淺析我國與美國不當?shù)美贫鹊牟町?/h1>
2009-12-07 02:57:16陳獻茗
決策與信息·下旬刊 2009年3期
陳獻茗
摘要不當?shù)美贫仍诟鲊嬖谥艽蟮牟町?即便是同一法系的國家亦是如此。本文結合我國現(xiàn)有規(guī)定,淺析我國不當?shù)美贫扰c美國之間的主要差異。
關鍵詞不當?shù)美?我國 美國
中圖分類號:DF525文獻標識碼:A
不當?shù)美贫仁敲穹ㄖ谢局贫戎?在大陸法系中有著2000多年的悠久歷史,英美法學者在該領域的研究雖然晚于大陸法的學者,但研究水準已后來居上。不當?shù)美此坪唵?卻蘊含了豐富的內容,近年來歐美學者對于不當?shù)美贫鹊难芯慷冀o予了高度的重視。
一、我國不當?shù)美贫鹊母艣r
在我國,《大清民律草案》及國民政府時期頒布實施的民法都對不當?shù)美贫茸龀隽私y(tǒng)一規(guī)定。新中國成立后,國民政府時期施行的民法在臺灣地區(qū)仍然沿用,而在大陸地區(qū),1986年頒布的《民法通則》第92條將不當?shù)美贫冉y(tǒng)一規(guī)定在“債權”一節(jié)中,作為債的發(fā)生根據(jù)之一。①在立法方面,我國的不當?shù)美贫饶壳叭匀槐容^單薄。主要規(guī)定于《民法通則》的第92條和《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(以下簡稱《民通意見》)第131條?！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定:“沒有合法根據(jù),取得不當利益,造成他人損失的,應當將取得的不當利益返還受損失的人?！薄睹裢ㄒ庖姟返?31規(guī)定:“返還的不當利益,應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌?扣除勞務管理費用后,應當予以收繳?！笨梢?目前我國對于不當?shù)美贫戎挥蟹浅８爬ㄐ缘囊?guī)定,對于不當?shù)美唧w適應沒有進一步的詳細規(guī)定。
二、我國不當?shù)美贫扰c美國不當?shù)美贫鹊牟町?/p>
結合我國不當?shù)美贫鹊默F(xiàn)有規(guī)定,我國不當?shù)美贫扰c美國不當?shù)美贫却嬖谝韵聝牲c最為突出的差異:
(一)構成要件上的差異。
一般來說,在大陸法中,不當?shù)美臉嫵梢?(1)一方受益;(2)致他方受到損害;(3)無法律上的原因。而在英美法中,其構成要件為:(1)被告受有利益;(2)致原告受損;(3)被告保有該利益具有“不正當”性。②其中不正當性可以分為兩種:獨立不正當因素和不法行為不正當因素。獨立不正當因素是指被告所得利益源自原告,被告保有該利益有違正當性,但不是因為不法行為的發(fā)生。例如因錯誤、脅迫、不當影響、對價滅失等因素形成的不當?shù)美?不法行為不正性因素是指被告的不當?shù)美怯捎诒桓鎸τ谠娴牟环ㄐ袨?包括侵權、違約以及衡平法上的不法行為。應當特別注意,這類不法行為因素產生的返還請求權,應當與不法行為產生的其他民事責任相區(qū)別開來。
我國不當?shù)美臉嫵梢话阌腥f和四要件說。三要件說認為不當?shù)美臉嫵梢?一方取得利益、致他人損害、無法律上原因。四要件說認為不當?shù)玫臉嫵梢?一方確定利益、他方受到損失、取得利益與受到損失存在因果關系、沒有合法根據(jù)。③中美在構成要件上的差異體現(xiàn)在以下兩點:(1)獲得利益的返還上的差別。對于非貨幣利益,我國通常是采用客觀主義,以客觀交易價值計算不當?shù)美?。美國則以當事人的主觀評判為準。例如,A與B達成一項協(xié)議,由A來為B的房屋刷漆,然而A錯誤地將B鄰居C的房子給刷了漆,并且C并不知情,此時C正在出售方房屋,因為刷漆的關系以更高的價錢出售了房屋。本案根據(jù)美國的法律,基于公共政策(policy considerations),C應當將因刷漆多得的部分返還給A。根據(jù)我國的法律,一般要求C歸還A的數(shù)額應當僅僅是A所支付勞動的一般市場價格。(2)“無正當性”與“無法律依據(jù)”的差別。我國無論是三要件說還是四要件說,都將判斷不當?shù)美臉藴识椤盁o法律依據(jù)”。美國的不當?shù)美垣@利是否具有正當性作為判決標準。以“無法律依據(jù)”作為不當?shù)美麡嫵梢r,在合同關系存在的前提下,原則上不應使一方享有不當?shù)美恼埱髾?。在存在有效合同的前提?債權人可以行使合同法上的救濟手段,而不成立不當?shù)美?。而根?jù)英美法理論,即便在這種情況下,債務人若是保有所得利益,有違公正,具有不正當性的話,仍然可以構成不當?shù)美?/p>
(二)對于無因管理規(guī)定的差異。
美國的不當?shù)美ㄎ覈M義上的不當?shù)美?、無因管理、侵權行為。在大陸法系,無因管理通常被視為獨立于合同、侵權以及不當?shù)美膫l(fā)生原因,一般在民法中設有具體條款,我國的規(guī)定亦是如此。但在英美法系,卻沒有無因管理的概念,更沒有獨立的無因管理制度。在美國,一般將無因管理規(guī)定在不當?shù)美贫戎小．敺颠€請求權從傳統(tǒng)上的一種救濟方式變遷為一種獨立的請求權基礎,無因管理被納入到了返還請求權中給予救濟。無因管理人為本人利益而有所花費,節(jié)省了本人應支出的必要費用,構成了消極的不當受益,管理人可以要求本人返還因管理事務而支出費用的權利。
無因管理的適用范圍,在我國和美國有著較大的區(qū)別。例如,A暈倒在路上,好心人B將其送至醫(yī)院。按我國法律,B是可以要求A支付必要費用的。因為在我國只要符合沒有法定的或者約定的義務,是為了避免他人利益受到損害或者客觀結果上避免了他人利益的損害,且進行了管理或者服務,那么只要是無因管理的管理人,就有權要求受益人支付必要的費用。但按美國的規(guī)定,B不能收回其救助A過程中所支付的必要費用。因為根據(jù)美國的公共政策,B做好事從一開始就不是為了尋求報酬,是出于自愿的,因此不能主張支付必要費用。反之,救助A的醫(yī)院和醫(yī)生可以根據(jù)無因管理,向A收回其支付的必要費用,無論A是否有意愿希望得到醫(yī)生的救助?！?/p>
(作者:華東政法大學經濟法專業(yè)研究生)
注釋:
①林旭霞主編.債權法.廈門大學出版社,2007年10月第1版,第454頁.
②肖永平、霍政欣.不當?shù)美姆蛇m用規(guī)則.法學研究.2004年第3期.
③參見林旭霞主編.債權法.廈門大學出版社,2007年10月第1版,第455頁.
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陳獻茗
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關鍵詞不當?shù)美?我國 美國
中圖分類號:DF525文獻標識碼:A
不當?shù)美贫仁敲穹ㄖ谢局贫戎?在大陸法系中有著2000多年的悠久歷史,英美法學者在該領域的研究雖然晚于大陸法的學者,但研究水準已后來居上。不當?shù)美此坪唵?卻蘊含了豐富的內容,近年來歐美學者對于不當?shù)美贫鹊难芯慷冀o予了高度的重視。
一、我國不當?shù)美贫鹊母艣r
在我國,《大清民律草案》及國民政府時期頒布實施的民法都對不當?shù)美贫茸龀隽私y(tǒng)一規(guī)定。新中國成立后,國民政府時期施行的民法在臺灣地區(qū)仍然沿用,而在大陸地區(qū),1986年頒布的《民法通則》第92條將不當?shù)美贫冉y(tǒng)一規(guī)定在“債權”一節(jié)中,作為債的發(fā)生根據(jù)之一。①在立法方面,我國的不當?shù)美贫饶壳叭匀槐容^單薄。主要規(guī)定于《民法通則》的第92條和《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(以下簡稱《民通意見》)第131條?！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定:“沒有合法根據(jù),取得不當利益,造成他人損失的,應當將取得的不當利益返還受損失的人?！薄睹裢ㄒ庖姟返?31規(guī)定:“返還的不當利益,應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌?扣除勞務管理費用后,應當予以收繳?！笨梢?目前我國對于不當?shù)美贫戎挥蟹浅８爬ㄐ缘囊?guī)定,對于不當?shù)美唧w適應沒有進一步的詳細規(guī)定。
二、我國不當?shù)美贫扰c美國不當?shù)美贫鹊牟町?/p>
結合我國不當?shù)美贫鹊默F(xiàn)有規(guī)定,我國不當?shù)美贫扰c美國不當?shù)美贫却嬖谝韵聝牲c最為突出的差異:
(一)構成要件上的差異。
一般來說,在大陸法中,不當?shù)美臉嫵梢?(1)一方受益;(2)致他方受到損害;(3)無法律上的原因。而在英美法中,其構成要件為:(1)被告受有利益;(2)致原告受損;(3)被告保有該利益具有“不正當”性。②其中不正當性可以分為兩種:獨立不正當因素和不法行為不正當因素。獨立不正當因素是指被告所得利益源自原告,被告保有該利益有違正當性,但不是因為不法行為的發(fā)生。例如因錯誤、脅迫、不當影響、對價滅失等因素形成的不當?shù)美?不法行為不正性因素是指被告的不當?shù)美怯捎诒桓鎸τ谠娴牟环ㄐ袨?包括侵權、違約以及衡平法上的不法行為。應當特別注意,這類不法行為因素產生的返還請求權,應當與不法行為產生的其他民事責任相區(qū)別開來。
我國不當?shù)美臉嫵梢话阌腥f和四要件說。三要件說認為不當?shù)美臉嫵梢?一方取得利益、致他人損害、無法律上原因。四要件說認為不當?shù)玫臉嫵梢?一方確定利益、他方受到損失、取得利益與受到損失存在因果關系、沒有合法根據(jù)。③中美在構成要件上的差異體現(xiàn)在以下兩點:(1)獲得利益的返還上的差別。對于非貨幣利益,我國通常是采用客觀主義,以客觀交易價值計算不當?shù)美?。美國則以當事人的主觀評判為準。例如,A與B達成一項協(xié)議,由A來為B的房屋刷漆,然而A錯誤地將B鄰居C的房子給刷了漆,并且C并不知情,此時C正在出售方房屋,因為刷漆的關系以更高的價錢出售了房屋。本案根據(jù)美國的法律,基于公共政策(policy considerations),C應當將因刷漆多得的部分返還給A。根據(jù)我國的法律,一般要求C歸還A的數(shù)額應當僅僅是A所支付勞動的一般市場價格。(2)“無正當性”與“無法律依據(jù)”的差別。我國無論是三要件說還是四要件說,都將判斷不當?shù)美臉藴识椤盁o法律依據(jù)”。美國的不當?shù)美垣@利是否具有正當性作為判決標準。以“無法律依據(jù)”作為不當?shù)美麡嫵梢r,在合同關系存在的前提下,原則上不應使一方享有不當?shù)美恼埱髾?。在存在有效合同的前提?債權人可以行使合同法上的救濟手段,而不成立不當?shù)美?。而根?jù)英美法理論,即便在這種情況下,債務人若是保有所得利益,有違公正,具有不正當性的話,仍然可以構成不當?shù)美?/p>
(二)對于無因管理規(guī)定的差異。
美國的不當?shù)美ㄎ覈M義上的不當?shù)美?、無因管理、侵權行為。在大陸法系,無因管理通常被視為獨立于合同、侵權以及不當?shù)美膫l(fā)生原因,一般在民法中設有具體條款,我國的規(guī)定亦是如此。但在英美法系,卻沒有無因管理的概念,更沒有獨立的無因管理制度。在美國,一般將無因管理規(guī)定在不當?shù)美贫戎小．敺颠€請求權從傳統(tǒng)上的一種救濟方式變遷為一種獨立的請求權基礎,無因管理被納入到了返還請求權中給予救濟。無因管理人為本人利益而有所花費,節(jié)省了本人應支出的必要費用,構成了消極的不當受益,管理人可以要求本人返還因管理事務而支出費用的權利。
無因管理的適用范圍,在我國和美國有著較大的區(qū)別。例如,A暈倒在路上,好心人B將其送至醫(yī)院。按我國法律,B是可以要求A支付必要費用的。因為在我國只要符合沒有法定的或者約定的義務,是為了避免他人利益受到損害或者客觀結果上避免了他人利益的損害,且進行了管理或者服務,那么只要是無因管理的管理人,就有權要求受益人支付必要的費用。但按美國的規(guī)定,B不能收回其救助A過程中所支付的必要費用。因為根據(jù)美國的公共政策,B做好事從一開始就不是為了尋求報酬,是出于自愿的,因此不能主張支付必要費用。反之,救助A的醫(yī)院和醫(yī)生可以根據(jù)無因管理,向A收回其支付的必要費用,無論A是否有意愿希望得到醫(yī)生的救助?！?/p>
(作者:華東政法大學經濟法專業(yè)研究生)
注釋:
①林旭霞主編.債權法.廈門大學出版社,2007年10月第1版,第454頁.
②肖永平、霍政欣.不當?shù)美姆蛇m用規(guī)則.法學研究.2004年第3期.
③參見林旭霞主編.債權法.廈門大學出版社,2007年10月第1版,第455頁.
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