周凡漪

在醫(yī)院花費(fèi)越來越多的精力和財(cái)力對(duì)于自用的HIS系統(tǒng)進(jìn)行深入開發(fā)時(shí)，利用《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》中對(duì)于軟件著作權(quán)保護(hù)的規(guī)定，采取協(xié)定或者其他手段合理保護(hù)醫(yī)院方的利益，有利于社會(huì)化分擔(dān)開發(fā)成本，激發(fā)醫(yī)院開發(fā)滿足個(gè)性化需求的軟件。

與一般的企業(yè)管理信息系統(tǒng)相比，醫(yī)院信息管理系統(tǒng)（HIS）更為細(xì)密復(fù)雜，且具有自己的特色。

完整的HIS系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)了信息的全過程追蹤和動(dòng)態(tài)管理，從而做到簡(jiǎn)化患者的診療過程，優(yōu)化就診環(huán)境，改變當(dāng)前醫(yī)院患者就診時(shí)排隊(duì)次數(shù)多、等候時(shí)間長(zhǎng)、秩序混亂的局面。隨著醫(yī)療現(xiàn)代化的推進(jìn)，越來越多的醫(yī)院通過信息化平臺(tái)對(duì)醫(yī)療進(jìn)行低成本、高效率的管理。通過使用HIS系統(tǒng)，醫(yī)院可以最大限度的利用現(xiàn)代計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù)加強(qiáng)醫(yī)患雙方信息的管理，全面了解掌握醫(yī)療資源實(shí)現(xiàn)，提高醫(yī)護(hù)人員的工作效率，優(yōu)化患者就診流程，有效提升醫(yī)療質(zhì)量，減少醫(yī)療差錯(cuò)。醫(yī)院HIS系統(tǒng)高效、無紙化的辦公模式，也給醫(yī)院帶來了更好的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益。

醫(yī)院對(duì)HIS系統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)匱乏

醫(yī)院HIS系統(tǒng)發(fā)展的速度是評(píng)價(jià)一家醫(yī)院現(xiàn)代化程度的重要指標(biāo)，而且在醫(yī)院的資源優(yōu)化、提高效率等方面具有重要意義，因此如今醫(yī)院在HIS系統(tǒng)建設(shè)方面的投入占醫(yī)院建設(shè)總投入的比重在逐年增加。除了在購(gòu)置HIS系統(tǒng)建設(shè)所需的硬件設(shè)施如小型機(jī)、服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端以及配套耗材外，用于購(gòu)置和開發(fā)HIS系統(tǒng)軟件方面的費(fèi)用也不在少數(shù)。醫(yī)院本身由于自身專業(yè)和技術(shù)力量的限制，很難獨(dú)立開發(fā)出自己需要的系統(tǒng)軟件，因此一般都采取購(gòu)買部分適用于自身的軟件系統(tǒng)使用權(quán)并通過外包給軟件開發(fā)公司開發(fā)或者自行開發(fā)的方式，將自己特有的需求轉(zhuǎn)化為軟件，其中外包開發(fā)又是目前的主要模式。

由于在傳統(tǒng)觀念中醫(yī)院的主要職責(zé)是提供醫(yī)療服務(wù)，醫(yī)院對(duì)于完善后的HIS系統(tǒng)進(jìn)行如此大的投入，卻很少有將其作為自己的智力勞動(dòng)產(chǎn)品予以保護(hù)的想法。通常情況下，醫(yī)院在開發(fā)過程中投入大量的人力、物力，但是最終卻完全變成軟件開發(fā)公司的成果，由軟件開發(fā)公司享有署名、轉(zhuǎn)讓等所有權(quán)利。

相反，如果醫(yī)院采取妥善措施維護(hù)自己在開發(fā)自用的HIS軟件的權(quán)利，那么就可能會(huì)從中獲得一部分利益回報(bào)。這樣不但可以減輕醫(yī)院在投入建設(shè)HIS系統(tǒng)時(shí)的資金壓力，而且在醫(yī)院替換、修改HIS系統(tǒng)軟件時(shí)集成更多數(shù)據(jù)庫或者系統(tǒng)軟件，許可他人使用自用的HIS軟件時(shí)也會(huì)減少可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

醫(yī)院開發(fā)HIS系統(tǒng)的三種方式

HIS系統(tǒng)通過“顯性的”目標(biāo)程序或者“隱形的”源代碼方式展現(xiàn)出來。不同的醫(yī)院為了實(shí)現(xiàn)配合多部門、多層次的管理需求，制作出具有適用性的目標(biāo)程序，在開發(fā)自用的HIS系統(tǒng)時(shí)，源代碼編寫會(huì)展示各個(gè)醫(yī)院各有特色的流程，最終編排出具有特色的程序模塊，整合成適用于特定個(gè)案案例的軟件。在這樣一個(gè)特定的個(gè)案案例當(dāng)中，往往會(huì)有這樣的情況出現(xiàn)，即市面上可以購(gòu)買到的使用權(quán)許可的HIS系統(tǒng)軟件之間相互組合拼接之后，仍然有一部分需求不能得到滿足。對(duì)于這一部分，往往要通過后續(xù)的開發(fā)來彌補(bǔ)現(xiàn)有的空白。對(duì)于這部分空白有三種解決方式：自主開發(fā)；外包開發(fā)，醫(yī)院方完全不參與；醫(yī)院參與的外包開發(fā)。

1. 自主開發(fā)

根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）的規(guī)定，軟件著作權(quán)人可以享有包括發(fā)表、署名、修改、復(fù)制、發(fā)行、出租、翻譯以及其他應(yīng)該由軟件著作權(quán)人享有的權(quán)利。軟件著作權(quán)人可以許可他人行使其軟件著作權(quán)，并有權(quán)獲得報(bào)酬。軟件著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓其軟件著作權(quán)，并有權(quán)獲得報(bào)酬。

對(duì)于購(gòu)買部分HIS系統(tǒng)軟件使用權(quán)后自行開發(fā)添加自身需求以滿足醫(yī)院應(yīng)用需求來說，如果自行開發(fā)添加的部分達(dá)到了構(gòu)成一個(gè)軟件模塊的程度，那么醫(yī)院就可以就這一模塊的軟件獲得所有軟件著作權(quán)利，包括將自己開發(fā)的這一模塊移植到別人的系統(tǒng)上并收取許可使用經(jīng)費(fèi)，也可以將該部分軟件著作權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給軟件公司從中獲得報(bào)酬。

2. 醫(yī)院將HIS系統(tǒng)外包

有些醫(yī)院只購(gòu)買了一部分HIS系統(tǒng)軟件，并將修改添加軟件工程外包，自己沒有人員參與HIS系統(tǒng)的調(diào)研、開發(fā)過程，這種外包開發(fā)行為可視為委托開發(fā)，可以適用《條例》中委托開發(fā)的條款?！稐l例》第十一條規(guī)定：“接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有?！币簿褪钦f即使是委托開發(fā)，醫(yī)院并沒有參與到實(shí)際開發(fā)中，也可以以軟件開發(fā)委托人的身份，通過書面協(xié)議約定的方式，在一定程度上分享著作權(quán)人的利益，從而達(dá)到與未來享受使用該軟件的其他人分擔(dān)開發(fā)成本的目的。

為了明確此種情況下的外包部分軟件系統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬，醫(yī)院在簽訂外包軟件開發(fā)合同時(shí)應(yīng)該就這一問題做出明確約定，因?yàn)椤稐l例》規(guī)定：未在委托開發(fā)協(xié)議中做出明確規(guī)定的委托開發(fā)軟件著作權(quán)歸被委托人。就著作權(quán)歸屬作出約定可以避免未來HIS系統(tǒng)建成后要求分享利益時(shí)醫(yī)院方缺乏憑據(jù)的問題，同時(shí)也為將來產(chǎn)生利益糾紛時(shí)醫(yī)院可以分享的比例進(jìn)行判定留下依據(jù)。

3. 醫(yī)院參與外包開發(fā)

對(duì)于雖然將HIS軟件開發(fā)工程外包，但是對(duì)于有職工參與到需求調(diào)研、流程規(guī)劃、模塊構(gòu)建以及最終軟件編寫過程中的醫(yī)院來說，可以適用《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十條的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定：“由兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。無書面合同或者合同未作明確約定，合作開發(fā)的軟件可以分割使用的，開發(fā)者對(duì)各自開發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)；但是，行使著作權(quán)時(shí)，不得擴(kuò)展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)由各合作開發(fā)者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作開發(fā)者?！备鶕?jù)本條規(guī)定的內(nèi)容，醫(yī)院對(duì)于合作開發(fā)的HIS系統(tǒng)中自己獨(dú)立開發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán),如果醫(yī)院開發(fā)的部分與外包公司開發(fā)部分是構(gòu)成一個(gè)完整的模塊，具有不可分割的性質(zhì)，那么可以視為對(duì)于該部分共同享有權(quán)利。雖然醫(yī)院不能阻止外包公司對(duì)于不可分割的共同開發(fā)軟件進(jìn)行復(fù)制、授予他人使用等合理的權(quán)利行使行為，但是可以要求作為合作開發(fā)人，分得相應(yīng)部分收益的權(quán)利。

但是醫(yī)院方面參與開發(fā)自用的HIS系統(tǒng)的行為要達(dá)到一定的要求才可以作為合作開發(fā)人享有HIS系統(tǒng)軟件的著作權(quán)?！队?jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三條第三款中對(duì)于軟件開發(fā)者的定義是：“軟件開發(fā)者，是指實(shí)際組織開發(fā)、直接進(jìn)行開發(fā)，并對(duì)開發(fā)完成的軟件承擔(dān)責(zé)任的法人或者其他組織；或者依靠自己具有的條件獨(dú)立完成軟件開發(fā)，并對(duì)軟件承擔(dān)責(zé)任的自然人?！薄稐l例》第二條規(guī)定：“本條例所稱計(jì)算機(jī)軟件不但包括計(jì)算機(jī)程序，還包括與之有關(guān)的文檔?！薄稐l例》第三條第一款和第二款規(guī)定：“計(jì)算機(jī)程序，是指為了得到某種結(jié)果而可以由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語句序列。同一計(jì)算機(jī)程序的源程序和目標(biāo)程序?yàn)橥蛔髌?。文檔，是指用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測(cè)試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計(jì)說明書、流程圖、用戶手冊(cè)等。”《條例》第六條明確排除了開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學(xué)概念等。從上述的條文中可以看出，醫(yī)院方若要作為合作開發(fā)者，除了要提出開發(fā)的目標(biāo)、需求之外，還要參與到解決系統(tǒng)開發(fā)問題的環(huán)節(jié)中，所做的工作要以一定的程序語言或者程序創(chuàng)建中的文檔形式表現(xiàn)并予以固定。

如何判定某程序是獨(dú)立軟件模塊

在此還牽涉到軟件模塊的定義。醫(yī)院委托開發(fā)或者自行開發(fā)到什么情況下能夠認(rèn)定為該部分是一個(gè)軟件模塊而不是在原來程序上做出的修改，對(duì)于判斷是否具有著作者權(quán)利有決定性的作用。筆者認(rèn)為，看一段程序是否能夠獨(dú)立構(gòu)成一個(gè)軟件模塊，可以看該程序段是否可以獨(dú)立運(yùn)行于一定的硬件環(huán)境，完成某種特定功能，而不需要依賴已經(jīng)存在的HIS系統(tǒng)其他軟件。如果某一個(gè)程序段已經(jīng)具備了這樣的條件，那么它就可以成為一個(gè)獨(dú)立的軟件模塊，成為軟件著作權(quán)指向的對(duì)象。

目前醫(yī)院對(duì)HIS系統(tǒng)的需求還停留在比較基本的層面，隨著系統(tǒng)的不斷發(fā)展，個(gè)性化的需求得到越來越快的發(fā)展。當(dāng)全國(guó)范圍內(nèi)交互的基本醫(yī)療保險(xiǎn)系統(tǒng)建立之后，醫(yī)療軟件開發(fā)的兩極化也會(huì)越發(fā)明顯：一方面是可以應(yīng)用于各種醫(yī)院硬件環(huán)境同時(shí)又滿足最基本醫(yī)療信息系統(tǒng)所應(yīng)具備的功能的程序軟件系統(tǒng)的產(chǎn)生和推廣，社會(huì)化的分擔(dān)開發(fā)出龐大系統(tǒng)所需要的成本；另一方面，醫(yī)院的個(gè)性化需求而產(chǎn)生的特色模塊軟件，就像現(xiàn)在在電腦系統(tǒng)安裝應(yīng)用軟件一樣可以簡(jiǎn)單的安插在最基本的信息系統(tǒng)上。至此，各種個(gè)性化的模塊會(huì)覆蓋到醫(yī)院管理的各個(gè)角落，這些個(gè)性化模塊可能來自硬件提供商、專門的軟件開發(fā)商或者醫(yī)院自身的開發(fā)團(tuán)隊(duì)等。對(duì)醫(yī)院而言，充分維護(hù)開發(fā)者利益有利于鼓勵(lì)各種方式的創(chuàng)意轉(zhuǎn)化為方便醫(yī)院管理患者就診的實(shí)用性軟件。

如果醫(yī)院采取妥善措施維護(hù)自己在開發(fā)自用的HIS軟件的權(quán)利，那么就可能會(huì)從中獲得一部分利益回報(bào)。這樣不但可以減輕醫(yī)院在建設(shè)HIS系統(tǒng)時(shí)的資金壓力，而且許可他人使用自用的HIS軟件時(shí)也會(huì)減少可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。

醫(yī)院方若要作為合作開發(fā)者，除了要提出開發(fā)的目標(biāo)、需求之外，還要參與到解決系統(tǒng)開發(fā)問題的環(huán)節(jié)中，所做的工作要以一定的程序語言或者程序創(chuàng)建中的文檔形式表現(xiàn)并予以固定。