潘劍鋒 龔 晨

（湖南科技學(xué)院 宣傳部，湖南 永州 425100）

民商法領(lǐng)域研究的前沿學(xué)術(shù)之作
——讀《民商法專題研究》有感

潘劍鋒 龔 晨

（湖南科技學(xué)院 宣傳部，湖南 永州 425100）

《民商法專題研究》一書新穎之處和亮點有以下幾點：一即中國土地制度改革應(yīng)當(dāng)構(gòu)建二元以上土地所有制，同時在二元以上所有制的基礎(chǔ)上實行級差所有制；二是中國農(nóng)民應(yīng)當(dāng)享受輕稅少稅的優(yōu)惠并逐步過渡到無稅；三是法人應(yīng)具備獨立完整的人格權(quán)，四是要將隱私權(quán)作為一項獨立的人格權(quán)在憲法和民法等基本法律中加以保護。

民商法；民商法學(xué)；中國土地所有權(quán)改革

上個世紀(jì)90年代中期，在中國社會科學(xué)關(guān)于規(guī)范化與本土化的深入思考和熱烈爭論中，北京大學(xué)法學(xué)院朱蘇力教授以其獨特的敏銳向法學(xué)界甚至是整個學(xué)界提出了一個現(xiàn)實而尖銳的問題——“什么是你的貢獻?”即我們究竟貢獻了什么?當(dāng)然，這里的貢獻不是指對經(jīng)濟增長和政治穩(wěn)定的貢獻，而是指對學(xué)術(shù)和思想的貢獻，換而言之，是一種文化文明和人類生活方式的貢獻，是一種更高層次的貢獻。

“什么是你的貢獻”是對全體學(xué)術(shù)人的直白追問，也是對全體民商法學(xué)人責(zé)任考察。毫無疑問，民商法學(xué)在當(dāng)今中國法學(xué)界是一門“顯學(xué)”，我國的民法典編纂正在如火如荼的進行中，各種民商事法律法規(guī)不斷頒行……在中國經(jīng)濟社會發(fā)展日新月異的今日，民商法如何發(fā)展，如何在現(xiàn)有基礎(chǔ)之上大膽借鑒吸收外來優(yōu)秀法律文化向前獨立發(fā)展，是一個事關(guān)全體民商法學(xué)人的重大理論與現(xiàn)實課題?？梢哉f，如何看待和認識民商法領(lǐng)域的前沿問題和熱點問題，勢必影響中國民商法的未來發(fā)展方向。院長佘國華教授的《民商法專題研究》（湖南人民出版社2009年12月第1版）為我們提供了很好的參考方向和思考范疇，也用自己的實際行動和思考回答了“什么是你的貢獻”這一問題。

《民商法專題研究》是作者思想和學(xué)術(shù)成熟期的作品。全書共分11章，即分11個專題，著重論述了中國土地所有權(quán) 改革、農(nóng)民稅負、法人人格權(quán)、精神損害賠償、隱私權(quán)、物業(yè)管理、在建工程抵押、不動產(chǎn)登記、上市公司關(guān)聯(lián)交易、信用權(quán)、證券欺詐民事責(zé)任等問題。運用歷史研究法、比較法、社會學(xué)研究方法對所論問題進行了全面深入地分析歸納總結(jié)，并在每章最后一節(jié)中提出了自己對這一問題的思考意見和建議。該書新穎之處和亮點有以下幾點：一即中國土地制度改革應(yīng)當(dāng)構(gòu)建二元以上土地所有制，同時在二元以上所有制的基礎(chǔ)上實行級差所有制；二是中國農(nóng)民應(yīng)當(dāng)享受輕稅少稅的優(yōu)惠并逐步過渡到無稅；三是法人應(yīng)具備獨立完整的人格權(quán)，四是要將隱私權(quán)作為一項獨立的人格權(quán)在憲法和民法等基本法律中加以保護。

正如作者說到，在以“土地制度改革”為主題的研究中，對土地所有制和所有權(quán)的研究相對來說是比較少的，大部分學(xué)者的研究集中在土地的使用權(quán)和收益權(quán)上，或者是如何進一步明晰二元土地制度的產(chǎn)權(quán)，很少有人涉及二元以上土地所有制與所有權(quán)問題，所以中國農(nóng)村土地所有權(quán)制度必須進行徹底改革。作者對現(xiàn)行的農(nóng)村土地所有權(quán)制度進行了評析，認為我國當(dāng)前的農(nóng)村土地所有權(quán)制度存在法定權(quán)利主體的多層級性和不確定性，集體土地所有權(quán)權(quán)能不全，國家所有和集體所有權(quán)限不分，易引發(fā)公共危機和社會危機。因此作者旗幟鮮明地指出，土地是國家最基本的生產(chǎn)資料，同樣也可以實行以公有制為主體、多種所有制形式并存與發(fā)展的二元以上土地所有制，并且在二元以上土地所有制基礎(chǔ)上實行土地級差所有制，“要按照‘產(chǎn)權(quán)明晰、用途管制、節(jié)約集約、嚴(yán)格管理’的原則，進一步完善土地管理體制和服務(wù)體系，合理配置和充分利用土地資源，建立健全土地評估機制和土地流轉(zhuǎn)市場，充分發(fā)揮土地資源的帕累托效用……”這種“二元以上土地所有制基礎(chǔ)上的土地級差所有制”為我國的農(nóng)村土地制度構(gòu)建了立體的制度體系，能有效矯正現(xiàn)在農(nóng)村土地制度存在的弊端，其意義不言而喻。

該書的第二章分析探討了我國農(nóng)民稅負問題。作者在文中對農(nóng)民稅負作了精辟的論述：農(nóng)民稅負是一個既涉及政治、經(jīng)濟，又涉及主觀心理感受的特定概念，是農(nóng)民在一定時期內(nèi)（通常是一年）支出與收入的比例關(guān)系，其內(nèi)涵可分為顯性與隱性兩大類。這一表述既表達了農(nóng)民對稅負的復(fù)雜心態(tài)，也表明了農(nóng)民稅負的特征。在介紹國外涉農(nóng)稅負的同時，分析了我國免征農(nóng)業(yè)稅后農(nóng)民稅負的新特點及原因，指出在新的歷史條件下，應(yīng)以法律形式將“農(nóng)民無稅”肯定下來，逐步將農(nóng)業(yè)收入納入所得稅的范疇，并開征土地資源使用稅，在減輕農(nóng)民顯性稅負的同時切實減輕農(nóng)民的隱性稅負，真正減輕農(nóng)民負擔(dān)。

至于法人人格權(quán)的這一問題，我國學(xué)界還存在分歧。我國民法典正在起草過程中，法人是否具有人格權(quán)等問題在學(xué)術(shù)界展開廣泛而激烈的討論，形成了不同的甚至相反的觀點。許多學(xué)者始終反對法人具有人格權(quán)，但不可否認，在現(xiàn)代民商法領(lǐng)域中，自然人和法人并列為兩大民事主體，法人人格權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)同等重要，它表現(xiàn)為法人的獨立主體資格，標(biāo)志著法人全部活動的總的評價，并體現(xiàn)了一定的社會權(quán)益。作者對法人人格權(quán)持支持態(tài)度，批判了持否定說觀點的邏輯混亂：“法人的人格權(quán)在法律未被確認之前，并不是不存在，而是未被法律所確認……法人的具體人格權(quán)……會隨著社會需要的發(fā)展而不斷產(chǎn)生新具體人格權(quán)?！弊髡哌M一步強調(diào)，法人除了具有具體人格權(quán)以外，還應(yīng)具有一般人格權(quán)。這一觀點體現(xiàn)了作者對法人人格保護的深思熟慮，也體現(xiàn)了作者的博學(xué)睿智。

隱私權(quán)是公民享有的人格權(quán),它受法律保護的程度體現(xiàn)了現(xiàn)代人類自治、自律、維護自我尊嚴(yán)和自我權(quán)利的基本要求。近十幾年來,我國立法、司法等部門從不同的角度對隱私權(quán)的保護予以了高度重視。但從總體上來講,相關(guān)的法律規(guī)定還不完善,對隱私權(quán)保護的水平還不高,有些人對隱私權(quán)的保護認識也還不夠,所以侵權(quán)糾紛時有發(fā)生。作者在書中用了大量篇幅來論述了隱私權(quán)問題。作者關(guān)于隱私權(quán)的論證，是從介紹隱私和隱私權(quán)的發(fā)展史開始的，將隱私權(quán)界定為一種平行于名譽權(quán)的獨立人格權(quán)，這與我國傳統(tǒng)的司法實踐將隱私權(quán)視為名譽權(quán)的一項子權(quán)利的觀點不同。隱私的界定和內(nèi)涵以及隱私權(quán)的法律保護具有鮮明的時代特征，而學(xué)者對隱私權(quán)的內(nèi)涵界定也有不同的看法，其分歧主要表現(xiàn)在關(guān)于隱私權(quán)的主體和內(nèi)容方面。作者認為隱私?jīng)]有正面和負面之分，反映的只是私人的事務(wù)和信息受法律保護下不受干涉的范圍和狀態(tài)；隱私權(quán)是一種綜合性的權(quán)利，既有積極權(quán)能，也有消極權(quán)能，并在不斷發(fā)展。作者在書中對隱私權(quán)的新發(fā)展做了深入的分析，指出須將隱私權(quán)置于憲法、民法等基本法律中予以保護，為今后法律對隱私權(quán)的保護提供了指引。

通覽全書，我們能獲得一種直觀的感觸:從某種意義上說，民商法是最具活力的法律部門，它內(nèi)容豐富，博大精深，且有著易于證成的合法性和正當(dāng)性，它的這種合法性與正當(dāng)性并不是來源于法律規(guī)范的直接演繹，也不是源于純粹的國家強制力，而是源自于人們?nèi)粘５纳盍?xí)慣，根植于人們歷史文化和實踐經(jīng)驗，得益于人們普遍遵行和自覺維護。這也正是作者多年來研究民商法的心得，是作者最熱切希望告知讀者的:中國的民商法學(xué)必須立足于中國的具體實踐，并為中國的現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)，因為我們的法律首先和最主要規(guī)范和服務(wù)的是中國人，是中國人的日常生活，而不是美國人、德國人、英國人、日本人。

縱觀全書，這是一部民商法問題研究力作，內(nèi)容翔實，引文豐富，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，是作者在民商法研究領(lǐng)域獨特觀點的代表作，是作者多年來潛心民商法研究的結(jié)晶，無不體現(xiàn)出作者對民商法前沿問題與熱點問題的理論思考和現(xiàn)實關(guān)注。正是這種廣闊獨特的視野和深切的現(xiàn)實關(guān)懷，使得該書的內(nèi)容擺脫了從概念到概念、理論到理論的論述，而充滿了對社會的洞察力和預(yù)見力，提出了自己見解獨特創(chuàng)新之看法。如該書明確指出，中國應(yīng)該確立完整的精神損害賠償制度，在國家賠償中和刑事附帶民事訴訟中也要確立精神損害賠償；應(yīng)設(shè)立不動產(chǎn)物權(quán)登記的賠償基金和執(zhí)業(yè)責(zé)任保險制度，等等。在這本書中，我們很難找到那些政治性的、意識形態(tài)的、晦澀拗口的所謂理論性言論和深奧難懂的專業(yè)性命題，有的只是易懂通俗的語言和深入淺出的分析，就像一位孜孜不倦的布道者在傳播法律的精義。這部書的另外一個突出的貢獻，在于它在一些局部問題和個案研究方面，表現(xiàn)的非常精彩。我們不是這方面的行家，不可能舉出很多例子，但是，初步的感覺是由于上述的大框架，這些熱點專題的選擇使得他的很多具體環(huán)節(jié)的論述很大氣，切入點也很自然和開闊，與一些專門的學(xué)問家的論述路徑完全不一樣。

新中國民商法學(xué)在短短的60多年里走過了西方國家數(shù)百年的進程，其進步是有目共睹、令人欣慰的。這正是有賴于許多耐于寂寞甘于平凡的民商法學(xué)者的不懈努力和殫精竭慮。身為一校之長，作者在處理大堆行政事務(wù)的同時，能夠潛心研究學(xué)術(shù)，多年來苦心孤詣，心無旁鶩的以法律為伴，筆耕不輟，確實令人欽佩和尊敬。在中國民商法研究蓬勃發(fā)展的今天，細讀佘國華教授的《民商法專題研究》一書無疑給人以深深啟發(fā)。

（責(zé)任編校：張京華）

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2010－03－01

潘劍鋒（1968－），男，湖南永州人，湖南科技學(xué)院教授，研究方向為養(yǎng)老法。