■杜厚揚(yáng)

正義與法律的關(guān)系是一個(gè)恒久的話題，歷代先哲們都進(jìn)行了深入研究。正義與法律雖然都屬于一種上層建筑，但二者在概念和內(nèi)涵上就有著一些區(qū)別。古希臘，古羅馬時(shí)期學(xué)者大多數(shù)認(rèn)為正義與法律二者之間關(guān)系緊密，相互影響。他們認(rèn)為凡是法律的就是正義的，法律就是能夠完全體現(xiàn)正義的，而且法律就是以追求正義為目的的。然而正義與法律的這種關(guān)系并非絕對(duì)是高度一致的，很多時(shí)候其還受到其他相關(guān)因素的影響和制約。

“隨著人類在控制難解的自然力方面，在發(fā)展更為強(qiáng)有力的道德意識(shí)方面和在獲得更高的相互理解方面的進(jìn)步，人類的正義感也就更為精細(xì)?！盓·博登海默如是說(shuō)。

在漢語(yǔ)里，正義即公正的道理，與公平、公道、正直、正當(dāng)?shù)认嗦?lián)。在西方語(yǔ)言中，“正義”一詞源出于拉丁語(yǔ)justitia,由拉丁語(yǔ)中“jus”演化而來(lái)?！癹us”是個(gè)多意詞，有公正、公平、正直、法、權(quán)利等多種含義。然而何為正義？柏拉圖認(rèn)為：“各盡其職就是正義”，烏爾比安認(rèn)為：“正義就是給每個(gè)人以應(yīng)有權(quán)利的穩(wěn)定的永恒的意義”。托馬斯·阿奎那認(rèn)為“正義是一種習(xí)慣，依據(jù)這種習(xí)慣，一個(gè)人以一種永恒不變的意愿使每個(gè)人獲得其應(yīng)得的東西”，同時(shí)他在定義人法時(shí)候認(rèn)為：“一種非正義的、不合理的而且與自然法想矛盾的法律根本不能稱之為法律，而是對(duì)法律的歪曲?！保粍P爾森認(rèn)為：“正義是一種主觀的價(jià)值判斷”。在這個(gè)概念上，學(xué)者們有著不同的理解，我們的概念中，正義即公平、公正。正義是法源之一，更是法的追求與歸宿。

一、正義論產(chǎn)生和發(fā)展

正義感，在人類的發(fā)展歷程中漸漸充當(dāng)了懲罰善惡，分辨是非的角色。但是隨著社會(huì)體系的形成和進(jìn)一步的完善，正義感作為一種主觀的個(gè)人的感覺(jué)已經(jīng)不足以承擔(dān)作為維系一個(gè)國(guó)家即“一群自由人為享受權(quán)利和他們共同利益而結(jié)合起來(lái)的完全的聯(lián)合”的穩(wěn)定的基礎(chǔ)。因此正義的劃分，便成為了法律和道德的基石。

人類早期的法的思想尚未獨(dú)立，往往同宗教、哲學(xué)、倫理學(xué)、甚至文學(xué)混在一起，古希臘早期的法的意識(shí)主要同自然哲學(xué)結(jié)合起來(lái)，而其中對(duì)法律問(wèn)題大都無(wú)法直接論述，流露出的政治法律思想開(kāi)始時(shí)主要是關(guān)于正義的論述，最早用哲學(xué)云煙論述的是有米利都學(xué)派阿那克西曼德，他的一段名言被認(rèn)為表達(dá)了古希臘人對(duì)正義的基本看法，即正義就在于世界上的諸種事物各按照其本性運(yùn)動(dòng)，宇宙間的一切因之保持一個(gè)和諧的秩序，在這個(gè)秩序里的各種事物各得其所。

在對(duì)政治法律問(wèn)題論述時(shí)晚期的古希臘學(xué)者里，安提豐在其《真理論》的殘篇中認(rèn)為國(guó)家和制定法起源于契約，其基礎(chǔ)是正義，他說(shuō)“普通所謂正義，就在于不違背（或者說(shuō)的更正確點(diǎn)，就在于不知道違背）一個(gè)人作為公民生于其中的那個(gè)國(guó)家的任何法律條文?！彪m然是強(qiáng)權(quán)公理的正義，但是點(diǎn)出了正義在國(guó)家法治中的地位。

柏拉圖繼蘇格拉底之后，用更為明確的表達(dá)在社會(huì)法治的框架下為正義做出具體的定義，他在其《理想國(guó)》一書中，表示正義存在于社會(huì)有機(jī)體各個(gè)部分間的和諧關(guān)系之中。每個(gè)公民必須在其所屬的地位中盡自己的義務(wù)，做與其本性最相合適的事情。不過(guò)卻是對(duì)正義分析缺乏了人性。亞里士多德對(duì)分配正義和平均正義的著名區(qū)分延續(xù)了這一基礎(chǔ)，但對(duì)此做出了更為精細(xì)的劃分。亞里士多德還進(jìn)一步指出了自然正義與必須被視為是慣例的正義之間的重要區(qū)別?！白匀坏恼x規(guī)則，在任何地方都具有同等效力，而不取決于我們是否接受它。慣例的正義規(guī)則起初可以用這種或那種的方法確定，這都是無(wú)關(guān)緊要的，盡管在它一經(jīng)確定以后，就不再是無(wú)關(guān)緊要的了。例如，一個(gè)囚犯的贖金是一只枳鳥(niǎo)，祭品是一只枳羊而不是兩只綿羊?！狈峙湔x主要關(guān)注的是如何將權(quán)利、權(quán)力、義務(wù)和責(zé)任分配給社會(huì)或群體成員的問(wèn)題。當(dāng)一條分配正義的規(guī)范被一個(gè)社會(huì)成員違反時(shí)，平均正義便開(kāi)始起作用。

到此，我們可以得出個(gè)結(jié)論，正義似乎是人們的一種價(jià)值取向。而這種價(jià)值取向判斷，我們要找一個(gè)具體的人類共同實(shí)用的東西或者某一實(shí)體上的概念來(lái)表示出這種取向。于是平等這一概念在中世紀(jì)的很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)幾乎成為了正義的代名詞，也促進(jìn)了西方的民主化改革進(jìn)程。

既然正義是一種主觀的價(jià)值判斷，一種行為、狀態(tài)是否正義就涉及到三個(gè)要素：人、社會(huì)和與人直接相關(guān)的事物。人是正義反映的主體，也是評(píng)價(jià)正義的主體；社會(huì)的形成歸于人的產(chǎn)生和結(jié)合，社會(huì)對(duì)人的分工、分配起著重要作用，個(gè)人得不到與他人平等的地位、待遇，往往歸結(jié)于社會(huì)的不正義（公平）；而與人直接相關(guān)的事物，如地位、資格、自由等，其多寡優(yōu)劣主導(dǎo)著人們的評(píng)價(jià)。在遠(yuǎn)古最原始的社會(huì)形成時(shí)，有了原始的勞動(dòng)成果的分配，人們就開(kāi)始了關(guān)于正義的討論。至于何種行為與狀態(tài)是正義的，用不同的標(biāo)準(zhǔn)、角度和站在不同的立場(chǎng)上，其觀察和得出的結(jié)論往往是不同的。

二、正義觀在法律中的發(fā)展

所以隨著物質(zhì)社會(huì)的進(jìn)度，我們又要考慮是否平等就是正義唯一且真實(shí)的尺度？法學(xué)家們?cè)诓粩嗟奶岢銎降鹊膯?wèn)題后，托馬斯·霍布斯是最先論述法律與自由關(guān)系問(wèn)題的一個(gè)思想家，并提出了自由是法律所允許或不干涉之事的這一命題。英國(guó)哲學(xué)家、社會(huì)學(xué)家赫伯特·斯賓塞就正義做出了進(jìn)一步的闡述：“同正義觀念相聯(lián)系的最高價(jià)值并不是平等，而是自由”。

社會(huì)正義觀的改進(jìn)和變化，常常是法律改革的前兆！

在當(dāng)時(shí)十八世紀(jì)的歐洲，普遍出現(xiàn)一種呼聲——反對(duì)嚴(yán)刑逼迫使人們自證其罪，這被認(rèn)為是非正義的。一個(gè)賦予反對(duì)自證其罪的特權(quán)的法律由此而生。法律上的改革由于正義觀的改進(jìn)，走上了一條不斷發(fā)展更新的道路。

正義成為了制定和衡量法律的尺度和標(biāo)準(zhǔn)。但是關(guān)于正義的具體化，或者說(shuō)到底何為“正義”，何為“非正義”，卻一直是眾說(shuō)紛紜。

至此，約翰·羅爾斯提出的正義理論，是在分析正義之含義時(shí)將自由和平等這兩個(gè)價(jià)值觀念結(jié)合起來(lái)的又一次努力。羅爾斯的正義觀念是由兩個(gè)基本原則構(gòu)成的，其一，是每個(gè)人對(duì)于其他人所擁有的最廣泛的基本的自由體系相容的類似自由體制都應(yīng)有一種平等權(quán)利；其二，是社會(huì)的和經(jīng)濟(jì)的不平等應(yīng)這樣安排，使它首先被合理地期望適合于每一個(gè)人的利益；其次也依存于地位和職務(wù)向所有人開(kāi)放。

1971年，約翰·羅爾斯出版了著名的《正義論》一書，在該書中提出并分析了程序正義的三種形態(tài)：純粹的程序正義、完善的程序正義以及不完善的程序正義，并著重對(duì)純粹的程序正義進(jìn)行了論述。在羅爾斯看來(lái)，如何設(shè)計(jì)一個(gè)社會(huì)的基本結(jié)構(gòu)，從而對(duì)基本權(quán)利和義務(wù)作出合理的分配，對(duì)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的不平等以及以此為基礎(chǔ)的合法期望進(jìn)行合理的調(diào)節(jié)，這是正義的主要問(wèn)題。要解決這些問(wèn)題，可以按照純粹的程序正義觀念來(lái)設(shè)計(jì)社會(huì)系統(tǒng)，“以便它無(wú)論是什么結(jié)果都是正義的”。

按照上述的觀念,正義變成一種固定模式設(shè)定的結(jié)果,事實(shí)上將法律的觀念從正義中純粹地脫離出來(lái)是有困難的。在一般的社會(huì)觀念中，正義和法律的概念一直在被交叉混同，并且純粹法學(xué)反對(duì)將法和正義相等同，主張將二者當(dāng)作兩個(gè)不同的問(wèn)題來(lái)處理。但我卻覺(jué)得一旦當(dāng)法律拋棄正義，便喪失其規(guī)范社會(huì)關(guān)系的作用；同樣，正義脫離法律，就喪失了載體，僅僅只能成為“價(jià)值判斷”，沒(méi)有實(shí)際用途。我非常推崇凱爾森的觀點(diǎn)，即正義作為一種主觀價(jià)值判斷也許為法律科學(xué)所排斥，但如果將正義理解為“合法性”，那么法律科學(xué)中就應(yīng)當(dāng)包括正義概念。

人們?cè)u(píng)價(jià)一部法律是否符合正義標(biāo)準(zhǔn)（合法性）時(shí)，往往是立足于這部法律是否能將社會(huì)關(guān)系調(diào)整得令所有社會(huì)成員都滿意，但事實(shí)上，能夠滿足每個(gè)社會(huì)成員需要的法律是不可能存在的，可以說(shuō)：每個(gè)人的需要不一致，需要間的相互沖突也難以避免，那些合乎正義的法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)秩序能達(dá)到的也只能是大多數(shù)社會(huì)成員的認(rèn)可和滿意。

還應(yīng)當(dāng)提及的便是自然法學(xué)派提出的絕對(duì)正義的概念，自然法學(xué)派主張法的二元論，認(rèn)為法應(yīng)分為實(shí)在法和自然法，在不完善的實(shí)在法之上，存在著完善的，絕對(duì)正義的自然法。但理性的人應(yīng)當(dāng)知道：這種絕對(duì)正義是不可能存在的，如同世界是可知的，人有無(wú)窮的認(rèn)知能力，而世界永遠(yuǎn)不可能被完全認(rèn)識(shí)，借用凱爾森的話“正義是一個(gè)人的認(rèn)識(shí)所不能接近的理想?！?/p>

法律需要接受方方面面的考驗(yàn)，在人們尋求法律幫助時(shí)，在法律制裁罪犯時(shí)，公平是否得到維護(hù)，正義是否得到伸張，這是法律正義性（合法性）認(rèn)定的標(biāo)尺，也是法律生存的土壤，法律立足正義，才能使正義的概念在法律的基礎(chǔ)上得到升華。

但是，在眾多不同的學(xué)者理論中，本人更贊同文章一開(kāi)頭所說(shuō)的美國(guó)學(xué)者E·博登海默對(duì)正義在法律中的地位看法，他在法理的角度內(nèi)綜合地考慮現(xiàn)實(shí)社會(huì)因素，把正義所定義的良法做了價(jià)值交換，等同于幾個(gè)不能分開(kāi)的因素：平等、自由、安全和公共利益。這些價(jià)值的趨向值，每一個(gè)都不能單獨(dú)地、孤立地表現(xiàn)為終極和排他的法律理想。所有上述價(jià)值既相互結(jié)合又相互依賴，因此在建構(gòu)一個(gè)成熟和發(fā)達(dá)的法律體系時(shí)，我們必須將它們置于適當(dāng)?shù)奈恢弥?。E·博登海默的觀點(diǎn)是在二十世紀(jì)后，全世界各國(guó)社會(huì)都有了各自穩(wěn)定的發(fā)展，社會(huì)科技和文明有了質(zhì)的飛躍之后，引入的綜合性法學(xué)觀點(diǎn)?？紤]了法律所涉及的復(fù)雜性和綜合性，他說(shuō)：“正義所關(guān)注的是如何使一個(gè)群體的秩序或社會(huì)制度適合于實(shí)現(xiàn)其基本目的的認(rèn)為。滿足個(gè)人的需要與要求，并與此同時(shí)促進(jìn)生產(chǎn)進(jìn)步和社會(huì)內(nèi)聚性的程度——這是維持文明社會(huì)生活方式所必須的——就是正義的目標(biāo)。”

三、正義觀在法律發(fā)展中的作用

如上所述，正義作為一種價(jià)值判斷，在法律制度中所起的主要作用在于它被引入了作為審判客觀淵源的憲法規(guī)定、法規(guī)以及其他各種類的規(guī)范之中。

當(dāng)一個(gè)法律規(guī)定的含義和范圍不明確的時(shí)候，價(jià)值論方面的考慮就開(kāi)始被適用。例如，民法的公序良俗的原則，并且明確指出，面對(duì)一個(gè)案件，當(dāng)窮盡一切法律不得適用時(shí)，就可以適用法律精神。當(dāng)然人們?cè)谥付ㄟ@些法律精神必然是正義的。這也是給法律制定的滯后性，甚至可以說(shuō)是給可能出現(xiàn)的惡法上了一個(gè)保險(xiǎn)。所以正義是良法被制定的前提保證，是惡法被廢除的明路燈。

盡管對(duì)法律有序化來(lái)講，正義并不是唯一至關(guān)重要的價(jià)值，但該概念有意義的適用范圍仍是極為廣泛的。正義要求，除了包括其他東西以外，還包括防止不合理的歧視待遇、禁止侵損他人、承認(rèn)基本人權(quán)、提供在職業(yè)上自我實(shí)現(xiàn)的機(jī)會(huì)、設(shè)定義務(wù)以確保普通安全和有效履行必要的政府職責(zé)、確立一個(gè)工整的獎(jiǎng)懲制度等，都是社會(huì)法治化進(jìn)程中必須的要素。法律與正義是相互聯(lián)系，相互促進(jìn)的，正義對(duì)法律發(fā)展起了一定的推動(dòng)作用。正義作為法律追求的最高目標(biāo)，是作為區(qū)別良法惡法的標(biāo)準(zhǔn)，始終是法律進(jìn)化的精神驅(qū)動(dòng)力。同時(shí)，法律也是實(shí)現(xiàn)正義的重要手段，正義的最低要求是限制任意的強(qiáng)權(quán)和暴力。法律運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制性，保護(hù)社會(huì)主體的合法利益，通過(guò)裁決糾紛，懲治非正義的違法行為，以實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。

正義是社會(huì)制度得以建立的前提。

[1]《西方古典哲學(xué)原著選輯：古希臘羅馬哲學(xué)》[M].商務(wù)印書館,1982.

[2]赫伯特·斯兵塞.正義[M].紐約,1891.