王小群

（南寧天朗工程檢測咨詢有限公司，廣西 南寧 530000）

施工合同是指建筑安裝工程承包合同，它是建設(shè)項(xiàng)目的主要合同，是具有法人資格的發(fā)包方（業(yè)主或總承包單位等）和承包方（施工單位或分包單位）為完成商定的建筑安裝工程，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。施工合同是控制工程建設(shè)質(zhì)量、進(jìn)度、投資的主要憑據(jù)，因此，對施工合同的簽訂、履行與管理，應(yīng)更為謹(jǐn)慎、嚴(yán)格與負(fù)責(zé)。

1 工程建設(shè)合同的定義及其分類

《中華人民共和國合同法》（簡稱《合同法》）第二條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同具有以下法律特征：

（1）合同是當(dāng)事人之間為實(shí)現(xiàn)一定的目的而做出的法律行為，是雙方意識一致的表現(xiàn)。合同是指獨(dú)立的當(dāng)事人之間，在平等、自愿、互利的基礎(chǔ)上，通過充分的協(xié)商、交流最終達(dá)成意思一致的結(jié)果。它是當(dāng)事人共同意愿一致的反映，其根本區(qū)別于行政命令或某種意義上的絕對服從的相互關(guān)系，也是評判合同效力的基本法律依據(jù)。

（2）合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。當(dāng)事人簽訂合同都有一定的目的，任何合同訂立的目的都是為了設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同一旦依法成立，對當(dāng)事人就產(chǎn)生了法律約束力，當(dāng)事人在依法享受合同約定的權(quán)利的同時(shí)也必須履行合同約定的義務(wù)。

（3）合同雙方當(dāng)事人地位平等。合同雙方是平等互利的合作關(guān)系。合同當(dāng)事人一方無論權(quán)力、財(cái)力有多大或社會地位有多高，其在合同法律關(guān)系中的地位一律平等。這一特征從法律的角度體現(xiàn)了合同當(dāng)事人之間公平、合理的合同關(guān)系。

（4）有效合同受法律保護(hù)，具有強(qiáng)制執(zhí)行力。合同區(qū)別于一般約定的主要方面，在于合同是一種法律行為，受到法律保護(hù)。在合同簽訂至履行過程中，國家賦予合同強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)力，即合同的權(quán)利必須保障，其義務(wù)也必須履行，當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對等。如果當(dāng)事一方不履行義務(wù)，并給另一方造成損失，國家依法保護(hù)當(dāng)事人的利益，維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，追究違約方的法律責(zé)任。

2 建筑項(xiàng)目施工合同的履行內(nèi)容

施工合同的履行，是指施工合同當(dāng)事人雙方，根據(jù)合同規(guī)定的各項(xiàng)條款，實(shí)現(xiàn)各自權(quán)利、履行各自義務(wù)的行為。施工合同一旦生效，對雙方當(dāng)事人具有法律約束力，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行。施工合同的全面履行要求合同當(dāng)事人雙方必須按照施工合同規(guī)定的全部條款履行。包括履行的方式、地點(diǎn)、期限，合同的價(jià)款。工程建設(shè)的數(shù)量和質(zhì)量，都應(yīng)完全按照施工合同的規(guī)定履行。施工階段是合同雙方履行各自義務(wù)與責(zé)任的重要階段，具體分述如下：

2.1 發(fā)包方的義務(wù)與責(zé)任

發(fā)包方的義務(wù)與責(zé)任：①發(fā)包方及時(shí)向承包方提供所需的指令、批準(zhǔn)、圖紙并履行其他約定的義務(wù)；②按協(xié)議條款約定的時(shí)間和要求一次或分階段完成辦理土地征用、房屋拆遷、場地平整及水、電、通信、道路等暢通；③向承包方提供施工場地所需的工程地質(zhì)、水文地質(zhì)和地下管網(wǎng)資料，并保證資料數(shù)據(jù)真實(shí)準(zhǔn)確；④辦理施工所需的各種證件、批件、施工臨時(shí)用地、道路擠占及鐵路專線的申報(bào)批準(zhǔn)手續(xù)；⑤以書面形式將水準(zhǔn)點(diǎn)、坐標(biāo)控制點(diǎn)等交給承包方，并進(jìn)行現(xiàn)場交驗(yàn)；⑥協(xié)調(diào)處理施工現(xiàn)場周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物的保護(hù)，并承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用；⑦組織承包方、設(shè)計(jì)單位進(jìn)行圖紙會審與技術(shù)交底；⑧按工程進(jìn)度支付工程款，并有權(quán)要求承包方的施工質(zhì)量達(dá)到合同所規(guī)定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。

發(fā)包方不按合同約定完成以上工作造成延誤，應(yīng)承擔(dān)由此造成的經(jīng)濟(jì)支出，賠償承包方有關(guān)損失，工期相應(yīng)順延。

2.2 承包方的義務(wù)與責(zé)任

承包方的義務(wù)與責(zé)任：①在其資格證書允許的范圍內(nèi)，按發(fā)包方要求完成施工組織設(shè)計(jì)及所需要完成的施工圖設(shè)計(jì)或配套設(shè)計(jì)，并經(jīng)發(fā)包方代表批準(zhǔn)后使用；②向發(fā)包方代表提供年、季、月工程進(jìn)度計(jì)劃和相應(yīng)進(jìn)度統(tǒng)計(jì)報(bào)表、工程事故報(bào)告；③按工程需要提供和維修施工使用照明、圍欄、值班看守警衛(wèi)等；④按協(xié)議條款約定的數(shù)量和要求，向發(fā)包方代表或監(jiān)理方提供施工現(xiàn)場辦公和生活的房屋及設(shè)施，發(fā)生的費(fèi)用由發(fā)包方負(fù)責(zé)；⑤遵守地方政府和有關(guān)部門對施工場地交通和施工噪音等管理規(guī)定，經(jīng)發(fā)包方同意后辦理有關(guān)手續(xù)，除因承包方責(zé)任罰款外應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用；⑥按協(xié)議條款約定負(fù)責(zé)對已完工程的成品保護(hù)工作，并對其間所發(fā)生的工程損壞進(jìn)行維修，發(fā)包方提前使用后發(fā)生損壞的修理費(fèi)用則自負(fù)；⑦保證施工現(xiàn)場清潔符合有關(guān)規(guī)定，交工前清理現(xiàn)場達(dá)到合同文件的要求，承擔(dān)因違反有關(guān)規(guī)定造成的損失和罰款；⑧按合同協(xié)議條款約定，有權(quán)按進(jìn)度獲得工程價(jià)款；若與發(fā)包方簽訂提前竣工協(xié)議，有權(quán)獲得獎(jiǎng)勵(lì)或提前竣工收益的分享；⑨對發(fā)生的不可預(yù)見事件而引起合同中斷或延期履行，承包方有權(quán)提出解除施工合同或提出賠償要求。

施工合同的工程竣工、驗(yàn)收和竣工結(jié)算是施工合同履行最終的三項(xiàng)基本內(nèi)容。工程竣工必須在與施工合同約定的期限條款、數(shù)量條款和質(zhì)量條款相互結(jié)合的前提下進(jìn)行。因此，承包方必須同時(shí)嚴(yán)格遵守合同約定的時(shí)間、數(shù)量、質(zhì)量等條款。只有同時(shí)符合以上條款的要求，才能視為承包方已履行施工合同的規(guī)定。

3 施工合同的管理措施

施工合同的管理，是指各級工商行政管理機(jī)關(guān)、建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)和金融機(jī)構(gòu)以及工程發(fā)包單位、監(jiān)理單位、承包企業(yè)，依照法律和行政法規(guī)、規(guī)章制度采取法律的、行政的手段，對施工合同關(guān)系進(jìn)行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)及監(jiān)督，保護(hù)施工合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，處理施工合同糾紛，防止和制裁違法行為，保證施工合同法規(guī)的貫徹實(shí)施等一系列活動。

施工合同的管理，既包括各級工商行政管理機(jī)關(guān)、建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)、金融機(jī)構(gòu)對施工合同的管理，也包括發(fā)包單位、監(jiān)理單位、承包企業(yè)對施工合同的管理?？蓪⑦@些管理劃分為以下兩個(gè)層次：第一層次為國家機(jī)關(guān)及金融機(jī)構(gòu)對施工合同的管理；第二層次則為建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人及監(jiān)理單位對施工合同的管理。對發(fā)包方（和監(jiān)理單位）、承包方對施工合同的管理進(jìn)行明確：

3.1 發(fā)包方和監(jiān)理單位對施工合同的管理

3.1.1 施工合同的簽訂管理

在發(fā)包方具備了與承包方簽訂施工合同的情況下，發(fā)包方或者監(jiān)理單位，可以對承包方的資格、資信和履約能力進(jìn)行預(yù)審。對承包方的預(yù)審，招標(biāo)工程可以通過招標(biāo)預(yù)審進(jìn)行，非招標(biāo)工程可以通過社會調(diào)查進(jìn)行。

發(fā)包方和監(jiān)理工程師還應(yīng)做好施工合同的談判簽訂管理。使用施工合同示范文本時(shí)，要依據(jù)《合同條件》，逐條與承包方進(jìn)行談判。經(jīng)過談判后，雙方對施工合同內(nèi)容取得完全一致的意見后，即可正式簽訂施工合同文件，經(jīng)雙方簽字、蓋章后，施工合同即正式簽訂完畢。

3.1.2 施工合同的履行管理

發(fā)包方和監(jiān)理工程師在合同履行中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照施工合同的規(guī)定，履行應(yīng)盡的義務(wù)。施工合同內(nèi)規(guī)定的應(yīng)由發(fā)包方負(fù)責(zé)的工作，都是合同履行的基礎(chǔ)，是為承包方開工、施工創(chuàng)造的先決條件，發(fā)包方必須嚴(yán)格履行。在履行管理中，發(fā)包方、甲方代表、監(jiān)理工程師也應(yīng)實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利、履行自己的職責(zé)，對承包方的施工活動進(jìn)行監(jiān)督、檢查。發(fā)包方對施工合同履行的管理主要是通過甲方代表或監(jiān)理單位進(jìn)行的。在合同履行中進(jìn)行以下管理工作：

（1）在工期管理方面：按合同規(guī)定，要求承包方在開工前提出包括分月、分階段進(jìn)度施工的總進(jìn)度計(jì)劃，并加以審核；按照分月、分階段進(jìn)度計(jì)劃，進(jìn)行實(shí)際檢查；對影響進(jìn)度計(jì)劃的因素進(jìn)行分析，屬于發(fā)包方的原因，應(yīng)及時(shí)主動解決，屬于承包方的原因，應(yīng)督促其迅速解決；在同意承包方修改進(jìn)度計(jì)劃時(shí)，審批承包方修改的進(jìn)度計(jì)劃；確認(rèn)竣工日期的延誤等。

（2）在質(zhì)量管理方面：檢驗(yàn)工程使用的材料、設(shè)備質(zhì)量；檢驗(yàn)工程使用的半成品及構(gòu)件質(zhì)量；按合同規(guī)定的規(guī)范、規(guī)程，監(jiān)督檢驗(yàn)施工質(zhì)量；按合同規(guī)定的程序，驗(yàn)收隱蔽工程和需要中間驗(yàn)收工程的質(zhì)量；驗(yàn)收單項(xiàng)竣工工程和全部竣工工程的質(zhì)量等。

（3）在費(fèi)用管理方面：嚴(yán)格進(jìn)行合同約定的價(jià)款的管理；當(dāng)出現(xiàn)合同約定的情況時(shí)，對合同價(jià)款進(jìn)行調(diào)整；對預(yù)付工程款進(jìn)行管理，包括批準(zhǔn)和扣還；對工程量進(jìn)行核實(shí)確認(rèn)，進(jìn)行工程款的結(jié)算和支付；對變更價(jià)款進(jìn)行確定；對施工中涉及的其他費(fèi)用，如安全施工方面的費(fèi)用、專利技術(shù)等涉及的費(fèi)用進(jìn)行管理；辦理竣工結(jié)算；對保修金進(jìn)行管理等。

（4）施工合同的檔案管理：發(fā)包方和監(jiān)理工程師應(yīng)做好施工合同的檔案管理工作。工程項(xiàng)目全部竣工之后，應(yīng)將全部合同文件加以系統(tǒng)整理，建檔保管。在合同的履行過程中，對合同文件，包括有關(guān)的簽證、記錄、協(xié)議、補(bǔ)充合同、備忘錄、函件、電報(bào)、電傳等都應(yīng)做好系統(tǒng)分類，認(rèn)真管理。

3.2 承包方對施工合同的管理

3.2.1 施工合同的簽訂管理

在施工合同簽訂前（投標(biāo)前），應(yīng)對發(fā)包方和工程項(xiàng)目進(jìn)行了解和分析，包括工程項(xiàng)目是否列入國家投資計(jì)劃、施工所需資金等是否落實(shí)、施工條件是否已經(jīng)具備等，以免造成重大損失。

3.2.2 施工合同的履行管理

在合同履行過程中，為確保合同各項(xiàng)指標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)，承包方需建立一套完整的施工合同管理制度，主要有以下幾方面：

（1）工作崗位責(zé)任制度：它具體規(guī)定承包方內(nèi)部具有施工合同管理任務(wù)的部門和有關(guān)管理人員的工作范圍、履行合同中應(yīng)負(fù)的責(zé)任以及擁有的職權(quán)。只有建立起這一制度，才能使分工明確、責(zé)任落實(shí)，促進(jìn)承包方施工合同管理工作正常開展，保證合同指標(biāo)順利實(shí)現(xiàn)。

（2）檢查制度：承包方應(yīng)建立施工合同履行的監(jiān)督檢查制度，通過檢查發(fā)現(xiàn)問題，督促有關(guān)部門和人員改進(jìn)工作。

（3）獎(jiǎng)懲制度：獎(jiǎng)優(yōu)罰劣是獎(jiǎng)懲制度的基本內(nèi)容。建立獎(jiǎng)懲制度有利于增強(qiáng)有關(guān)部門和人員在履行施工合同中的責(zé)任心。

（4）統(tǒng)計(jì)考核制度：這是運(yùn)用科學(xué)的方法，利用統(tǒng)計(jì)數(shù)字，反饋施工合同的履行情況。通過對統(tǒng)計(jì)數(shù)字的分析，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、找出教訓(xùn)，為企業(yè)的經(jīng)營決策提供重要依據(jù)。

綜上所述，施工合同的管理是一門精細(xì)的科學(xué)，需要造價(jià)人員掌握有關(guān)設(shè)計(jì)、施工、定額、材料、法律等大量相關(guān)知識，同時(shí)需要足夠的精力、責(zé)任心和耐心才能處理好計(jì)價(jià)、變更、索賠等問題，合理確定工程造價(jià)和有效控制工程投資，維護(hù)合同雙方的合法利益。加強(qiáng)工程建設(shè)合同管理是企業(yè)參與國際市場公平競爭的外在需要，也是促進(jìn)建筑企業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展的內(nèi)在要求，因此，在建筑項(xiàng)目管理過程中，一定要做好合同管理工作。

1 曲修山等編寫.工程建設(shè)合同管理[M].北京：中國建筑工業(yè)出版社，2009

2 李啟明等編著.工程建設(shè)合同與索賠管理[M].北京：科學(xué)出版社，2008