨斷專行、保護(hù)股東投資權(quán)益和公司債權(quán)人權(quán)益的重要措施。

1.2 監(jiān)事會制度的作用

第一,保護(hù)股東利益,防止董事會獨斷專行?，F(xiàn)實生活中,公司規(guī)模尤其是股份公司規(guī)模越來越大,出現(xiàn)了大多數(shù)股東的投機(jī)化現(xiàn)象,即股東更多關(guān)心的是自己在股市的投資收益,而不是公司的經(jīng)營狀況,股東以及股東會顯然不可能有效行使公司經(jīng)營的監(jiān)督權(quán)。正是基于此,監(jiān)事會憑借出資者 (股東)賦予的監(jiān)督權(quán),代替股東專職行使監(jiān)督董事及董事會的職權(quán),成為了保護(hù)股東利益、防止董事會獨斷專行的必然選擇。

第二,維護(hù)公司及其股東的財產(chǎn)安全等合法權(quán)益。監(jiān)事會制衡機(jī)制的工作重點在于監(jiān)督,而監(jiān)督的最終目的也正是為了保障公司和股東的合法權(quán)益,主要是財產(chǎn)安全的權(quán)益。

第三,保護(hù)債權(quán)人利益,防止損害債權(quán)人利益行為的發(fā)生。依據(jù) 《公司法》規(guī)定,無論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司,承擔(dān)的均是有限責(zé)任,而這種有限責(zé)任是以犧牲債權(quán)人的利益為前提的。公司財務(wù)會計的任何虛假記載都是對債權(quán)人的欺騙,公司財產(chǎn)的實際減少也直接對債權(quán)人債權(quán)的收回構(gòu)成威脅。法律為了公司債權(quán)人的利益得到充分的保護(hù),設(shè)立了監(jiān)事會制度,監(jiān)督公司的財務(wù)會計狀況,防止公司違法行為的發(fā)生。

2 我國《公司法》中關(guān)于監(jiān)事會制度的規(guī)定

(1)檢查公司的財務(wù);(2)對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,對違反法律、法規(guī)或者公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議:(3)當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時,要求董事和經(jīng)理予以糾正;(4)提議召開臨時股東大會;(5)向股東會會議提出議案;(6)依法對董事、高級管理人員提出訴訟;(7)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

我國公司法規(guī)定,監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表,其中職工比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的股東代表,由股東會選任;職工代表由公司職工通過職工代表大會民主選任。對于監(jiān)事人選的資格規(guī)定董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事外,其他與董事、經(jīng)理的任職資格相同。監(jiān)事的任期與董事一致,連選可以連任。

3 我國 《公司法》中監(jiān)事會制度的根本性缺陷

3.1 模式選擇上的兩難境地

從形式上來看,我國的監(jiān)事會制度博采了各國制度之長,以力求達(dá)到最好的監(jiān)督效果,但從實際效果上來看卻不盡如立法者之本意,而是陷入了模式選擇的兩難境地:首先,傳統(tǒng)的監(jiān)事會監(jiān)督模式自身的缺陷在立法對其進(jìn)行修改前仍無法得到矯正,加強(qiáng)董事中的監(jiān)督力度并不能優(yōu)化原有監(jiān)事會中的監(jiān)事監(jiān)督權(quán)。 其次,審計委員會和獨立董事的設(shè)立,屬于對英美法公司制度的法律移植,孤立的制度的移植,并不能達(dá)到預(yù)想的效果。在缺乏相關(guān)法律傳統(tǒng)的情況下。將英美法的審計委員會和獨立董事制度植入大陸法監(jiān)事會制度的肌體,收效必定欠佳。

3.2 具體設(shè)計制度的缺陷

(1)監(jiān)事會獨立性不充分、權(quán)威不足。

我國公司監(jiān)事產(chǎn)生,除了國有獨資公司的監(jiān)事由國有資產(chǎn)管理部門委派之外,一般主要來源于企業(yè)內(nèi)部(含一定職工代表),并主要出自長官意志。在這種情況下,公司的最高決策者和經(jīng)營者與公司監(jiān)事均來自于同一單位,原本就保留著一種殘存的上、下級關(guān)系。在這種隸屬關(guān)系未得到根本改變之前,在原關(guān)系中處于下級地位的監(jiān)事很難對仍為其上級的公司決策者或經(jīng)營者大膽行使監(jiān)察權(quán),否則他不僅有可能失去其監(jiān)事資格,還會使其在原單位的利益遭受損害。因此,在監(jiān)事任免機(jī)制和立法對監(jiān)事因行使監(jiān)督權(quán)可能受到的利益侵害未給予任何應(yīng)有保障的前提下,監(jiān)督權(quán)的行使,尤其是公司職工出任監(jiān)事的監(jiān)督權(quán)的行使便不具有任何現(xiàn)實的意義。

(2)監(jiān)事會職權(quán)偏小,且法定職權(quán)缺乏必要的實施手段。

監(jiān)督措施缺乏立法保障。監(jiān)事會雖有權(quán)監(jiān)督公司董事、經(jīng)理的行為,卻沒有監(jiān)督措施的立法保障,監(jiān)事會采用何種方法,通過何種途徑監(jiān)督公司董事經(jīng)理,監(jiān)事會的決議產(chǎn)生何種效力都沒有規(guī)定,同時法律規(guī)定監(jiān)事有權(quán)對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,那么監(jiān)事對其他人諸如企業(yè)財務(wù)會計人員、對股東會有沒有權(quán)力監(jiān)督都沒有規(guī)定。

(3)監(jiān)事會激勵機(jī)制不健全,使得監(jiān)事不會真正履行監(jiān)督職責(zé)。

在大多數(shù)的公司中,監(jiān)事并不領(lǐng)取較高的報酬,股權(quán)激勵計劃也并不針對監(jiān)事。而且監(jiān)事要履行監(jiān)督職能,所需的費用也沒有一定的保障。從某種程度上說,監(jiān)事的報酬和申領(lǐng)監(jiān)督費用的控制權(quán)掌握在經(jīng)理層手中,在受制于人的情況下,是不可能實施有效監(jiān)督的。另外,在實際中,公司監(jiān)事的擔(dān)當(dāng)者往往是公司中的工會工作人員或中層職員,要讓他們對“上級領(lǐng)導(dǎo)”董事和經(jīng)理進(jìn)行監(jiān)督是很困難的。

(4)在激勵機(jī)制欠缺的同時,也缺乏相應(yīng)的責(zé)任規(guī)范。

《公司法》雖規(guī)定了監(jiān)事會對股東負(fù)責(zé),但對于如何負(fù)責(zé)不甚明了,更沒有對公司因經(jīng)營不善而造成出資者損害時監(jiān)督者應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任的規(guī)定,似乎監(jiān)事會只有權(quán)力而沒有責(zé)任。對董事責(zé)任強(qiáng)化的不夠,也是監(jiān)事沒有足夠的責(zé)任心去真正履行監(jiān)督職責(zé)。在我國的上市公司中,監(jiān)事一方面對監(jiān)督經(jīng)營層沒有積極性,而另一方面對監(jiān)督經(jīng)營層更沒有責(zé)任心。對眾多的經(jīng)營者的不當(dāng)行為,監(jiān)督者并不是真的一概不知,而更多的是視而不見。更為嚴(yán)重的是,監(jiān)事往往自身也參與了某些不當(dāng)?shù)慕灰?從不當(dāng)交易中謀取私利。

4 我國 《公司法》中監(jiān)事會制度的立法完善

4.1 賦予監(jiān)事會獨立的法律地位

獨立性是公司監(jiān)事會制度的靈魂,保持自身的獨立性是監(jiān)事會有效履行監(jiān)督權(quán)的根本前提。 為了更好的保證監(jiān)事會這一組織在公司治理中發(fā)揮監(jiān)督作用,可以建立獨立監(jiān)事制度。獨立監(jiān)事,又稱外部監(jiān)事,是指由來自公司外部、與公司無利害關(guān)系的專家擔(dān)任的,能獨立行使監(jiān)督職權(quán)的監(jiān)事。獨立監(jiān)事具有以下特征:(1)外部性。獨立監(jiān)事來自公司外部,與公司的董事會及高層經(jīng)營管理人員無利益上的關(guān)系。(2)制衡性。獨立監(jiān)事的任務(wù)是執(zhí)行對董事、經(jīng)理的監(jiān)督,保護(hù)公司利益和中小股東利益不受董事經(jīng)理的侵犯。(3)專家性。監(jiān)事會的主要職能是通過審計和檢查公司的財務(wù)來行使監(jiān)督權(quán),只有具有法律、財務(wù)和管理方面相關(guān)知識的專家才能真正檢查、審計出其中的虛假成分,真正起到檢查和監(jiān)督的作用。從獨立監(jiān)事的以上特點可知,正是這種獨立性,使獨立監(jiān)事能脫離大股東的控制、脫離董事會成員和經(jīng)理的影響,從而可以自主地行使監(jiān)督權(quán)。我們在構(gòu)建獨立監(jiān)事制度時,必須充分體現(xiàn)獨立監(jiān)事的以上特點,確保獨立監(jiān)事的獨立性。

4.2 完善監(jiān)事資格認(rèn)定制度

以立法形式規(guī)定監(jiān)事任職的積極條件和消極條件。監(jiān)事會的人員和組成應(yīng)當(dāng)保證監(jiān)事會具有足夠的經(jīng)驗、能力和專業(yè)背景,獨立有效的行使對公司財務(wù)的監(jiān)督和對董事和經(jīng)理人員履行職務(wù)行為的監(jiān)督。監(jiān)事必須具有財務(wù)、會計、審計、法律等方面的專業(yè)知識和工作經(jīng)驗,具有與股東、職工和其他利益相關(guān)者進(jìn)行廣泛交流的能力。選任監(jiān)事必須對其資格進(jìn)行嚴(yán)格審查,確保監(jiān)事有能力履行監(jiān)督職責(zé)。

4.3 完善職工監(jiān)事行使監(jiān)督權(quán)的保障機(jī)制

為了真正發(fā)揮職工監(jiān)事的監(jiān)督作用,就必須消除不利于其行使職權(quán)的因素。如前所述,職工監(jiān)事行使職權(quán)的障礙主要來自于相對董事、經(jīng)理的從屬地位。要改變這種從屬地位是不可能的,但可以通過一定的制度設(shè)計消除。這種制度主要包括:(1)職工監(jiān)事在任職期間,非經(jīng)選舉產(chǎn)生職工監(jiān)事的職工民主機(jī)構(gòu)同意,不得被開除、辭退或者解除勞動合同、工作崗位不得變換;(2)職工監(jiān)事離任后三年內(nèi)非經(jīng)職工民主機(jī)構(gòu)同意,不得被解聘或變換工作崗位;(3)非經(jīng)職工民主機(jī)構(gòu)同意,職工監(jiān)事在任職期內(nèi)和離任后三年內(nèi),不得晉升職務(wù)、不受額外的加薪。

4.4 健全監(jiān)事會激勵機(jī)制

為解決監(jiān)事履行監(jiān)督職責(zé)積極性不夠的問題,必須健全公司的激勵機(jī)制,例如提高監(jiān)事的報酬,甚至給予一定的股票期權(quán)激勵。另外,監(jiān)事為履行監(jiān)督職能而必須的費用,公司必須給予足夠的資金支持,避免受制于經(jīng)理層。

4.5 健全監(jiān)事對公司承擔(dān)責(zé)任的制度

監(jiān)事會向股東大會提交虛假報告的,由公司對負(fù)有責(zé)任之監(jiān)事給予處分;董事、經(jīng)理在經(jīng)營過程中違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定,而監(jiān)事疏于職守,給公司或第三人造成損失的,又董事、經(jīng)理和監(jiān)事對公司或第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;建立責(zé)任追究主體制度,公司可通過股東大會形成決議,由董事長或委托其他代理人對監(jiān)事提起訴訟,另外,在對監(jiān)事責(zé)任的追究中,應(yīng)該規(guī)定在股東大會、董事會、監(jiān)事會均為大股東控制的場合,由少數(shù)股東代表公司向監(jiān)事提出訴訟。

參考文獻(xiàn)

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