陶良峰

(黑龍江龍煤礦業(yè)集團股份有限公司雞西分公司，黑龍江雞西158100)

我國的上市公司大多是國企改制而成，證券市場在短期內(nèi)建立起來并發(fā)展壯大使其形成了獨有的特點和先天的缺陷。上市公司關聯(lián)交易已經(jīng)成為我國證券市場最具中國特色的一大景觀。由于我國市場體制還不完善，上市公司治理結構存在不足，對關聯(lián)交易的規(guī)范還未形成體系，以致上市公司利用非公平關聯(lián)交易進行利潤操縱、攫取利益的現(xiàn)象愈演愈烈，使關聯(lián)交易的負面影響日益顯現(xiàn)。

一、上市公司不當關聯(lián)交易的動機

在獨立的非關聯(lián)交易中，交易雙方都力爭使自己的利益最大化，但在關聯(lián)交易中，往往是交易一方犧牲自己的利益，去滿足另一方的利益，此時交易雙方看中的不是交易本身，而是以看似合法的交易作為“遮羞布”來掩蓋他們違法或違規(guī)的行為。

(一)侵占上市公司的資產(chǎn)

上市公司的相關利益集團與上市公司之間進行的不當關聯(lián)交易，其最終目的是控制上市公司的活動，侵占上市公司資產(chǎn)。其具體手法可分為以下幾種類型:

1.無償占用上市公司資金。中國證監(jiān)會曾對1175家上市公司進行普查，發(fā)現(xiàn)有676家公司存在大股東及其關聯(lián)方占款現(xiàn)象，占款總額為967億元。大股東控制股東大會，董事會侵犯中小股東利益，中小股東利益難以得到保障，造假、肆意侵占上市公司資產(chǎn)等漠視投資者利益的行為比比皆是。大股東利用控股地位把上市公司作為圈錢和融資的工具。

2.向上市公司轉移劣質(zhì)資產(chǎn)。格力集團將其控制的4家虧損或資不抵債或微利子公司股權出售給格力電器。依據(jù)董事會臨時公告，4家擬轉讓的子公司合計虧損1664萬元，其中凌達壓縮機虧損額高達2868萬元，但其評估價值卻高達6253萬元，格力電器按評估價收購其70%的股權，意味著今后要承擔凌達壓縮機的虧損。

3.向上市公司轉嫁風險。一些控股股東利用上市公司的資信要高于非上市公司。這種無形資產(chǎn)為自身提供巨額貸款擔保，從而使上市公司獨立地無條件地承擔了相關的財務風險。如ST猴王的大股東猴王集團除了冒用ST猴王的名義為自己貸款3.7億元外，又讓上市公司為自己另外3個億的貸款提供擔保，最終把上市公司掏空，并使自己和上市公司一起走到破產(chǎn)的邊緣。

(二)粉飾上市公司的財務會計報表

近年來，我國證券市場上市公司利用關聯(lián)交易包裝利潤從而制造“漂亮的成績單”似乎已經(jīng)成為司空見慣的行為。為了達到利潤包裝的目的，關聯(lián)方交易通常以索取型關聯(lián)方交易為主。在我國，較為普通的做法是為了扶植上市公司，關聯(lián)方往往以低于市場價格向上市公司提供原材料，或以較高的價格買斷并包銷上市公司的產(chǎn)品，原材料供應渠道或產(chǎn)品銷售渠道向上市公司轉移價差，實現(xiàn)利潤轉移。在多重稅收區(qū)域經(jīng)營的公司，上市公司與關聯(lián)方也可能利用內(nèi)部轉移價格，將利潤從高稅收區(qū)域轉移到低稅收區(qū)域，或在每一稅收區(qū)域拉平利潤，從而實現(xiàn)整個相關集團的利益最大化。

二、治理上市公司不當關聯(lián)交易的對策

(一)完善上市公司的治理結構

1.建立合理的股權結構

科學合理的上市公司股權結構是公司治理結構的重要基礎，是決定公司治理有效性的關鍵因素。合理的公司股權結構應是多股制衡，形成幾個相對大的股東，相互制衡，有利于完成公司的長遠目標。為了克服“一股獨大”現(xiàn)象，形成多股制衡的合理股權結構，可以采取以下措施:第一，從上市環(huán)節(jié)抓起，將公司股權分布狀況作為核準公司上市的條件之一，引導上市公司改善股權結構，在設立之初便使公司有幾個相對持股較大的股東。第二，對已上市的國有控股公司，采取減持國有股，引進國內(nèi)外法人機構投資者，形成前幾名股東擁有較高比例而股權比例相差不大的股權結構。第三，積極發(fā)展機構投資者，大力發(fā)展證券投資基金，允許和引導基金、保險等機構持股，改善投資者隊伍。

2.完善股東會制度

為發(fā)揮少數(shù)股東對關聯(lián)方交易的制約作用，法律應保障少數(shù)股東對公司經(jīng)營的參與監(jiān)督權利，授予少數(shù)股東相關權利，以保障少數(shù)股東參與監(jiān)督權利的行使。首先，授予少數(shù)股東知情權、質(zhì)詢權及提案權，有利于少數(shù)股東參與監(jiān)督權利的行使。其次，授予少數(shù)股東股東大會召集權。最后，建立健全股東表決權排除制度。

3.完善公司的監(jiān)督機構

完善監(jiān)督機構，強化其對公司董事會、經(jīng)理等經(jīng)營者的監(jiān)督，對于提高經(jīng)營者工作積極性，增強敬業(yè)精神，加強自律，從而提高公司業(yè)績，保護股東權益，具有重大意義。要提高監(jiān)事會獨立行使權利的效率，切實強化監(jiān)事會的各種監(jiān)督職能，應適當擴大監(jiān)事的權利，建立一個強大的監(jiān)事會機構。實行監(jiān)事問責制，監(jiān)事因未盡法定義務而給公司帶來損失的應承擔相應責任。

(二)加強關聯(lián)交易會計核算建設

1.規(guī)范關聯(lián)交易中公允價格

在我國現(xiàn)階段市場經(jīng)濟尚未成熟的情況下，公允價格是一個無法定義的概念，雖然按照我國《企業(yè)會計準則》的規(guī)定，上市公司應該披露關聯(lián)方交易的定價原則，但是誰來監(jiān)督定價原則的合理性，大部分上市公司都聲稱是按照公允價格定價，然而對于廣大非行業(yè)內(nèi)專業(yè)人員的投資者來說，很難確定所謂“公允價格”的公允性。因此如何度量關聯(lián)方交易價格是否公允，以及由誰來履行這一職責并負責對外披露，有關制度都應該作出明確的規(guī)定。

2.完善關聯(lián)交易信息披露制度

強有力的信息披露制度，可以在一定程度上遏制大股東的占款行為，杜絕大股東與上市公司之間的不當關聯(lián)交易。目前，《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方披露》對關聯(lián)方全年平均占用上市公司資金額未強制要求披露，大部分公司只披露期末余額，這導致一些上市公司全年被占用資金額巨大，關聯(lián)方利用報告期末歸還大部分欠款來制造假相。因此應進一步完善上市公司信息披露制度，建立一套清晰、完整的揭示上市公司資金被關聯(lián)方占用的方法，提高年報信息的清晰性、可用性。

(三)加強法制建設和監(jiān)管力度

1.加強法制建設

有效的法律規(guī)則是制止不當關聯(lián)交易泛濫，維護關聯(lián)交易公平的根本保障。因此，對于違反相關法律的關聯(lián)方行為，必須制定嚴格的懲戒措施。另一方面，也要結合我國的實際情況，充分借鑒國外治理不當關聯(lián)交易的經(jīng)驗，完善我國相關法律制度。

(1)建立懲罰機制，增加違規(guī)成本。我國《刑法》對損害中小股東和債權人權益的關聯(lián)交易，沒有明確的刑事處罰手段。建議在我國現(xiàn)行法律中，作出直接針對不當關聯(lián)交易的法則規(guī)定。

(2)在證券民事訴訟過程中，借鑒美國的監(jiān)管制度，采用被告方負擔次級舉證責任。美國的證監(jiān)法律是要被告方負擔次級舉證責任，證明自己無罪。這就是說被告方需針對原告方的指控逐一反駁，以證明自己無罪。

2.加強外部監(jiān)管力度

遏制大股東的占款行為，杜絕大股東與上市公司之間的不當關聯(lián)交易，不僅要完善公司內(nèi)部的治理結構，建立健全相關的法律制度還要充分發(fā)揮社會有關部門的監(jiān)管作用。

(1)進一步規(guī)范會計師事務所和資產(chǎn)評估事務所的運作，把好審計關以及資產(chǎn)評估關等。關聯(lián)交易中最關鍵的是關聯(lián)交易的價格、資金占用費及資產(chǎn)評估價格等價格因素，而這些信息的最終披露要通過注冊會計師等社會中介機構的審計。但會計師事務所為了從上市公司獲得審計業(yè)務，常常迎合上市公司的不合理要求，與上市公司沆瀣一氣，降低了審計質(zhì)量，為上市公司利用關聯(lián)交易轉移利潤開了方便之門。因此應進一步規(guī)范會計師事務所和資產(chǎn)評估事務所的運作，確保信息披露的真實性、合法性及完整性。

(2)加大證監(jiān)會的監(jiān)督懲戒力度。對證券市場上的違規(guī)違法行為按照有關法規(guī)不折不扣地及時給予嚴懲，是保證法律嚴肅性的前提。從目前的情況看，有關部門對不當關聯(lián)交易的處罰仍停留在“雷聲大、雨點小”的狀態(tài)上，使本來力度就不夠的懲罰措施大打折扣，這在一定程度上助長了不當關聯(lián)交易的蔓延。因此證監(jiān)會等監(jiān)管部門必須切實保證對這類不公平行為的及時監(jiān)督、處罰，嚴格執(zhí)法。這樣才能真正保護中小投資者的利益，抑制上市公司濫用關聯(lián)交易的行為。

［1］鄭曉燕．上市公司關聯(lián)交易問題研究［J］．齊魯論壇，2010(5)．

［2］郝東旭，魏淑君．證券市場風險法律防范［M］．北京:法律出版社，2008.

［3］劉尚華．試論上市公司關聯(lián)交易的監(jiān)管［J］．對外經(jīng)貿(mào)財會，2009(6)．

［4］徐偉．關聯(lián)方交易的實質(zhì)及對會計報表信息影響的分析［J］．財會通訊，2010(3)．