□ 黃小育

（中共吉林省委黨校，吉林 長春 130012）

論虛擬財產(chǎn)及其法律保護

□ 黃小育

（中共吉林省委黨校，吉林 長春 130012）

進入21世紀以來，隨著現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)開始走入并深深地影響著人們的生活，同時，虛擬財產(chǎn)也進入人們的視野。由于人們對虛擬財產(chǎn)的法律屬性認識不一，產(chǎn)生了大量法律糾紛，影響了社會秩序，損害了當事人的權(quán)益。剖析虛擬財產(chǎn)的屬性，選擇適當立法模式，為虛擬財產(chǎn)提供及時有效的法律保護，有著較強的實踐意義。

物的屬性；虛擬財產(chǎn)；法律保護；域外實踐；立法模式

進入21世紀以來，隨著現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)開始走入并深深地影響人們的生活。幾乎在一夜之間，人們發(fā)現(xiàn)虛擬現(xiàn)實成為了可能。在這個由信息技術(shù)所構(gòu)建的虛擬世界中，存在著這樣一些“事物”，它能夠穩(wěn)定地存在，人們可以通過一定的技術(shù)手段觀察、操縱、存儲它，人們甚至可以利用一些驗證手段來證明它就是“我的”，在一些特定的環(huán)境中，這些“事物”被賦予了特定的價值，人們甚至愿意支付現(xiàn)實世界的真實貨幣去購買它，這就是虛擬財產(chǎn)。虛擬財產(chǎn)產(chǎn)生并存在于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，以數(shù)字化的形式存在著，與人們傳統(tǒng)的財產(chǎn)觀念存在著一定差異。正是這種差異，對虛擬財產(chǎn)是否是法定財產(chǎn)，應(yīng)受到何種的法律保護，人們感到迷惑不解，莫衷一是，由此產(chǎn)生了大量的法律糾紛。

一、物的屬性

現(xiàn)實生活離不開物，紛繁復(fù)雜的物構(gòu)成了多彩的世界，也是人們生存和幸福之所依。法律規(guī)范著人們對現(xiàn)實世界中物的所有，并保障人對物的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，這便是財產(chǎn)權(quán)。因此，辨析虛擬財產(chǎn)是否為財產(chǎn)，首要的便是要認識虛擬財產(chǎn)是否為物。這就要從物的屬性談起。

早期的羅馬法中，物是指除自由人外而存在于自然界的一切東西。后來，隨著法律的不斷發(fā)展，羅馬法將物的范圍逐漸縮小，僅包括有體物、權(quán)利和訴權(quán)。［1］由此可見，羅馬法中的物，既包括有體物，也包括無體物。但這里的無體物，與現(xiàn)代意義上的無體物概念不同，并非指自然界中所存在的客觀之物，而是法律上的擬制關(guān)系，無法為人的感覺器官所感知。

隨著人們社會生產(chǎn)實踐的發(fā)展，一些新的社會現(xiàn)象開始沖擊人們的觀念，人們對“物”的認識在不斷地深化，對物的范圍的描述也在不斷擴大。正如英國學者詹克斯所說：“由于工業(yè)的逐漸發(fā)展和商業(yè)活動的更大發(fā)展，終于創(chuàng)造了另外一種和最初的形態(tài)完全不同的動產(chǎn)；這種動產(chǎn)的價值并不取決于它的自然性質(zhì)，而是取決于它的法律性質(zhì)，如果把一張一百生丁的票據(jù)看作是一個自然的對象，那么它可能值不了什么，如果把它看作是某個有錢人的付款保證，那么，它可能值一百法郎。債券、股票、保險證券以及其他許多系爭財產(chǎn)和作為債務(wù)要求權(quán)對象的財產(chǎn)，都和上訴情況一樣?！保?］（p170）

由此可知，人們對物的認識是隨著社會文明的進步和社會生產(chǎn)的發(fā)展而不斷變化的。筆者認為，在現(xiàn)代社會，“物”是指能為特定主體所直接支配的實在之物與價值之物。依照“物”存在的狀態(tài)，可以將其分為兩類：第一，客觀實在物。這類物包括傳統(tǒng)法律意義上的有體物和無體物。有體物是指能夠占據(jù)一定物理空間的物，而不論其形態(tài)如何，特定化的空間也是特殊的有體物。無體物是指雖不占據(jù)一定的物理空間，但能夠通過感觀直接感受到它的存在（如熱、光、電等）或通過特定的設(shè)備加以識別、使用和控制。第二是價值形態(tài)物，或稱抽象物。它以一定的貨幣關(guān)系為基礎(chǔ)，通過對客觀存在的、具體的物的抽象化，實現(xiàn)對財產(chǎn)的價值化利用和支配。

無論物的存在形態(tài)如何發(fā)展，作為法律關(guān)系中的物，必定存在一定的規(guī)格。這種規(guī)格概括起來說就是客觀實在性和獨立性。所謂的客觀實在性有兩方面的含義：一是指物的現(xiàn)實、確定和客觀存在，人們只能擁有和支配實際存在的物，不能支配想象中的物；二是物在存續(xù)上表現(xiàn)為同一性。所謂的獨立性，學界通說認為是指依社會觀念認可的、得以“完整”存在的物，即“此物與彼物可依人為劃分而獨立”。［3］獨立性不僅指物理屬性上的獨立，更多的是經(jīng)濟關(guān)系上的獨立，即能否單獨作為交易的標的。

二、虛擬財產(chǎn)的物的屬性

隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展，虛擬財產(chǎn)的存在形態(tài)和種類也將不斷發(fā)展。但是，不論其外延如何不斷發(fā)展和豐富，其內(nèi)涵是無法改變的，即虛擬財產(chǎn)具備物的本質(zhì)屬性。

⒈客觀實在性。網(wǎng)絡(luò)世界是數(shù)字化的社會空間。存在于特定網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)的虛擬財產(chǎn)是特定的數(shù)字化信息的載體，它是客觀存在的，而不是虛幻、假象的。事實上，網(wǎng)絡(luò)世界是現(xiàn)實世界的一部分，是現(xiàn)實世界中的人們進行信息交換的技術(shù)手段之一。從物理屬性上看，虛擬財產(chǎn)以一定的數(shù)字化形式存在著，也需要一定的物理性的存儲空間。這種客觀實在性雖需要借助于信息技術(shù)才能為人們所感知和控制，但不能因此而否定其客觀實在性。

⒉獨立性。所謂物的獨立性，是指物的單獨、個別的存在。［4］（p27）物的獨立存在要以其是否能夠獨立地滿足人們生產(chǎn)、生活需要作為判斷的標準和依據(jù)，要從物所體現(xiàn)出的利益進行分析。盡管虛擬財產(chǎn)必須依附于網(wǎng)絡(luò)平臺而存在，必須借助于數(shù)字技術(shù)來感知和控制，但虛擬財產(chǎn)通過信息技術(shù)手段獨立于網(wǎng)絡(luò)平臺，獨立于其他用戶的網(wǎng)絡(luò)資源。更為重要的是，存在于網(wǎng)絡(luò)虛擬世界的虛擬財產(chǎn)，能夠滿足人們的某種需求，能夠體現(xiàn)其擁有者的利益，在交易中，虛擬財產(chǎn)都是被作為獨立的“物”對待和處理的。

⒊價值性。虛擬財產(chǎn)自出現(xiàn)之日起，便出現(xiàn)了在線交易和離線交易，也就是說，虛擬財產(chǎn)如同現(xiàn)實世界的物一樣，具有使用價值和交換價值。以網(wǎng)絡(luò)游戲為例，虛擬財產(chǎn)的交易主要有三個方面：一是玩家與服務(wù)商之間的交易，玩家以用現(xiàn)金購買點數(shù)的方式獲得進入游戲的權(quán)限和時間，在達到游戲設(shè)定的某個要求時（如級別或在線時間等），玩家可獲得相應(yīng)的虛擬財產(chǎn)；二是玩家與服務(wù)商或游戲開發(fā)商之間的交易，如玩家購買游戲道具等；三是玩家之間自發(fā)的交易轉(zhuǎn)讓，通常是玩家之間以現(xiàn)金支付或兌換的形式獲得虛擬財產(chǎn)。無論是何種交易，都是以現(xiàn)實的真實貨幣進行的，體現(xiàn)了現(xiàn)實世界的價值。

⒋稀缺性。所謂的稀缺性是指存在有著數(shù)量的限制，不能無限制地產(chǎn)生或復(fù)制。正是這種稀缺性，意味著不可能每個人都能夠占有、使用、處分物，這就可能導(dǎo)致對物的控制和分配出現(xiàn)不公正，法律的介入成為必要。從物理屬性上看，數(shù)字信息是可以無限復(fù)制的，似乎與稀缺無緣。但考慮到這些數(shù)字信息中所承載的智力、體力、時間、金錢等因素，我們便不得不承認，虛擬財產(chǎn)是一種特殊的數(shù)字信息，它既為人們所需，又無法充分滿足每個人的需要，具有稀缺性特質(zhì)。

由此可見，“虛擬”僅是一種生存形態(tài)的特征性描述，并未改變其財產(chǎn)的本質(zhì)屬性，人們對其擁有著占有、使用、處分和收益的權(quán)利，這種權(quán)利理應(yīng)受到現(xiàn)實世界的法律保護。

三、域外虛擬財產(chǎn)法律保護之實踐

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下出現(xiàn)了新的社會行為，產(chǎn)生了新的社會關(guān)系，傳統(tǒng)法律面臨著巨大的困惑和挑戰(zhàn)。應(yīng)該承認，我國內(nèi)地互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的超常規(guī)發(fā)展和普及，更加凸顯了網(wǎng)絡(luò)立法的滯后性。在這種情況下，考察域外國家或地區(qū)虛擬財產(chǎn)保護的法律實踐，把握國際通行的立法做法及發(fā)展趨勢，借鑒和吸收域外法中行之有效的實踐經(jīng)驗，無疑會對我國內(nèi)地虛擬財產(chǎn)法律保護提供有益的幫助。

⒈美國的虛擬財產(chǎn)法律保護。美國是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)源地，也是互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)最發(fā)達國家。美國網(wǎng)絡(luò)立法的起步最早，多部立法為世界首創(chuàng)。

1984年10月，美國國會正式通過了第一部關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的成文法 《非法入侵以及計算機詐騙與濫用法》。該法經(jīng)6次修訂，最后形成《計算機濫用修正案》。此后，該修正案內(nèi)容被納入《美國法典》第18篇“犯罪與刑事訴訟”第1030節(jié)“與計算機有關(guān)的欺詐及其相關(guān)活動”，規(guī)定以欺詐為目的進入受保護的計算機從而獲取任何有價值之物為犯罪。與此同時，美聯(lián)邦還有至少40種不同的法律可用以懲處與網(wǎng)絡(luò)關(guān)聯(lián)的犯罪，主要包括 《正當通訊法案》、《國家被盜財產(chǎn)法》、《郵件與電報欺詐法》等，已形成相對完整的法律體系。

此外，美國各州均以其立法或司法實踐對虛擬財產(chǎn)加以法律保護。如1998年11月24日，美國加利福尼亞州高等法院就發(fā)布禁令，禁止英特爾公司的3名離職員工利用英特爾公司內(nèi)部電子郵件系統(tǒng)向公司員工發(fā)送攻擊英特爾公司的電子郵件。理由是英特爾公司員工的內(nèi)部電子郵箱并未對外公開，其電子郵件系統(tǒng)也非公共交流平臺，郵件內(nèi)容雖屬勞動爭端，但寄送方式已屬非法侵入他人動產(chǎn)的侵權(quán)行為?？梢?，法官認為網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)本身已構(gòu)成財產(chǎn)，侵入其系統(tǒng)就屬于非法侵入他人的動產(chǎn)。

⒉韓國虛擬財產(chǎn)的法律保護。韓國是網(wǎng)絡(luò)游戲最發(fā)達國家，對虛擬財產(chǎn)的法律保護經(jīng)歷了由禁到放的轉(zhuǎn)變過程。最初，韓國曾認為虛擬財產(chǎn)存在著種種難以解決的問題，便以立法的形式禁止虛擬交易，以杜絕問題的發(fā)生。立法禁止虛擬財產(chǎn)交易后，問題并未得到解決，地下交易仍然存在并形成灰色產(chǎn)業(yè)，利益受到侵害的用戶無法獲得法律救濟。面對這種情況，韓國立法機構(gòu)不得不重新審視虛擬財產(chǎn)交易，最終在法律上承認為了虛擬財產(chǎn)的合法性，虛擬交易得到了法律的保護。目前，韓國規(guī)定網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬角色和虛擬物品獨立于游戲服務(wù)商和運營商而具有財產(chǎn)屬性，在法律上，這種虛擬財產(chǎn)與銀行賬戶內(nèi)的錢財無本質(zhì)區(qū)別。

⒊我國臺灣地區(qū)虛擬財產(chǎn)法律保護。我國臺灣地區(qū)對于虛擬財產(chǎn)法律保護問題起步較早，在其原刑法第29章竊盜罪中第323條規(guī)定：電能、熱能及其他能量或電磁記錄，關(guān)于本章之罪，以動產(chǎn)論。就此承認了虛擬財產(chǎn)具有的財產(chǎn)屬性。

臺灣法學界也有學者指出，刑法中所指盜竊須是以破壞他人的占有而據(jù)為己有作為成立條件，由于電磁記錄的可復(fù)制性，行為人在自己占有的同時，未必同時會破壞他人對電磁記錄的占有。因此將盜竊電磁記錄行為納入竊盜罪，與刑法傳統(tǒng)的竊盜罪構(gòu)成要件不符。為此，臺灣地區(qū)在新的刑法修正案中對虛擬財產(chǎn)進行了進一步的修正，刪除“電磁記錄”部分，將竊取電磁記錄的行為列入新增第36章“妨害計算機使用罪”中加以規(guī)范。

⒋我國香港地區(qū)虛擬財產(chǎn)法律保護。我國香港地區(qū)法律界對虛擬財產(chǎn)的關(guān)注相對較晚，起因于2002年11月，16歲的香港玩家梁某因游戲中裝備被偷而跳樓自殺。該案不僅引起了香港公眾的廣泛關(guān)注，而且也引發(fā)了對網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財產(chǎn)法律保護問題的關(guān)注。

為有效治理愈演愈烈的計算機和網(wǎng)絡(luò)犯罪，香港政府陸續(xù)修改了各項條例。例如，《電訊條例》第27A條規(guī)定：任何人借電訊，明知而致使計算機執(zhí)行任何功能，從而在未獲授權(quán)下取用計算機所保有的任何程序或數(shù)據(jù)，即屬違法；《刑事罪行條例》第200章第161條規(guī)定：有犯罪或以不誠實意圖取用電腦而使其本人獲益或引致他人蒙受損失，最高刑罰可判監(jiān)禁5年。如以欺騙手段取得財產(chǎn)的，根據(jù)《刑事罪行條例》第201章第17條規(guī)定，最高刑罰可判監(jiān)禁10年。

四、我國內(nèi)地虛擬財產(chǎn)法律保護之立法模式的思考

我國內(nèi)地互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展與普及，只有短短十幾年的時間，與網(wǎng)絡(luò)發(fā)達國家相比，網(wǎng)絡(luò)法律體系尚不完備，虛擬財產(chǎn)的法律保護更是長期失位。為此，我國理應(yīng)積極開展虛擬財產(chǎn)法律保護之立法工作，為依法保護虛擬財產(chǎn)權(quán)提供依據(jù)。

⒈立法模式評析。在我國現(xiàn)行法律體系中，學界關(guān)于立法模式較為一致的觀點是大致可分為制定成文法、司法解釋和立法解釋。

按照我國《立法法》的規(guī)定，制定成文須由擁有立法權(quán)的全國人大及其常委會按照法定程序進行。制定一部新的法律，一般情況下包括立法準備階段和正式立法程序兩個階段。立法準備階段一般可分為制定立法規(guī)劃、立法計劃、調(diào)研、起草、形成草案等階段。完成立法準備后，即可進入正式立法程序，一般須經(jīng)歷提出法案、審議法案、通過法案和正式實施4個程序。制定成文因立法周期長，準備和審議充分，也具有權(quán)利和義務(wù)關(guān)系明晰，適應(yīng)當時的社會關(guān)系調(diào)整需要的優(yōu)點。與此同時，制定一部新成文法，也必然要消耗大量的人力、物力和財力，并付出相當?shù)臅r間成本，凸顯法律的滯后性，難以對新生事物迅速作出反應(yīng)。

司法解釋是國家最高司法機關(guān)根據(jù)法律賦予的職權(quán)就具體運用法律問題所制作的具有普遍司法效力的規(guī)范性文件。［5］司法解釋是對制定法的有益補充，它能夠在不改變現(xiàn)行法律體系的前提下，遵循立法者的原意及法理，對既有法律作出解釋和說明，使法律能夠不斷適應(yīng)發(fā)展變化著社會。立法機關(guān)的制定法，司法解釋屬于下位法，它不能設(shè)定權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不能對我國法律進行具有立法性質(zhì)的解釋，這也是司法解釋的局限性。

立法解釋是指立法機關(guān)對其所制定的法律進行解釋或說明。在我國，立法解釋專指全國人民代表大會常務(wù)委員會對憲法和法律、法規(guī)的解釋，［6］其實質(zhì)是《立法法》所規(guī)定的法律解釋。相較于前兩者，立法解釋有一定的優(yōu)勢。一方面是靈活方便，節(jié)省法律資源；另一方面立法解釋由立法機關(guān)作出，對立法者原意的把握更為準確，減小誤讀。

⒉虛擬財產(chǎn)法律保護的立法模式選擇。綜上所述，三種立法模式各有短長，適應(yīng)不同的立法需求?？紤]到我國網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的飛速普及，虛擬財產(chǎn)法律糾紛日益增多。筆者認為，虛擬財產(chǎn)法律保護立法模式以立法解釋為宜，理由如下：第一，立法解釋能夠滿足虛擬財產(chǎn)合法性定位的需求。虛擬財產(chǎn)法律糾紛產(chǎn)生的根本性原因是虛擬財產(chǎn)法律屬性的不同認識。通過立法解釋，能夠迅速確定虛擬財產(chǎn)的法律屬性，適應(yīng)相應(yīng)法律，為合法法益遭受侵害者及時提供法律救濟。第二，立法解釋快捷方便。立法解釋是在立法機關(guān)已制定的法律基礎(chǔ)上，為了應(yīng)對制定法后出現(xiàn)的新的社會行為和社會現(xiàn)象，進一步明確立法原意，適用法律時對現(xiàn)有條文進行擴大或縮小解釋。顯然，這種解釋說明，能夠靈活適應(yīng)不斷發(fā)展變化的社會生活。第三，立法解釋能夠使現(xiàn)行法律更好地發(fā)揮作用。立法解釋是立法機關(guān)在現(xiàn)行法律頒布實施后，對現(xiàn)行法律根據(jù)實際情況進行解釋和說明，不斷調(diào)整現(xiàn)行法律，使其不斷適應(yīng)變化著的社會現(xiàn)實，更好地發(fā)揮法律的作用。

［1］周相．羅馬法原理（上）［M］．商務(wù)印書館，1994．

［2］王利明．民商法研究（第四輯）［M］．法律出版社，1999．

［3］尹田．論物權(quán)標的之特性［J］．河南省政法干部管理學院學報，2003，（04）：23．

［4］錢明星．物權(quán)法原理［M］．北京大學出版主，1994．

［5］羅書評．中國司法解釋的現(xiàn)狀與法律思考［J］．中國律師，2000，（07）．

［6］沈宗靈．法學基礎(chǔ)理論［M］．北京大學出版社，1988．

（責任編輯：張雅光）

On the Legal Protection of Virtual Property and Its

Huang Xiaoyu

In the 21st century，with modern information network technology，the rapid development of the Internet started to enter and deeply affect people＇s lives at the same time，virtual property is also coming into view．Due to people＇s understanding of the legal property of the virtual property vary，resulting in a large number of legal disputes，affecting public order，impair the interests of the parties．Analysis of the properties of virtual property，select the appropriate legislative model for virtual property to provide timely and effective legal protection，has a strong practical significance．

material properties；virtual property；legal protection；outside the practice；legislative model

D922．8

A

1007－8207（2011）12－0117－03

2011－10－20

黃小育 （1959—），女，浙江杭州人，中共吉林省委黨校 （吉林省行政學院）副編審，研究方向為法學。