根據(jù)王某案定性的爭論,本文從以下四方面進行分析。
一、本案中經(jīng)濟實體的財產(chǎn)是否屬于國有資產(chǎn)
1993年國家國有資產(chǎn)管理局《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》第2條對“國有資產(chǎn)”作了明確定義,即國有資產(chǎn)是指國家依法取得和認定的,或者國家以各種形式對企業(yè)投資和投資收益、國家向行政事業(yè)單位撥款等形成的財產(chǎn)。1999年8月最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定(試行)》附則部分對國有資產(chǎn)界定為:“國家依法取得和認定的,或者國家以各種形式對企業(yè)投資和投資收益、國家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)?!?006年財政部《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第3條規(guī)定:“本辦法所稱的事業(yè)單位國有資產(chǎn),是指事業(yè)單位占有、使用的,依法確認為國家所有,能以貨幣計量的各種經(jīng)濟資源的總稱,即事業(yè)單位的國有(公共)財產(chǎn)。事業(yè)單位國有資產(chǎn)包括國家撥給事業(yè)單位的資產(chǎn)。事業(yè)單位按照國家規(guī)定運用國有資產(chǎn)組織收入形成的資產(chǎn),以及接受捐贈和其他經(jīng)法律確認為國家所有的資產(chǎn),其表現(xiàn)形式為流動資產(chǎn)、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和對外投資等?!备鶕?jù)上述規(guī)定,國有資產(chǎn)主要有三大類:一是國家依法取得和認定的國有資產(chǎn);二是國家以各種形式對國有公司、企業(yè)投資形成的財產(chǎn)和投資收益;三是國家向行政事業(yè)單位撥款等形成的財產(chǎn)。具體到本案中,既涉及到行政事業(yè)單位資產(chǎn),又涉及到行政事業(yè)單位投資后所形成的經(jīng)營性國有資產(chǎn)。我們認為,不管畜牧站收益能否滿足日常開支,畜牧站的資產(chǎn)屬國有資產(chǎn)無疑。這既可能是國家撥給,也可能是在按照國家規(guī)定卻有國有資產(chǎn)組織收入形成的資產(chǎn),因此,畜牧站對實體的投資應屬于國有資產(chǎn)。但整個經(jīng)濟實體并非國有性質(zhì),因為其中還有個人出資的參與,并且王某個人與畜牧站的出資也未分清,故實體的性質(zhì)應認定為有國有資產(chǎn)成分的混合經(jīng)濟組織。
二、王某處置經(jīng)濟實體資產(chǎn)的權(quán)限與職務(wù)的關(guān)聯(lián)問題
王某是該經(jīng)濟實體的發(fā)起人和經(jīng)營者,是實體日常經(jīng)營的負責人,也是事業(yè)單位畜牧站出資的具體代表者,當然有權(quán)處置經(jīng)濟實體的資產(chǎn)。但處置資產(chǎn)前,依《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》中第23條:“事業(yè)單位對外投資收益以及利用國有資產(chǎn)出租、出借和擔保等取得的收入應當納入單位預算,統(tǒng)一核算,統(tǒng)一管理。國家另有規(guī)定的除外?!钡?4條:“事業(yè)單位國有資產(chǎn)處置,是指事業(yè)單位對其占有、使用的國有資產(chǎn)進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或者注銷產(chǎn)權(quán)的行為。處置方式包括出售、出讓、轉(zhuǎn)讓、對外捐贈、報廢、報損以及貨幣性資產(chǎn)損失核銷等?!钡?5條:“事業(yè)單位處置國有資產(chǎn),應當嚴格履行審批手續(xù),未經(jīng)批準不得自行處置。”第26條:“事業(yè)單位占有、使用的房屋建筑物、土地和車輛的處置,貨幣性資產(chǎn)損失的核銷,以及單位價值或者批量價值在規(guī)定限額以上的資產(chǎn)的處置,經(jīng)主管部門審核后報同級財政部門審批;規(guī)定限額以下的資產(chǎn)的處置報主管部門審批,主管部門將審批結(jié)果定期報同級財政部門備案?!钡鹊挠嘘P(guān)規(guī)定,必須要履行報批的有關(guān)手續(xù),本案中有畜牧站系鄉(xiāng)屬事業(yè)單位、管理不規(guī)范這樣一個特殊情況,王某雖然向鄉(xiāng)黨委請求了處理資產(chǎn),在鄉(xiāng)黨委做為管理者沒有給予回應,王某擅自處理資產(chǎn)后,將18萬元用于畜牧站開支,我們認為,在管理者沒有履行對國有資產(chǎn)管理的情況下,王某等在前期18萬資產(chǎn)的處理中,并無不妥。
分析全案,我們注意到王某在退休后仍向鄉(xiāng)黨委請示處理經(jīng)濟實體資產(chǎn),也就是王某主觀上仍認為,經(jīng)濟實體中有畜牧站的資產(chǎn)成分,經(jīng)2002年18萬元付畜牧站后,可以認為經(jīng)濟實體中即使有畜牧站的投資,也已占很小的比例,經(jīng)濟實體主要股東來自于個人,故王某之后對經(jīng)濟實體資產(chǎn)的處理主要基于其大股東的地位,與其在畜牧站的職務(wù)已沒有關(guān)聯(lián)。故我們認為,退休后處理資產(chǎn)的行為是基于大股東的地位,而非利用了畜牧站站長職務(wù)。
三、“從事公務(wù)”的判斷標準
“從事公務(wù)”是國家工作人員的本質(zhì)屬性,是構(gòu)成國家工作人員和界定《刑法》第93條規(guī)定的以國家工作人員論的主體范圍的核心因素。所謂“從事公務(wù)”是指在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體、社會團體中履行組織、領(lǐng)導、監(jiān)督、管理等職務(wù)的行為。一般而言,國家工作人員從事公務(wù)的時間始于具備一定身份職責,終于退休離職。然而,實踐中,由于辦理退休手續(xù)和工作的實際交接完成均需要一定的時間。從而導致國家工作人員在達到法定退休年齡或者符合退休條件的,辦理退休手續(xù)與交接工作往往交叉進行:有的是先辦理退休手續(xù)后交接工作。有的是先交接工作后辦理退休手續(xù),而交接工作與辦理退休手續(xù)的具體時間及其所用時間長短,各地、各單位,甚至不同的人也都不完全相同。有的已辦理退休手續(xù)但未實際交出工作,有的雖未辦理完退休手續(xù)但已實際交出原有工作,如果一律以退休時間為準來確定行為人的主體資格,就可能導致有的人雖已退休。但仍享有職權(quán),對其瀆職腐敗行為不負相應的法律責任;而有的人雖然還未辦理退休手續(xù),但已經(jīng)完成了工作交接,實際沒有相應的職權(quán),卻要承擔相應的職責、負相應的法律責任的現(xiàn)象。為準確懲罰犯罪防止放縱犯罪的發(fā)生。同時也要注意保障人權(quán)避免出現(xiàn)這種責權(quán)不對等而殃及無辜,我們認為,對處于離退休階段的人員是否屬于國家工作人員的認定,應從實際出發(fā),從單純以身份本身來判斷主體性質(zhì)的標準轉(zhuǎn)變?yōu)橐月殭?quán)和職責為主,兼顧身份作為判斷主體性質(zhì)的標準,強調(diào)職權(quán)和職責對于主體性質(zhì)的關(guān)鍵性。具體而言,應以行為人實際交接工作的時間為準,認定其是否具有國家工作人員相應的職權(quán)和應履行相應的職責,確定其行為是否屬于“從事公務(wù)”,這樣才能準確地區(qū)分罪與非罪。2002年12月28日全國人大常委會《關(guān)于(中華人民共和國刑法)第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》中“雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員,在代表國家機關(guān)行使職權(quán)時,有瀆職行為,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任”的規(guī)定,即體現(xiàn)了摒棄身份論,以“從事公務(wù)”作為認定國家工作人員本質(zhì)特征的基本精神。
四、結(jié)論
我們認為,王某退休后變賣經(jīng)濟實體資產(chǎn)的行為主體上不符合國家工作人員,原因前文已進行了分析,處理資產(chǎn)是基于其大股東的身份。而非畜牧站的職務(wù),不存在繼續(xù)“從事公務(wù)”的情況,因此,不應將變賣資產(chǎn)的行為在主體上認定為國家工作人員。其行為不應認定為貪污罪。
綜上,王某的行為不構(gòu)成犯罪,2009年其處置經(jīng)濟實體資產(chǎn)的行為,國有資產(chǎn)在其中只占極小部分。即便造成畜牧站資產(chǎn)流失,也可依財政部《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第5l條的規(guī)定,事業(yè)單位及其工作人員違反本辦法,擅自占有、使用和處分國有資產(chǎn)的,依據(jù)《財政違法行為處罰處分條例》的規(guī)定進行處罰、處理、處分,并依此追討流失財