劉旸

（華東政法大學(xué)研教院，江蘇 上海 200042）

論搶劫罪與強(qiáng)奸罪客觀行為的異同

劉旸

（華東政法大學(xué)研教院，江蘇 上海 200042）

首先從三個(gè)方面分析了搶劫罪與強(qiáng)奸罪客觀行為的相同點(diǎn)，然后又從四個(gè)方面著重分析了二罪客觀行為的不同點(diǎn)，相信對(duì)司法實(shí)踐能有一定的意義。

搶劫罪與強(qiáng)奸罪；客觀行為的相同點(diǎn)；客觀行為的不同點(diǎn)

罪名，是對(duì)犯罪本質(zhì)或者主要特征的高度概括。

搶劫罪與強(qiáng)奸罪是傳統(tǒng)的歷史多發(fā)犯罪，二罪的客觀行為既有相同又有不同之處。犯罪客觀方面，是指我國(guó)刑法規(guī)定的、說(shuō)明侵害某種社會(huì)關(guān)系為構(gòu)成犯罪所必需的諸種客觀事實(shí)，是犯罪活動(dòng)的客觀外在表現(xiàn)，能使我們清楚地把握一個(gè)罪的實(shí)質(zhì)，也可以讓我們更清楚的比較兩個(gè)罪的異同。

搶劫罪與強(qiáng)奸罪客觀行為的相同點(diǎn)主要表現(xiàn)在以下方面：

（一）體現(xiàn)搶劫罪與強(qiáng)奸罪本質(zhì)特征的行為手段相同

搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力或者當(dāng)場(chǎng)實(shí)施暴力相威脅或者以其他使被害人不能反抗、不知反抗的方法，迫使其當(dāng)場(chǎng)交出財(cái)物或者奪走財(cái)物的行為。其內(nèi)在的本質(zhì)特征表現(xiàn)為當(dāng)場(chǎng)使用暴力、脅迫或者其他手段，從財(cái)物的所有人或保管人手中當(dāng)場(chǎng)劫取財(cái)物。其中暴力、脅迫或者其他方法屬于手段行為，“強(qiáng)行劫取財(cái)物”為其目的行為。

強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。其內(nèi)在的本質(zhì)特征表現(xiàn)為違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交。其中“暴力、脅迫或者其他手段”屬于手段行為，“違背婦女意志，與婦女發(fā)生性交”為其目的行為。手段行為服務(wù)于目的行為。

從上可見，雖然二罪的行為目的、本質(zhì)特征不同，但實(shí)現(xiàn)這一目的、體現(xiàn)這一本質(zhì)特征的行為手段是相同的，即同為“暴力、脅迫或者其他方法”。

（二）搶劫罪與強(qiáng)奸罪客觀行為的作用相同

任何犯罪分子，為了達(dá)到其實(shí)施犯罪的最終目的，都要采取其認(rèn)為最為有效的犯罪手段。搶劫罪與強(qiáng)奸罪的行為手段，均使用了暴力、脅迫或者其他手段。二罪的暴力手段形式多樣，將對(duì)方傷害、重傷甚或殺死是暴力，一般的拳打腳踢、捆綁禁閉、扭抱、毆打、堵嘴、卡脖子、按倒等也是暴力。二罪的犯罪暴力手段具體形式雖然不盡相同、輕重程度也不完全一樣，但其作用是相同的，即主要是使受害人不敢反抗。二罪的脅迫手段具體內(nèi)容繁多，有的是語(yǔ)言，有的是動(dòng)作，如拔出隨身攜帶的兇器；有的還可能是利用特定的危險(xiǎn)環(huán)境進(jìn)行脅迫，如在夜間偏僻的地區(qū)，喝令對(duì)方“站住，交出錢來(lái)”，使被害人產(chǎn)生恐懼，也可以以非暴力進(jìn)行威脅，如以揭發(fā)隱私、毀壞名譽(yù)相脅迫被害婦女等。二罪的手段具體內(nèi)容雖然不同、表達(dá)形式也不一樣，但其作用是相同的，即主要是使被害人不能反抗。二罪犯罪的其他方法很多，如用酒灌醉、用藥物麻醉、利用催眠術(shù)催眠、將清醒的被害人乘其不備鎖在屋內(nèi)致其與財(cái)產(chǎn)隔離等方法劫取他人財(cái)物；利用婦女熟睡、重病之機(jī)進(jìn)行強(qiáng)奸，用酒或藥物將婦女灌醉或麻醉，使婦女昏迷而強(qiáng)奸，假冒為婦女治病、以迷信為名，利用婦女的愚昧無(wú)知而強(qiáng)奸，冒充婦女的丈夫、戀人或情人進(jìn)行騙奸等。同以上兩種手段相比，二罪的其他手段，無(wú)論從形式上還是內(nèi)容上更為復(fù)雜，但其作用是相同的，即主要是使受害人不知反抗。

（三）搶劫罪與強(qiáng)奸罪客觀行為侵犯的客體程度相同

搶劫罪是復(fù)雜客體，既侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)利，又侵犯人身權(quán)利。這在理論上是沒有爭(zhēng)議的，實(shí)踐上也是行得通的。但是在法學(xué)界通說(shuō)理論卻認(rèn)為，強(qiáng)奸罪是單一的犯罪客體，即對(duì)婦女性權(quán)利的侵犯，這是不準(zhǔn)確和不全面的。我國(guó)《民法通則》第五章第四節(jié)關(guān)于生命、健康、姓名、肖像、名譽(yù)、婚姻自由等人格權(quán)益，設(shè)有特別規(guī)定，即為特別人格權(quán)。以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與他人發(fā)生性關(guān)系的行為，不是僅僅侵犯被害人的性權(quán)利，性權(quán)利并非本罪客體的全部?jī)?nèi)容。這種犯罪，往往還同時(shí)侵犯人格權(quán)中其他方面的權(quán)利，如生命、身體、健康、名譽(yù)等。從實(shí)際發(fā)生的案件情況看，還往往造成被害人生命、健康等方面的損害。奸淫幼女案件，在這方面表現(xiàn)尤為明顯。健康即包括權(quán)利的也包括心理的。受到性侵犯的幼童，有的終生生活在這一陰影之中，有的則由此墮落下去，或者瘋狂地報(bào)復(fù)社會(huì)，成為走上犯罪道路的重要原因。由此可見，這遠(yuǎn)非“性權(quán)利”所能涵蓋得了的。而且對(duì)于不滿十四歲的幼童來(lái)說(shuō)，更非性權(quán)利的問(wèn)題。

行為目的的實(shí)現(xiàn)，是行為手段實(shí)施的結(jié)果。搶劫罪與強(qiáng)奸罪行為目的是不同的，由二罪行為目的不同決定，其行為手段必然表現(xiàn)出很多區(qū)別來(lái)。

(一）暴力手段的區(qū)別

暴力是搶劫罪與強(qiáng)奸罪常用的傳統(tǒng)的犯罪方式。搶劫罪的暴力，一般是指行為人對(duì)被害人的身體施以刀傷、拳打、腳踢、捆綁或禁閉等方法，使被害人處于不能反抗或者不敢反抗的狀態(tài)；強(qiáng)奸罪實(shí)施的暴力，一般是指對(duì)婦女直接使用傷害身體、捆綁手足、掐脖子、捂嘴巴或強(qiáng)力按倒，使婦女處于不能反抗的狀態(tài)。搶劫罪與強(qiáng)奸罪的暴力手段形式多種多樣，幾乎涵蓋了所有的暴力手段，但二者在暴力行為指向的對(duì)象、暴力實(shí)施的限度、暴力實(shí)施的外延上是有區(qū)別的。

1.暴力手段的指向不同。搶劫罪的暴力指向不是單一的，不限于財(cái)務(wù)持有者本人，還要包括財(cái)務(wù)的管理者或者看護(hù)者。暴力單一指向財(cái)務(wù)持有者，這是為了直接將財(cái)物搶走，為犯罪者所有；有時(shí)犯罪分子為了搶奪公私財(cái)物，排除犯罪障礙，還要用暴力手段傷害或趕走財(cái)物的管理者和看護(hù)者；搶劫罪暴力手段的指向，也包括在搶劫現(xiàn)場(chǎng)妨礙其搶劫財(cái)物所有人的親屬、鄰居、朋友、同事等，總之，不利于搶劫犯罪分子搶劫財(cái)物的人都有可能成為暴力實(shí)施者的指向?qū)ο?。?qiáng)奸罪的暴力與搶劫罪的暴力不同，暴力直接指向的對(duì)象單一，只是被害婦女本人。因?yàn)槠鋵?shí)施暴力行為的直接目的是要與被害婦女性交，而要如此，就必須通過(guò)用強(qiáng)力傷害被害婦女身體、扭打、捆綁、堵嘴、按壓等暴力手段，使被害婦女處于不敢、不能反抗的狀態(tài)，以達(dá)到其奸淫被害婦女之目的。由上可見，搶劫罪與強(qiáng)奸罪二者暴力的具體指向是不同的，搶劫罪暴力指向是多向的，強(qiáng)奸罪的暴力指向是單一的。

2.暴力手段的限度不同。搶劫罪與強(qiáng)奸罪暴力手段限度的不同，主要表現(xiàn)為對(duì)暴力手段上限的認(rèn)定，即搶劫罪的暴力手段應(yīng)包括故意殺人行為，而強(qiáng)奸罪的暴力手段不包括故意殺人行為。關(guān)于搶劫罪暴力手段上限是否應(yīng)包括故意殺人行為，實(shí)際上是如何理解刑法規(guī)定搶劫罪中的“致人死亡”是否包括故意殺害他人而當(dāng)場(chǎng)劫取財(cái)物的問(wèn)題。搶劫罪的“致人死亡”應(yīng)包括故意殺人。因?yàn)椋室鈿⑷耸墙偃∝?cái)物所采取的手段之一，搶劫罪中規(guī)定的暴力手段并沒有排除殺人的方法。一方面，我國(guó)刑法并沒有將故意殺人排除在搶劫罪的暴力手段之外，我國(guó)刑法也沒有專門規(guī)定有“殺人搶劫罪”專條，而是將故意殺人的暴力包含在搶劫罪中；故意殺人與強(qiáng)行劫取財(cái)物兩種行為是手段與結(jié)果的關(guān)系，屬于刑法上的牽連犯。

最高人民法院2001年5月22日通過(guò)的《關(guān)于搶劫過(guò)程中故意殺人案件如何定罪問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定：“行為人為劫取財(cái)物而預(yù)謀故意殺人，或者在劫取財(cái)物過(guò)程中，為制服被害人反抗而故意殺人的，以搶劫罪定罪處罰。行為人實(shí)施搶劫后，為滅口故意殺人的，以搶劫罪和故意殺人罪定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰?！边@樣的解釋，就統(tǒng)一了大家的認(rèn)識(shí)。搶劫罪與強(qiáng)奸罪同是實(shí)施暴力殺害人命的行為在定性上之所以不同，這是由二者侵犯的客體不同所造成的。搶劫罪侵犯的客體，既包括人身權(quán)也包括財(cái)產(chǎn)權(quán)，搶劫犯殺害了人命，但財(cái)產(chǎn)并不滅失，因此為了奪取財(cái)物而殺害人命仍然是搶劫；相反，強(qiáng)奸罪侵害的客體，是婦女性的不可侵犯的權(quán)利，而婦女性的權(quán)利又是和婦女的生命權(quán)聯(lián)系在一起的，如果生命喪失了的話，也就談不上什么婦女性的權(quán)利了。如果行為人在故意殺害婦女的生命后再奸淫尸體的，其侵犯的客體就不是婦女的性權(quán)利，而是婦女的生命權(quán)和社會(huì)道德，這種行為應(yīng)構(gòu)成故意殺人罪與侮辱尸體罪而不是強(qiáng)奸罪。如果行為人在實(shí)施強(qiáng)奸行為后再將被害婦女殺害，則應(yīng)按強(qiáng)奸罪與故意殺人罪實(shí)行數(shù)罪并罰，這是因?yàn)閺?qiáng)奸行為與暴力殺人行為沒有邏輯上的因果聯(lián)系，不是手段與結(jié)果的關(guān)系，二者不能構(gòu)成牽連犯，而是構(gòu)成兩種獨(dú)立的罪行，并依此定罪處罰。

(二)脅迫手段的區(qū)別

脅迫手段在搶劫罪與強(qiáng)奸罪中，也是傳統(tǒng)的、常用的犯罪的重要方式，犯罪人實(shí)施的作用是為了讓被害人不敢反抗。雖然，二罪脅迫手段的作用相同，但在二罪脅迫手段的內(nèi)容上、脅迫的形式上和脅迫的時(shí)空上是有區(qū)別的。

1.脅迫手段的內(nèi)容不同。搶劫的脅迫內(nèi)容是比較單一的，只是以被害人的生命和身體健康為威脅對(duì)象，即以暴力為后盾的脅迫。因?yàn)橹挥袑?shí)施暴力脅迫，才能達(dá)到使被害人恐懼而將其財(cái)物取走的效果，其他非暴力的手段不足以使被害人產(chǎn)生恐懼而放棄反抗。

同時(shí)，《刑法》第二百六十九條規(guī)定：窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰，該規(guī)定也為搶劫罪的脅迫手段僅限于暴力脅迫提供了佐證。關(guān)于強(qiáng)奸罪的脅迫，其既可以是暴力脅迫，使被害婦女不敢反抗，被迫與之發(fā)生性交，同時(shí)，也可以是非暴力的脅迫相威脅，使婦女懼怕其后果而不敢反抗，被迫與之發(fā)生性交?？梢?，強(qiáng)奸罪脅迫的內(nèi)容要比搶劫罪廣。搶劫罪脅迫的內(nèi)容只限定為暴力脅迫，而強(qiáng)奸罪可以是暴力脅迫，也可以是非暴力脅迫。

2.脅迫手段的形式不同。一定的內(nèi)容要通過(guò)相應(yīng)的形式表達(dá)出來(lái)，暴力和非暴力的脅迫手段必然有其具體的表達(dá)形式。由二罪的內(nèi)容不同決定，二罪的表達(dá)形式是有區(qū)別的。搶劫罪脅迫的形式很多，有的是語(yǔ)言，有的是動(dòng)作；有的還可能是利用特定的危險(xiǎn)環(huán)境進(jìn)行脅迫，如在夜間偏僻的地區(qū)等，使被害人產(chǎn)生恐懼，不敢反抗。相較之下強(qiáng)奸罪的脅迫形式更要豐富得多，因?yàn)閺?qiáng)奸的脅迫不光有暴力的脅迫，還有非暴力的脅迫，比方說(shuō)，強(qiáng)奸罪的脅迫可以是揭發(fā)別人的隱私的脅迫。但是搶劫罪就不可以，因?yàn)槿绻越野l(fā)隱私為脅迫手段，那么定性就不應(yīng)該是搶劫了而變成了敲詐勒索罪。

3.脅迫手段的時(shí)空不同。搶劫罪的脅迫，是指對(duì)被害人以當(dāng)場(chǎng)當(dāng)面實(shí)施暴力相威脅，進(jìn)行精神強(qiáng)制，從而使其產(chǎn)生恐懼而不敢反抗，任其搶走財(cái)物或者被迫交出財(cái)物的行為。如果不是出于這一意圖，雖然使用了暴力威脅，如盜竊財(cái)物后被他人發(fā)現(xiàn)，為了阻止他人告發(fā)，不是當(dāng)場(chǎng)以暴力威脅的，就不能以本罪治罪。脅迫必須是向被害人當(dāng)面發(fā)出，如果不是向被害人當(dāng)面發(fā)出，而是通過(guò)書信或者他人轉(zhuǎn)告的方式讓被害人得知，則亦不是本罪的脅迫。此時(shí)，即使有暴力的內(nèi)容，也只能構(gòu)成敲詐勒索罪，而不是本罪。強(qiáng)奸罪的脅迫手段與搶劫罪的脅迫手段不同，比如說(shuō)被害婦女如若不從，犯罪行為人就用以后要揭發(fā)她的隱私、殺害她的兒女等相威脅，這些可以與后面的奸淫行為在時(shí)空上相對(duì)分離，不必當(dāng)場(chǎng)做出，只要做出了脅迫且違背婦女意愿與之發(fā)生性關(guān)系就構(gòu)成強(qiáng)奸；而搶劫的脅迫手段和奪取財(cái)物是不能分離的，如果在時(shí)空上分離了就要影響定性，即搶劫的脅迫必須當(dāng)場(chǎng)做出。

（三）其他手段的區(qū)別

搶劫罪中的其他手段，是指使用暴力、脅迫以外的方法使得被害人不知反抗或無(wú)法反抗，而當(dāng)場(chǎng)劫取財(cái)物的行為。如用酒灌醉、用藥物麻醉、利用催眠術(shù)催眠、將清醒的被害人乘其不備鎖在屋內(nèi)致其與財(cái)產(chǎn)隔離等方法劫取他人財(cái)物。強(qiáng)奸罪中的其他手段，是指采用暴力、脅迫以外的使被害婦女不知反抗或者不能反抗的手段，具有與暴力、脅迫相同的強(qiáng)制性質(zhì)。司法實(shí)踐中常見的其他手段有：用酒灌醉或者藥物麻醉的方法強(qiáng)奸婦女；利用婦女熟睡之機(jī)進(jìn)行強(qiáng)奸；冒充婦女的丈夫或者情夫進(jìn)行強(qiáng)奸，利用婦女患重病之機(jī)進(jìn)行強(qiáng)奸；造成或利用婦女處于孤立無(wú)援的狀態(tài)進(jìn)行強(qiáng)奸；假冒治病強(qiáng)奸婦女；組織利用會(huì)道門、邪教組織或者利用迷信奸淫婦女等等。

從以上比較中可見，二罪的其他手段中有些具體犯罪形式是相同的，但其中我們必須注意的是，搶劫罪中的被害人不能反抗或無(wú)法反抗是因?yàn)樾袨槿说姆e極作為所導(dǎo)致。犯罪人的積極創(chuàng)造條件是因，被害人的不能反抗或不知反抗是果。行為人如果沒有使他人處于不知反抗或無(wú)法反抗?fàn)顟B(tài)的行為，而是借用了被害人自己因患病、醉酒、熟睡或他人致使其死亡、昏迷等而不知反抗或無(wú)法反抗的狀態(tài)拿走或奪取財(cái)物的，不構(gòu)成搶劫罪，而應(yīng)當(dāng)以盜竊罪、搶奪罪等論處。而強(qiáng)奸罪作為犯罪行為人，既可以積極創(chuàng)造條件，也可以利用被害人已有的條件，使被害婦女處于不能反抗或不知反抗的狀態(tài)，從而達(dá)到奸淫被害人的行為目的。

（四）強(qiáng)制性手段與非強(qiáng)制性手段的區(qū)別

搶劫罪與強(qiáng)奸罪犯罪所實(shí)施的手段，無(wú)論是暴力、脅迫或者是其他手段，都具有強(qiáng)制性。目前，在這一問(wèn)題上是沒有爭(zhēng)議的。但在強(qiáng)奸罪中，不僅有強(qiáng)制性手段，還存在著非強(qiáng)制性手段。我們從分析最高人民法院和最高人民檢察院關(guān)于幼女和精神病患者或者癡呆者被奸淫的定性中就可看到。2002年3月，最高人民法院和最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布《補(bǔ)充規(guī)定》。根據(jù)這一《補(bǔ)充規(guī)定》，無(wú)論行為人是否已滿十六周歲，也不考慮所奸淫的是年齡不滿十四周歲的幼女還是已滿十四周歲的女性，構(gòu)成犯罪的，都以強(qiáng)奸罪定罪處罰，不再定奸淫幼女罪。也就是說(shuō)，這個(gè)《補(bǔ)充規(guī)定》徹底取消了奸淫幼女罪這一罪名，將《刑法》第二百三十六條的規(guī)定確立為一個(gè)罪名。幼女因身心發(fā)育不成熟，不會(huì)真正了解性行為的意義和后果，不具備承諾性行為的能力。為了保護(hù)幼女，《刑法》特別規(guī)定奸淫幼女不需要具備“暴力、脅迫或者其他手段”也構(gòu)成犯罪，但是“以強(qiáng)奸論”。

1990年12月頒布的《中華人民共和國(guó)殘疾人保障法》第五十二條第五款規(guī)定：“奸淫因智力殘疾或者精神殘疾不能辨認(rèn)自己行為的殘疾人的，以強(qiáng)奸論，依照《刑法》第一百三十九條的規(guī)定追究刑事責(zé)任”?！耙詮?qiáng)奸論”，正說(shuō)明這樣的行為不是典型的強(qiáng)奸罪，否則直接規(guī)定“依照《刑法》的規(guī)定追究刑事責(zé)任”就可以了。

1984年4月最高人民法院、最高人民檢察院和公安部發(fā)布《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解答》（“兩高一部”）第1條（怎樣認(rèn)定強(qiáng)奸罪）在表述了強(qiáng)奸罪的基本含義后指出：“明知婦女是精神病患者或者癡呆者（程度嚴(yán)重的）而與其發(fā)生性行為的，不管犯罪分子采取什么手段，都應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處”。《刑法》中并未對(duì)“其他手段”進(jìn)行任何限制，但為什么司法解釋要特別強(qiáng)調(diào)“明知婦女是精神病患者或者癡呆者（程度嚴(yán)重的）而與其發(fā)生性行為的，不管犯罪分子采取什么手段，都應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處”呢？得出的結(jié)論只能是，解釋的發(fā)布者認(rèn)識(shí)到這種情形與《刑法》規(guī)定的以“暴力、脅迫或者其他手段”強(qiáng)制性實(shí)施奸淫畢竟有所不同。從以上的比較分析中可以看到，國(guó)家《刑法》以及“兩高一部”的有關(guān)解釋，對(duì)奸淫幼女以及精神病嚴(yán)重患者或癡呆者的客觀行為，即使是采取暴力、脅迫或者其他強(qiáng)制性手段以外的即非強(qiáng)制性的手段，都構(gòu)成強(qiáng)奸罪。因?yàn)橛着豢赡苷嬲私庑孕袨榈囊饬x和后果，精神病嚴(yán)重患者或癡呆者不具備或已喪失了承諾性行為的能力。對(duì)這樣的女性，犯罪分子只要有單一的非強(qiáng)制力就可以，無(wú)須施以任何強(qiáng)制力就可能達(dá)到奸淫的目的，這和搶劫罪必須是以多種形式的強(qiáng)制力才能實(shí)現(xiàn)其罪惡目的是不同的。

［1］《中華人民共和國(guó)刑法》（1997年修訂）

［2］《中華人民共和國(guó)殘疾人保障法》

［3］“兩高一部”：《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解答》

［4］韓毅.論搶劫罪與強(qiáng)奸罪客觀行為的區(qū)別［J］.牡丹江大學(xué)學(xué)報(bào).2008.01.

〔責(zé)任編輯：王樂(lè)群〕

D918.1

A

1002-2341(2010)04-0115-04

2010-07-15

劉旸（1987-），女，黑龍江大慶人，碩士研究生，從事法學(xué)理論研究。