[摘 要] 本文指出商業(yè)秘密之于老字號企業(yè)的重要意義,分析了老字號企業(yè)商業(yè)秘密流失的主要途徑,并針對此提出了老字號企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的對策:1、加強(qiáng)制度管理,構(gòu)建完善的保密制度體系;2、規(guī)范對涉密人員的管理;3、嚴(yán)格對外交流上的保密管理;4、選擇合適的法律保護(hù)模式。

[關(guān)鍵詞] 老字號;商業(yè)秘密;保護(hù)對策

老字號是指具有展示民族文化創(chuàng)造力的價(jià)值,有鮮明的民族傳統(tǒng)文化背景,擁有世代相承的獨(dú)特工藝或經(jīng)營特色,且技術(shù)出眾,取得了社會(huì)廣泛認(rèn)同和良好商業(yè)信譽(yù)的企業(yè)或產(chǎn)品品牌。在長期的歷史發(fā)展過程中,老字號為豐富人民群眾生活、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展發(fā)揮了重要作用。加強(qiáng)對老字號的傳承和保護(hù),對保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、弘揚(yáng)民族優(yōu)秀文化具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

然而,在市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的環(huán)境下,老字號的生存和發(fā)展面臨著巨大的挑戰(zhàn),一些老字號企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識比較淡薄,對保護(hù)傳承人和傳統(tǒng)技藝重視不夠,珍貴的傳統(tǒng)技藝和經(jīng)營理念得不到有效傳承。針對此,商務(wù)部文化部曾發(fā)文要求各地商務(wù)、文化主管部門,必須從弘揚(yáng)民族品牌、增強(qiáng)國家核心競爭力和“軟實(shí)力”的戰(zhàn)略著眼,加強(qiáng)對老字號的保護(hù)、傳承和發(fā)展。在國務(wù)院公布的第一批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄中,也涵蓋了一些老字號或與老字號相關(guān)的項(xiàng)目。可以說,加強(qiáng)對老字號的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作已刻不容緩。有鑒于此,對老字號企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀及對策進(jìn)行研究將顯得十分重要,本文將主要從商業(yè)秘密保護(hù)角度來討論對老字號企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題。

一、商業(yè)秘密對于老字號企業(yè)的價(jià)值

商業(yè)秘密是指不為他人所知的、能夠?yàn)槠髽I(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益的、由權(quán)利人采取了合理的保密措施的經(jīng)營信息和技術(shù)信息。對于企業(yè)來講,任何的商業(yè)秘密都是來之不易的,它對于擁有人往往具有實(shí)際的或潛在的競爭優(yōu)勢。比如多年來排名世界品牌價(jià)值首位的可口可樂公司,其配方的價(jià)值和競爭優(yōu)勢人人皆知。而對于老字號企業(yè)來講,商業(yè)秘密之于它的利益更是生死攸關(guān)。

1、商業(yè)秘密是老字號企業(yè)賴以成名的重要基礎(chǔ)。作為老字號的商業(yè)秘密,像中藥的秘方、制作工藝、管理方法等等,都是其賴以成名的家底,如果這些配方、制作工藝、管理辦法被人泄露、竊取或者非法獲得,會(huì)對老字號企業(yè)的生存和發(fā)展構(gòu)成巨大的壓力和威脅,甚至事關(guān)老字號的生死存亡。比如廣受關(guān)注的一得閣墨汁配方引發(fā)的商業(yè)秘密之爭。中華老字號一得閣生產(chǎn)墨汁,作為一得閣的高級管理人員違背了保守本公司商業(yè)秘密的義務(wù),披露了其掌握的墨汁配方,其內(nèi)部工作人員的家屬也開了家公司生產(chǎn)墨汁,并且生產(chǎn)與一得閣配方、生產(chǎn)工藝相同的墨汁,給一得閣帶來巨大的利益損失。

2、商業(yè)秘密是老字號企業(yè)招徠顧客的特有“秘方”。大多數(shù)老字號起步于家庭作坊。手工操作積累起來的技術(shù)、工藝和經(jīng)驗(yàn)形成“祖?zhèn)髅胤健?歷代只在本家族內(nèi)傳承。來自于血緣關(guān)系的凝聚力和排他性,使得別人無法掌握這種一脈相承的獨(dú)家手藝,即使仿效也只能是“形似而神不似”。老字號的“絕活”既保持了產(chǎn)品的獨(dú)特性和經(jīng)久不衰,也成為擴(kuò)大生意、招徠顧客的一大法寶。

3、商業(yè)秘密是老字號企業(yè)體現(xiàn)歷史與文化的證明材料。老字號所以能保持幾十年、上百年的興盛,是因?yàn)槎加斜皇袌稣J(rèn)可、消費(fèi)者喜愛的原創(chuàng)產(chǎn)品,都有自主的核心工藝技術(shù),并形成了自己的經(jīng)營特色。商業(yè)秘密的存在,是老字號的悠久歷史和文化底蘊(yùn)的證明。這筆精神財(cái)富對發(fā)展民族經(jīng)濟(jì),開展誠信興商,有著極其重要的意義。

二、老字號企業(yè)商業(yè)秘密流失的主要途徑

老字號企業(yè)商業(yè)秘密流失的途徑有很多可能性,但主要表現(xiàn)為以下幾種:

1、員工跳槽時(shí)商業(yè)秘密流失

在新經(jīng)濟(jì)條件下,市場競爭激烈,人才流動(dòng)加快,在人才流動(dòng)的同時(shí)往往帶走了核心技術(shù)秘密,導(dǎo)致老字號企業(yè)商業(yè)秘密的流失。一方面,由于很多技術(shù)、方案存在于人的大腦中,不可能刪除,另一方面,由于商業(yè)秘密的復(fù)雜性、隱蔽性和模糊性,使發(fā)現(xiàn)、舉證、判認(rèn)侵犯商業(yè)秘密者變得尤其困難,可謂防不勝防、禁所難禁。雖然合同法、公司法、勞動(dòng)法中有關(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定,但由于其涉及到公民的自由擇業(yè)權(quán)、勞動(dòng)權(quán)等相關(guān)權(quán)利,操作起來也有很多限制,無法有效地保障商業(yè)秘密不被流失。

2、合作生產(chǎn)時(shí)商業(yè)秘密流失

部分企業(yè)可能受到生產(chǎn)條件的限制,或短時(shí)間內(nèi)趕貨,有時(shí)會(huì)把一些產(chǎn)品委托其他有加工能力的企業(yè)生產(chǎn),由于疏忽,合同中沒有約定保密義務(wù),加工企業(yè)掌握了相關(guān)技術(shù)后自己繼續(xù)使用或泄露,都會(huì)導(dǎo)致商業(yè)秘密喪失秘密性。

3、接待參觀、考察時(shí)商業(yè)秘密泄露

接待參觀、考察也是企業(yè)宣傳自己提高知名度的一項(xiàng)公關(guān)活動(dòng),但是有些“老字號”企業(yè)的工作人員待人接物不分內(nèi)外,缺乏相應(yīng)的保密意識和知識,在不經(jīng)意之間將一些重要的商業(yè)秘密泄漏給了他人。如景德鎮(zhèn)某老字號瓷器廠,在歡迎外方合作伙伴前來考察時(shí),同意對方在產(chǎn)區(qū)內(nèi)隨意拍攝,并詳細(xì)的介紹了工藝流程,結(jié)果許多技術(shù)秘密流失。

4、文檔管理時(shí)商業(yè)秘密泄漏

某些“老字號”企業(yè)對有關(guān)的秘密文件不夠重視,缺乏相應(yīng)的文檔管理制度,秘密文件和普通文件混同保管;有些企業(yè)雖然有相應(yīng)的管理制度,但是執(zhí)行不力,責(zé)任不明確。若其他人通過合法手段獲取想要的技術(shù),都會(huì)造成商業(yè)秘密的流失。

三、老字號企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)對策

針對老字號企業(yè)商業(yè)秘密流失的各種可能性,企業(yè)應(yīng)該從制度管理、人員管理、保護(hù)模式選擇等各方面采取相應(yīng)對策。

1、加強(qiáng)制度管理,構(gòu)建完善的保密制度體系

企業(yè)內(nèi)部構(gòu)建完善的保密制度體系,是企業(yè)保護(hù)自己的商業(yè)秘密不被他人非法獲取的首要條件。在這方面老字號企業(yè)應(yīng)做好以下幾點(diǎn):

(1)建立企業(yè)內(nèi)部保密機(jī)制。首先,要明確本企業(yè)的保密范圍和項(xiàng)目,包括企業(yè)商業(yè)秘密所涵蓋的所有成果,以及與該成果有關(guān)的所有文件、設(shè)備以及廠區(qū)等。其次,要設(shè)置保密等級,對于不同的科技秘密進(jìn)行分級。國家對秘密的等級分為秘密、機(jī)密、絕密,企業(yè)自己也可以設(shè)定密級,使每個(gè)等級的秘密有其相對應(yīng)的重要性,從而可以使接觸這些科技秘密的人加深印象,提高重視程度。再次要確立每個(gè)職務(wù)對應(yīng)的保密義務(wù)。設(shè)置保密等級以后,每個(gè)接觸該科技秘密的人都應(yīng)該有對其保密的意識,同時(shí)企業(yè)應(yīng)該制定一系列員工守則來明確每一個(gè)崗位、職務(wù)對應(yīng)的保密義務(wù),以此使員工明確自己的義務(wù),防止無意泄密事情發(fā)生。

(2)建立監(jiān)督保障機(jī)制。企業(yè)有了保密機(jī)制,還需要專門的職能部門來監(jiān)督保障實(shí)施,負(fù)責(zé)對自己的技術(shù)成果進(jìn)行保密,對已有的在研技術(shù)進(jìn)行保密等級認(rèn)定,對相關(guān)職務(wù)的保密義務(wù)進(jìn)行確認(rèn)和監(jiān)督。

2、規(guī)范對涉密人員的管理

涉密人員的構(gòu)成具有復(fù)雜性,按照進(jìn)入企業(yè)時(shí)間的長短以及對企業(yè)技術(shù)秘密接觸的程度,可以將企業(yè)員工分為新進(jìn)員工和離退人員,一般在職職員和經(jīng)理董事等高級管理人員,對于不同身份的內(nèi)部人員要進(jìn)行區(qū)別管理:

對于新進(jìn)員工要在勞動(dòng)合同中約定保密義務(wù)。新員工是企業(yè)秘密的新一批接觸者,企業(yè)在與員工簽訂勞動(dòng)合同的時(shí)候,應(yīng)該根據(jù)員工的職位和接觸的技術(shù)秘密程度不同,簽訂相應(yīng)的具有約束力的保密合同。

對于離退人員,主要是針對那些掌握企業(yè)商業(yè)秘密的離退人員,企業(yè)應(yīng)該與其具體約定保密義務(wù)和企業(yè)為此支付的報(bào)酬。根據(jù)其所掌握的技術(shù)秘密簽訂相應(yīng)的保密合同,規(guī)定離退人員在離開本公司以后若干年內(nèi)不能泄漏在該公司掌握的技術(shù),不能進(jìn)入相同或相類似行業(yè),也不能利用該技術(shù)進(jìn)行自主創(chuàng)業(yè),為此公司當(dāng)然也應(yīng)支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)。

對于一般的在職員工,要規(guī)定根據(jù)其接觸的密級不同,承擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)。對此,企業(yè)應(yīng)該在員工守則和企業(yè)保密手冊里面進(jìn)行規(guī)定。同時(shí)針對員工為保密所做的事項(xiàng),企業(yè)給予一定的福利以及補(bǔ)貼,使員工拿到與自己職務(wù)相應(yīng)的津貼,避免同行業(yè)以高薪來引誘本企業(yè)的員工跳槽。

對于企業(yè)高級管理人員要約定競業(yè)禁止義務(wù)?！逗匣锲髽I(yè)法》、《公司法》中都有相關(guān)規(guī)定,如《公司法》149條出于競業(yè)禁止的考慮,規(guī)定董事、高級管理人員不得有:“未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì),自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)”,“董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有”。

對于其他主管技術(shù)開發(fā)的高級技術(shù)人員企業(yè)也要和他們約定競業(yè)禁止義務(wù)。董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止義務(wù)是法定的,而這類人員的競業(yè)禁止義務(wù)則需要通過約定,企業(yè)還要為此支付相應(yīng)的報(bào)酬。若企業(yè)忽略了約定,這類人員將不承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù),由此可能對企業(yè)造成商業(yè)秘密流失的后果。因此,企業(yè)應(yīng)該通過協(xié)議明確各類人員的競業(yè)禁止的義務(wù)。

3、嚴(yán)格對外交流上的保密管理

企業(yè)在行業(yè)生活中不可避免會(huì)與其他企業(yè)或者相關(guān)行業(yè)進(jìn)行技術(shù)交流、技術(shù)合作以及技術(shù)發(fā)布,這個(gè)時(shí)候針對不同的活動(dòng),企業(yè)應(yīng)該實(shí)施相應(yīng)的保密管理措施。

首先,要注重對外技術(shù)轉(zhuǎn)讓和協(xié)作上的保密管理。在簽訂合同時(shí),企業(yè)應(yīng)該意識到,不但要注意合同的效力,也要注意合同所涉及的技術(shù)當(dāng)中是否包含有商業(yè)秘密,如果有就要另外簽訂保密協(xié)議,或者在合同中增加保密條款,約定技術(shù)獲取方在獲取技術(shù)后能否轉(zhuǎn)讓該技術(shù),轉(zhuǎn)讓該技術(shù)時(shí)是否需要技術(shù)出讓方的同意,以及在技術(shù)轉(zhuǎn)讓期到期以后,技術(shù)獲取方能否繼續(xù)使用和公開,技術(shù)受讓方為保密所做的事項(xiàng)是否應(yīng)獲得技術(shù)轉(zhuǎn)讓方的補(bǔ)償?shù)鹊仁马?xiàng)。

其次,要重視對外成果發(fā)布時(shí)的保密管理。主要是要求企業(yè)應(yīng)該對發(fā)布出去的信息做好審查和審批。每一個(gè)行業(yè)都會(huì)有自己的技術(shù)交流會(huì),相交叉的行業(yè)也會(huì)有一定的論壇或者是信息交流渠道,這個(gè)時(shí)候是商業(yè)秘密容易泄漏的時(shí)刻。企業(yè)在展現(xiàn)自己技術(shù)的時(shí)候,發(fā)明該項(xiàng)技術(shù)的員工可能會(huì)在操作中、解析中詳細(xì)的說明該項(xiàng)技術(shù)的研究方式和難點(diǎn),有時(shí)為了證明自己的能力,會(huì)故意說一些突破難點(diǎn)時(shí)的細(xì)節(jié),從而來證實(shí)自己是具有一定技術(shù)能力的。這樣,所屬行業(yè)的技術(shù)人員極其容易從描述的細(xì)節(jié)中了解到開發(fā)此項(xiàng)技術(shù)的關(guān)鍵。這類發(fā)布會(huì)、交流會(huì)也就泄漏了本企業(yè)的技術(shù)秘密,使企業(yè)的技術(shù)秘密處于公開狀態(tài),不再具有秘密性。

再次,要規(guī)范科研論文發(fā)表前的商業(yè)秘密審查。為了發(fā)表一篇論文,某些企業(yè)技術(shù)人員會(huì)將技術(shù)或者是產(chǎn)品寫在論文中發(fā)表,一旦出版物公開,該技術(shù)也不再具有秘密性。因此,對于那些接觸秘密的人,一方面要高薪養(yǎng)師,給予其與能力相符的報(bào)酬;另一方面要加強(qiáng)信息發(fā)布時(shí)候的審核和審查,對將發(fā)布出去的信息,要通過企業(yè)保密的專門職能機(jī)構(gòu)的審查和核定。

4、選擇合適的法律保護(hù)模式

老字號企業(yè)要根據(jù)企業(yè)商業(yè)秘密的技術(shù)含量,反響工程的破解難度,分別確定法律保護(hù)模式。對于不易被解密的部分,采取商業(yè)秘密的保護(hù)方法;對于容易被解密的部分,可以考慮申請專利保護(hù),使其保護(hù)進(jìn)入穩(wěn)定可靠的狀態(tài),將公開性保護(hù)與隱蔽性保護(hù)密切結(jié)合起來;對于利用商業(yè)秘密生產(chǎn)出的產(chǎn)品可以商標(biāo)形式予以保護(hù);對于產(chǎn)品的說明書、圖紙等可以利用著作權(quán)法加以保護(hù)。總之,老字號企業(yè)的商業(yè)秘密要綜合性地全面保護(hù)。

[參考文獻(xiàn)]

[1] 張玉瑞.商業(yè)秘密法學(xué).中國法治出版社,2000.6.

[2] [JP3]唐明、蔡東松.老字號面臨的法律問題.中外企業(yè)文化,2006.10.

[3] 李玉香.現(xiàn)代企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)類無形資產(chǎn)法律問題.法律出版社,2002:11.

[作者簡介]

鄭海味(1973-)女,杭州電子科技大學(xué)法律系副教授,系副主任,研究方向:知識產(chǎn)權(quán)法,經(jīng)濟(jì)法.