廖玉松，錢騰飛，陳杭燕

（滁州職業(yè)技術(shù)學(xué)院，安徽 滁州 239000）

論電子商務(wù)中的電子代理人

廖玉松，錢騰飛，陳杭燕

（滁州職業(yè)技術(shù)學(xué)院，安徽 滁州 239000）

電子代理人對(duì)于社會(huì)生活的影響日漸凸顯，但我國(guó)相關(guān)的法學(xué)研究還較為滯后。本文從界定電子代理人的內(nèi)涵開(kāi)始，逐一分析了電子代理技術(shù)和電子代理人的法律定位及其行為效力的歸屬，最后對(duì)建立我國(guó)電子代理人制度提出了相關(guān)建議。

電子代理程序；電子代理平臺(tái)；法律人格

電子代理人似乎頗為高深，因?yàn)樗侨斯ぶ悄芎碗娮涌萍及l(fā)展的產(chǎn)物。不過(guò)，我們對(duì)于電子代理人其實(shí)并不陌生，日常生活中，電子代理人隨處可見(jiàn)，它被廣泛地運(yùn)用于程序設(shè)計(jì)、機(jī)械制造、交通管理、電子商務(wù)、醫(yī)療護(hù)理、互動(dòng)游戲和影音劇院等領(lǐng)域。例如，我們?nèi)粘Ｋ玫木W(wǎng)絡(luò)搜索引擎、自動(dòng)柜員機(jī)，等等?？梢?jiàn)，電子代理人對(duì)于我們而言并非遙不可及，其實(shí)我們已經(jīng)生活在電子代理人時(shí)代，只是我們不知道而已。

一、電子代理人的界定

雖然電子代理人的應(yīng)用已非常廣泛，但學(xué)界迄今尚未形成一個(gè)統(tǒng)一的定義。麻省理工學(xué)院的帕蒂·梅斯是電子代理人研究項(xiàng)目的先行者之一，她將電子代理人定位為：“一個(gè)能在復(fù)雜的、不斷變化的環(huán)境中生存的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，它能感覺(jué)到正在發(fā)生的事，能獨(dú)立地完成一系列特定的任務(wù)或?qū)崿F(xiàn)一定的目標(biāo)。”電子代理人一詞用于法學(xué)最早源于美國(guó)法學(xué)會(huì)起草的《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》，該法將其定義為：“電子代理人是指這樣一種計(jì)算機(jī)程序電子手段或其他自動(dòng)化手段，其能夠獨(dú)立地用來(lái)作出某個(gè)行為、回應(yīng)電子記錄或作出履行。而在這些行為的過(guò)程中不需要人工加以干預(yù)?！蔽覈?guó)還沒(méi)有在法律法規(guī)中明確規(guī)定電子代理人的內(nèi)涵和外延。據(jù)中國(guó)經(jīng)貿(mào)新詞詞典解釋：“電子代理人是指在沒(méi)有人檢查的情況下，獨(dú)立采取某種措施對(duì)某個(gè)電子信息作出反應(yīng)的某個(gè)計(jì)算機(jī)程序、電子的或其他的自動(dòng)手段?！盵1]顯然該定義借鑒了國(guó)外的規(guī)定。

雖然許多具體細(xì)節(jié)的認(rèn)識(shí)上尚不能統(tǒng)一，如自動(dòng)化程度、是否包括除了電子以外的其他自動(dòng)化手段、對(duì)環(huán)境的適應(yīng)能力的問(wèn)題，但電子代理人的大體范疇還是可以把握的。首先，電子代理人跟普通的代理人一樣，能夠幫助被代理人完成一定的任務(wù)，是被代理人手足的延伸；其次，電子代理人有相當(dāng)程度的自動(dòng)性，能夠部分或者完全脫離使用人的操控，從而與單純的工具有所不同；同時(shí)，電子代理人又與具有自動(dòng)性的硬件代理人，如裝配車間的自動(dòng)操作臂和能夠完成排爆任務(wù)的機(jī)器人有所不同，它被稱為“電子”代理人即是因?yàn)槠浔举|(zhì)上屬于軟件程序，正因?yàn)槠溥\(yùn)行作用是通過(guò)無(wú)形的電子，而不是通過(guò)有形的外在硬件設(shè)施，所以觀察和理解電子代理人的活動(dòng)就更為困難。

二、電子代理技術(shù)解析

不同的電子代理人功能各異，越高級(jí)的電子代理人往往功能也越強(qiáng)大。相較于較初級(jí)的網(wǎng)絡(luò)搜索引擎，一些高級(jí)的電子代理人有更強(qiáng)的記憶和學(xué)習(xí)能力，甚至能夠自動(dòng)磋商訂約履約，以致整個(gè)代理活動(dòng)完全無(wú)需人力的介入。但是，無(wú)論多么高級(jí)和復(fù)雜的電子代理人，其工作原理都一樣。所有的電子代理技術(shù)都是離不開(kāi)兩個(gè)要素：電子代理程序和電子代理平臺(tái)。[2]

所謂電子代理程序，其實(shí)也就是前文所討論界定的電子代理人；而電子代理平臺(tái)，則是為電子代理程序運(yùn)行活動(dòng)提供支持的平臺(tái)。如果說(shuō)電子代理程序是一個(gè)活體，我們將其形象地稱為電子代理人，電子代理平臺(tái)就是這個(gè)活體施展才華的舞臺(tái)。二者的功能各異，但卻須臾不分：電子代理程序的運(yùn)行意在完成用戶所要求的特定任務(wù)，而電子代理平臺(tái)的作用則是管理電子代理程序并為其運(yùn)行提供必須的支撐。

我們可以依據(jù)不同的工作方式將電子代理程序分為固定的電子代理程序和移動(dòng)的電子代理程序兩類。固定電子代理程序的運(yùn)行活動(dòng)不能離開(kāi)原有的系統(tǒng)環(huán)境，而移動(dòng)電子代理程序的運(yùn)行并不局限于既有的系統(tǒng)環(huán)境，它可以在一定的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)自由移動(dòng)，在其他的系統(tǒng)環(huán)境下完成既定任務(wù)。如搜索引擎在多數(shù)情況下就屬于移動(dòng)電子代理人，帶著任務(wù)進(jìn)入到不同的數(shù)據(jù)環(huán)境，然后將收集到的結(jié)果反饋給用戶。固定電子代理程序和移動(dòng)電子代理程序各自的優(yōu)缺點(diǎn)都比較明顯。固定電子代理程序顯然不如移動(dòng)電子代理程序簡(jiǎn)便高效。因?yàn)楹笳呤菐е蝿?wù)直接到特定的系統(tǒng)環(huán)境中工作，當(dāng)用戶布置了任務(wù)并將該代理程序發(fā)送以后，甚至可以關(guān)機(jī)離線，不聞不問(wèn)，任由代理程序在其他的系統(tǒng)下運(yùn)行活動(dòng)，從而大大節(jié)省了網(wǎng)絡(luò)傳輸和管理的費(fèi)用。而固定電子代理程序的安全性和穩(wěn)定性則遠(yuǎn)勝于移動(dòng)電子代理程序。因?yàn)槠浠顒?dòng)局限于特定的系統(tǒng)環(huán)境內(nèi)，遭到病毒侵襲以及代理程序自身攜帶的信息數(shù)據(jù)泄密的危險(xiǎn)性也就相對(duì)小得多。

作為電子代理程序活動(dòng)的支撐，電子代理平臺(tái)的作用主要在于管理電子代理程序及為電子代理程序之間的溝通互動(dòng)提供條件。所謂管理電子代理程序?qū)嶋H上就是如何對(duì)不同的電子代理程序分配不同的系統(tǒng)資源。電子代理人并不能夠隨心所欲地進(jìn)出所有的平臺(tái)，這就需要有電子代理平臺(tái)對(duì)電子代理程序進(jìn)行篩選管理，以保證代理活動(dòng)的安全順暢。在電子商務(wù)中，如果交易雙方都使用電子代理人，交易的成功與否在相當(dāng)程度上就取決于電子代理人之間的溝通互動(dòng)。這一過(guò)程需要電子代理人之間不間斷地交換信息和相互協(xié)商，所以必須有電子代理平臺(tái)以保障溝通的兼容順暢和安全穩(wěn)定。在同一電子代理平臺(tái)內(nèi)部，通常設(shè)定一個(gè)統(tǒng)一的通訊標(biāo)準(zhǔn)，該平臺(tái)上活動(dòng)的所有電子代理人都適用該標(biāo)準(zhǔn)，從而得以實(shí)現(xiàn)相互的溝通和互動(dòng)?？偠灾?，電子代理程序的活動(dòng)離不開(kāi)電子代理平臺(tái)。電子代理平臺(tái)通過(guò)設(shè)定相應(yīng)的游戲規(guī)則，既為電子代理程序的活動(dòng)提供了可能，也將其管理限制在一定范圍之內(nèi)，以減少電子代理程序活動(dòng)的無(wú)序性。

三、電子代理人的法律地位

電子代理人實(shí)質(zhì)上是一個(gè)計(jì)算機(jī)程序，或者電子手段或者其他自動(dòng)化手段。它并不是具有法律人格的主體，而是一種能夠執(zhí)行人的意思的、智能化的交易工具。這與民法中傳統(tǒng)意義上的代理人大相徑庭。從代理權(quán)的來(lái)源上看，傳統(tǒng)代理人的代理權(quán)可產(chǎn)生于被代理人的授權(quán)(委托代理)、法院指定(指定代理)和法律規(guī)定(法定代理)，而電子代理人的代理權(quán)的來(lái)源只能歸屬于電子技術(shù)，是電子技術(shù)的發(fā)展使電子代理的重任落在了電子程序或電子手段或其他自動(dòng)化手段上。因此，所謂的“電子代理人”顯然只是一種工具或手段，它不可能具有法律人格而成為具有民事主體資格的“代理人”。

電子代理人不具有獨(dú)立的意志。電子代理的選擇與使用完全取決于電子被代理人的意志，每個(gè)命令的執(zhí)行從總體上講都是經(jīng)過(guò)了電子被代理人的同意或授權(quán)。［3］電子代理人不像普通代理人有可能越出代理權(quán)限，甚至?xí)霈F(xiàn)無(wú)權(quán)代理、惡意代理等情況。因?yàn)槠胀ù砣耸蔷哂袀€(gè)人獨(dú)立意志的人，很有可能做出不忠實(shí)于被代理人的事。而電子代理人則是電子被代理人最忠實(shí)的代表，除非出現(xiàn)了機(jī)器故障。然而這也不是電子代理人的錯(cuò)誤，即使出錯(cuò)也是被代理人某些環(huán)節(jié)的疏忽或照顧不周而導(dǎo)致的。

四、電子代理人行為效力的歸屬

電子代理人，因?yàn)橹皇且环N程序和自動(dòng)化的手段，其本身并沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，本質(zhì)上也并沒(méi)有獨(dú)立的法律人格，所以由電子代理人作為其法律行為所產(chǎn)生的法律效果的享有者和承擔(dān)者是沒(méi)有道理的。[4]根據(jù)既有的立法及相關(guān)理論，電子代理人法律行為的效果歸屬于電子代理人的使用人。1992年歐共體委員會(huì)提出的《通過(guò)EDI訂立合同的研究報(bào)告》指出，計(jì)算機(jī)所為的要約和承諾的責(zé)任主體為對(duì)計(jì)算機(jī)的運(yùn)作擁有最后支配權(quán)的人，并將其視為由該計(jì)算機(jī)發(fā)出的要約與承諾的責(zé)任人。美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》第213條也規(guī)定電子代理人行為的效力，即一項(xiàng)電子簽章、顯示、信息、記載或履行歸屬于這樣的人，如其為該人或其電子代理人的行為，或如該人根據(jù)代理法或其它法律的規(guī)定屬于應(yīng)受約束的人。之后，各國(guó)和國(guó)際組織對(duì)此類問(wèn)題都采取了相同或類似的處理辦法。該處理原則可以概括為“誰(shuí)支配／使用，誰(shuí)承擔(dān)”原則。需說(shuō)明的是，電子代理人的所有權(quán)人與使用人(或稱最終支配權(quán)人)可能并不一致，甚至可能出現(xiàn)訂約雙方共用一個(gè)第三方提供的自動(dòng)交易系統(tǒng)的情況。無(wú)論屬于哪種情況，通過(guò)自動(dòng)電文系統(tǒng)或與自動(dòng)電文系統(tǒng)訂立合同，自動(dòng)電文系統(tǒng)的使用人或最終支配權(quán)人承擔(dān)自動(dòng)電文系統(tǒng)訂立合同的后果。

五、建立我國(guó)電子代理人制度的立法建議

我國(guó)立法中尚無(wú)關(guān)于電子代理人的規(guī)定?？紤]到電子代理人在我國(guó)的電子商務(wù)實(shí)踐中已經(jīng)取得了廣泛的應(yīng)用，對(duì)其做出立法規(guī)范就成為必須要做的立法工作了。我國(guó)《合同法》應(yīng)當(dāng)借鑒《國(guó)際合同使用電子通信公約》的規(guī)定對(duì)電子代理人進(jìn)行立法?；谏衔膶?duì)電子代理人及其產(chǎn)生的法律問(wèn)題的分析，建議我國(guó)《合同法》對(duì)電子代理人做如下立法規(guī)定：

（一）定義。采納《國(guó)際合同使用電子通信公約》使用的“自動(dòng)電文系統(tǒng)”一詞及其定義。“自動(dòng)電文系統(tǒng)”系指一種計(jì)算機(jī)程序或者一種電子或其他自動(dòng)手段，用以引發(fā)一個(gè)行動(dòng)或者全部或部分地對(duì)數(shù)據(jù)電文或執(zhí)行生成答復(fù)，而無(wú)須每次在該系統(tǒng)引發(fā)行動(dòng)或生成答復(fù)時(shí)由人進(jìn)行復(fù)查或干預(yù)。

（二）訂約的后果歸屬。建議規(guī)定：“通過(guò)自動(dòng)電文系統(tǒng)或與自動(dòng)電文系統(tǒng)訂立合同，自動(dòng)電文系統(tǒng)的行動(dòng)后果歸屬于自動(dòng)電文系統(tǒng)的使用人?！?/p>

（三）訂約效力?？梢越梃b《國(guó)際合同使用電子通信公約》第12條“自動(dòng)電文系統(tǒng)在合同訂立中的使用”規(guī)定。考慮到我國(guó)法律規(guī)定的是合同的有效性，而非可執(zhí)行性，建議規(guī)定：“通過(guò)自動(dòng)電文系統(tǒng)與自然人之間的交互動(dòng)作或者通過(guò)若干自動(dòng)電文系統(tǒng)之間的交互動(dòng)作訂立的合同，不得僅僅因?yàn)闊o(wú)自然人復(fù)查這些系統(tǒng)進(jìn)行的每一動(dòng)作或者由此產(chǎn)生的合同而被否認(rèn)有效性?！?/p>

（四）合同的成立。合同自承諾時(shí)成立的合同法一般規(guī)則并不會(huì)改變，同時(shí)可借鑒《美國(guó)統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》第206條“要約和承諾，電子代理人”做如下規(guī)定：

1、合同可以通過(guò)自動(dòng)電文系統(tǒng)之間的交互作用訂立。如果這種交互作用導(dǎo)致自動(dòng)電文系統(tǒng)根據(jù)當(dāng)時(shí)的情況做出承諾的意思表示，合同自承諾生效時(shí)成立。

2、合同可以通過(guò)自動(dòng)電文系統(tǒng)和代表其自己或第三人的自然人之間的交互作用訂立。如果自然人所采取的措施或所做的意思表示是該自然人可能拒絕采取或拒絕表示的，且該自然人知道或應(yīng)當(dāng)知道下列情況之一時(shí)，合同成立：此種措施或意思表示將導(dǎo)致電子代理人履行、提供利益或允許對(duì)合同標(biāo)的的使用或訪問(wèn)，或發(fā)送為上述行為的指示；或者此種措施或意思表示有承諾的意思，而不論該自然人是否做出了其有理由知道該自動(dòng)電文系統(tǒng)不能做出反應(yīng)的其他意思表示或措施。

（五）自動(dòng)電文系統(tǒng)訂約錯(cuò)誤。建議借鑒《國(guó)際合同使用電子通信公約》第14條“電子通信中的錯(cuò)誤”規(guī)定自然人與自動(dòng)電文系統(tǒng)的訂約時(shí)的輸入錯(cuò)誤進(jìn)行立法。自動(dòng)電文系統(tǒng)訂約中的要約和承諾的生效時(shí)間、合同成立的地點(diǎn)、合同形式、原件、電子簽名問(wèn)題，可適用《合同法》和《電子簽名法》的有關(guān)電子訂約的特殊規(guī)定，自動(dòng)電文系統(tǒng)訂約中的合同格式條款和欺詐等問(wèn)題，可適用《合同法》有關(guān)此等問(wèn)題的一般規(guī)定。

[1]陳亮.電子代理人與傳統(tǒng)代理人的比較分析[J].襄樊職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)，2008,（6）.

[2]李曉云.“電子代理人”略論[J].西華師范大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2006,（3）.

[3]王耀峰.簡(jiǎn)析電子代理人 [J].天水行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2006,（1）.

[4]孫志煜，吳文智．電子代理人行為效力歸屬探析[J]．經(jīng)濟(jì)師，2008,（l）.

TP393.8 < class="emphasis_bold">文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

A

1671-5993（2010）02-0066-03

2010-05-26

廖玉松（196-），男，安徽來(lái)安人，滁州職業(yè)技術(shù)學(xué)院機(jī)電系副教授。

錢騰飛（1987-），男，安徽滁州人，廣東商學(xué)院民商法學(xué)專業(yè)碩士研究生。