王少波

（北京物資學(xué)院勞動(dòng)科學(xué)與法律學(xué)院， 北京市101149）

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)改革的不斷深入，勞動(dòng)力市場與用工單位需求之間的矛盾日益突出，勞動(dòng)用工制度與方式發(fā)生了重大變化，逐步打破傳統(tǒng)正規(guī)用工模式，日益靈活，勞務(wù)派遣制度應(yīng)運(yùn)而生。我國勞務(wù)派遣最初出現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，如廣州、深圳、北京、上海等地，后來在全國大部分地區(qū)迅速展開。勞務(wù)派遣的產(chǎn)生在一定程度上緩解了供需矛盾，彌合了供需缺口，為解決就業(yè)問題提供了嶄新的途徑，但由于勞務(wù)派遣公司缺乏立法約束，且發(fā)展空間巨大，其存在的問題也日益凸顯，使得社會(huì)各界對勞務(wù)派遣行業(yè)的看法褒貶不一。面對這些問題，我國頒布實(shí)施的《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》也對勞務(wù)派遣制度作出了一些規(guī)定，但這些規(guī)定尚不能解決勞務(wù)派遣中出現(xiàn)的諸多問題。正是基于此，本文將著重論述我國勞務(wù)派遣制度存在的問題，通過借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，提出完善我國勞務(wù)派遣制度的建議。

一、我國勞務(wù)派遣制度發(fā)展現(xiàn)狀

勞務(wù)派遣這種用工形式在國內(nèi)可謂是新興行業(yè)，其所代表的勞務(wù)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展新的增長點(diǎn)，發(fā)展速度令人嘆為觀止。

1. 東部地區(qū)勞務(wù)派遣制度發(fā)展較快

目前，我國東部發(fā)達(dá)地區(qū)勞務(wù)派遣制度發(fā)展速度較快，規(guī)模較大。已經(jīng)開展勞務(wù)派遣的地區(qū)主要包括北京、天津、上海、廣東、江蘇、浙江、福建、廣西、黑龍江、遼寧、吉林、江西、湖南、山東等地，且勞務(wù)派遣制度在其他地區(qū)也陸續(xù)不斷地開展起來。

此外，勞務(wù)派遣特別受到外資企業(yè)和國有大企業(yè)的歡迎。沿海的一些外向型企業(yè)、股份制企業(yè)及競爭激烈的電信、銀行等行業(yè)對勞務(wù)派遣的需求較大。一些著名企業(yè)如深圳華為、賽格、三星、富士康、松下等，都在大量使用派遣員工。

2. 勞務(wù)派遣制度涉及的行業(yè)類別較多

勞務(wù)派遣涉及行業(yè)廣泛，如服務(wù)業(yè)、制造業(yè)、建筑業(yè)等。據(jù)統(tǒng)計(jì)，電信系統(tǒng)的電信、移動(dòng)、網(wǎng)通、聯(lián)通等四大集團(tuán)共有職工118.3 萬人，其中勞務(wù)派遣制度用工48 萬人，占職工總數(shù)的40.5%。[1]此外，由于近年來服務(wù)業(yè)在我國的發(fā)展突飛猛進(jìn)，成為拉動(dòng)國民經(jīng)濟(jì)新的增長點(diǎn)，其所需的人員越來越多，勞務(wù)派遣作為新興的用工形式無疑是最好的選擇。大量勞動(dòng)者被派遣從事服務(wù)行業(yè)，如銀行、飯店、醫(yī)院、家政等崗位，大大推動(dòng)了第三產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展，有利于提高人民生活水平，刺激消費(fèi)，帶動(dòng)國民經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定增長，在維護(hù)社會(huì)安定方面也起到了一定的積極作用。

3. 被派遣的勞動(dòng)者素質(zhì)參差不齊，職業(yè)種類眾多

勞動(dòng)派遣從業(yè)人員主要以城市外來勞動(dòng)力、下崗人員、大中專等學(xué)校畢業(yè)生及專門人才為主。隨著城市化進(jìn)程的加快，大量的農(nóng)村剩余勞動(dòng)力涌向城市，他們文化程度較低，缺乏專業(yè)技能，往往從事簡單的體力勞動(dòng)，如清潔人員、小時(shí)工等。此外，隨著國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展以及科技水平的不斷提高，城鎮(zhèn)有大量在職職工因無法適應(yīng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的需要而下崗失業(yè)，這些人技能單一，只能從事簡單的工作。還有，近年來由于高等院校不斷擴(kuò)招，大量畢業(yè)生就業(yè)困難，在巨大的就業(yè)壓力下，許多畢業(yè)生選擇從事勞務(wù)派遣制度用工。現(xiàn)如今，派遣員工向更高職位發(fā)展，一些高等職位也被派遣員工取代。從以上分析不難看出，被派遣員工資歷參差不齊。

被派遣的勞動(dòng)者所從事的職業(yè)、崗位多達(dá)四十多種，其中包括制造企業(yè)的操作工、秘書、話務(wù)員、柜臺(tái)小姐、銷售人員、客戶經(jīng)理、司機(jī)、保安、廣告創(chuàng)意、股票運(yùn)作、高級管理、市場分析、企業(yè)認(rèn)證、商務(wù)談判、外文翻譯、裝飾設(shè)計(jì)、課程講學(xué)、電視拍攝、報(bào)刊寫作、名人傳記、時(shí)裝模特、法律顧問等。[2]由于沒有對勞務(wù)派遣制度人員的相關(guān)規(guī)定，其人員組成比較復(fù)雜。

二、我國勞務(wù)派遣制度存在的問題

勞務(wù)派遣這種全新的用工模式之所以能夠在短時(shí)間內(nèi)得到迅速發(fā)展，足以說明它是一種具有生命力的用工模式，但由于起步晚，發(fā)展快，我國勞務(wù)派遣制度還存在很多亟待解決的問題。

1. 用工單位濫用勞務(wù)派遣制度現(xiàn)象嚴(yán)重

由于我國勞務(wù)派遣制度發(fā)展得過快過猛，其濫用現(xiàn)象被暴露得一覽無遺。在很多情況下，使用勞務(wù)派遣用工方式的成本是考量的唯一因素，其他因素已經(jīng)變得不重要。只要能降低成本，逃避責(zé)任，減輕風(fēng)險(xiǎn)，什么樣的崗位都可以使用勞務(wù)派遣用工。盡管《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第62 條規(guī)定，一般在“三性”（臨時(shí)性、輔助性、替代性）崗位使用勞務(wù)派遣工，但仍然無法阻止各類企業(yè)增加勞務(wù)派遣制度用工的勢頭，導(dǎo)致越來越多的勞動(dòng)者進(jìn)入非正規(guī)就業(yè)狀態(tài)，致使勞動(dòng)者缺乏歸屬感，違背了以穩(wěn)固勞動(dòng)關(guān)系為主的用工方式的原則。

2. 勞務(wù)派遣企業(yè)管理不規(guī)范

（1）勞務(wù)派遣企業(yè)對被派遣勞動(dòng)者的跟蹤管理極其缺乏。由于派遣員工數(shù)量巨大，勞務(wù)派遣企業(yè)對員工的跟蹤管理極其缺乏，服務(wù)質(zhì)量可想而知。一些小的派遣企業(yè)，將員工派遣到用工單位，收取了服務(wù)費(fèi)后，往往就對員工置之不理了。因?qū)T工疏于管理，極少與被派遣員工交流，導(dǎo)致某些被派遣員工工作懈怠，情緒不滿，經(jīng)常與派遣公司發(fā)生爭議。

（2）從事勞務(wù)派遣行業(yè)的人員專業(yè)技能匱乏。在一些勞務(wù)派遣企業(yè)中，從事人事工作的人員專業(yè)素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平較低，有的僅僅憑借經(jīng)驗(yàn)，并沒有進(jìn)行過專業(yè)而系統(tǒng)的人力資源學(xué)習(xí)，對法律規(guī)定及人事工作的流程、細(xì)節(jié)等缺乏系統(tǒng)的了解和掌握，容易出現(xiàn)各種錯(cuò)誤，造成勞動(dòng)爭議。

3. 被派遣勞動(dòng)者的利益難以保障

為降低人力資源成本，規(guī)避雇主責(zé)任，許多用工單位大量使用勞務(wù)派遣工，更有甚者，為追求企業(yè)利潤最大化，將原有正式用工也以勞務(wù)派遣制度的形式招用，嚴(yán)重?cái)_亂了正常的就業(yè)秩序，致使勞動(dòng)者權(quán)益不能得到很好的保障。用工單位通常不把被派遣來的員工看作自己單位的員工，在編人員與被派遣員工存在一定的待遇差別，在工作量相同的前提下，不能得到同樣的福利待遇、勞動(dòng)報(bào)酬、晉升機(jī)會(huì)等，嚴(yán)重違反了平等原則，對勞務(wù)派遣人員而言極不公平。這樣做的后果是導(dǎo)致派遣員工對工作失去信心，產(chǎn)生“同工不同酬，同工不同命”的心理，嚴(yán)重打擊其工作積極性。

另外，由于派遣單位與用工單位沒有明確所承擔(dān)的社會(huì)保險(xiǎn)義務(wù)，致使被派遣員工的社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)不能正常銜接，被派遣勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益難以得到保障。

三、我國勞務(wù)派遣制度存在問題的原因分析

我國勞務(wù)派遣制度之所以存在上述問題，主要由于以下幾個(gè)方面的原因：

1. 被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)保護(hù)意識(shí)不夠

由于勞務(wù)派遣在我國發(fā)展迅猛，導(dǎo)致我國被派遣的勞動(dòng)者整體素質(zhì)不高，他們中的大部分人從事著體力勞動(dòng)，自身勞動(dòng)保護(hù)意識(shí)不夠。也正是由于文化水平較低，導(dǎo)致他（她）們過于看重眼前利益，只注重實(shí)際到手工資的高低，不重視其他權(quán)益，缺乏社會(huì)保障意識(shí)與自我保護(hù)意識(shí)。于是，有些勞務(wù)派遣單位便利用這種心理，與被派遣員工簽訂協(xié)議，以多發(fā)一部分工資來代替參加社會(huì)保險(xiǎn)，逃避參保義務(wù)，一旦發(fā)生工傷等勞動(dòng)爭議，勞動(dòng)者只能被動(dòng)地接受處理結(jié)果。

2. 勞務(wù)派遣制度缺乏明確的法律規(guī)范

目前，在我國的勞動(dòng)法律法規(guī)中，只有《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》對勞務(wù)派遣制度作出了“特別規(guī)定”，對其主體資格與經(jīng)營資質(zhì)提出了要求，規(guī)定了用人單位對勞務(wù)派遣者的法定義務(wù)，但條款過于原則和模糊，缺乏可操作性。而日本自1986 年7 月開始實(shí)施《勞動(dòng)者派遣法》，承認(rèn)勞務(wù)派遣的合法性，明確規(guī)定了派遣工人、派遣機(jī)構(gòu)以及用人單位的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，并規(guī)定了嚴(yán)格的管制措施。之后又對該法進(jìn)行了幾次大的修改，每次修改都適度放松了對勞務(wù)派遣的管制。美國許多州也都對勞務(wù)派遣制度制定了專門的法律規(guī)制，其中主要包括對勞務(wù)派遣公司設(shè)立和資本的要求、勞務(wù)派遣制度協(xié)議的內(nèi)容、被派遣勞動(dòng)者的保險(xiǎn)費(fèi)用分擔(dān)以及派遣單位和用工單位在其他方面的義務(wù)和責(zé)任分擔(dān)等，在保險(xiǎn)或其他領(lǐng)域的法律中也涉及了勞務(wù)派遣制度中的一些相關(guān)問題，聯(lián)邦法律中也有許多關(guān)于勞務(wù)派遣制度細(xì)則的具體規(guī)定。

3. 勞務(wù)派遣行業(yè)缺乏行業(yè)自律

在法律不健全的背景下，勞務(wù)派遣行業(yè)缺乏行業(yè)自律，還沒有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)引導(dǎo)機(jī)構(gòu)。其突飛猛進(jìn)的發(fā)展帶來了無序、混亂的行業(yè)現(xiàn)狀，大量勞務(wù)派遣企業(yè)經(jīng)營管理上的不規(guī)范已經(jīng)或?qū)⒁o這個(gè)行業(yè)帶來諸多嚴(yán)重問題，并最終導(dǎo)致被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到侵犯，勞資沖突加劇。

四、完善我國勞務(wù)派遣制度的建議

為更好地完善我國勞務(wù)派遣制度，借鑒國外勞務(wù)派遣制度發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國基本國情和勞務(wù)派遣制度在我國的發(fā)展現(xiàn)狀與存在問題，筆者從被派遣勞動(dòng)者、企業(yè)、政府三個(gè)方面著手提出以下建議：

1. 提高被派遣勞動(dòng)者的文化素質(zhì)和技能

各級政府要重視職業(yè)教育與勞動(dòng)技能培訓(xùn)，通過財(cái)政撥款，定向委托職業(yè)機(jī)構(gòu)或工會(huì)開展訂單式培訓(xùn)，指導(dǎo)勞務(wù)派遣公司傳授勞動(dòng)技能和文化知識(shí)，提升被派遣員工的文化水平和技能。勞動(dòng)者要有意識(shí)地進(jìn)行學(xué)習(xí)，提高自我保護(hù)意識(shí)，明確自己在勞務(wù)派遣制度用工關(guān)系中應(yīng)該履行的義務(wù)和應(yīng)該享有的權(quán)利，保存好已經(jīng)簽署的合同以及與自己工作有關(guān)的單據(jù)，確保勞動(dòng)爭議發(fā)生時(shí)有據(jù)可依。此外，還要懂得借助法律武器保護(hù)自己的合法權(quán)益，及時(shí)關(guān)注新出臺(tái)的法律條文，明確自己在派遣關(guān)系中的地位，了解條文中的相關(guān)規(guī)定，借助相關(guān)渠道解決已經(jīng)發(fā)生的勞動(dòng)糾紛。

2. 加強(qiáng)對勞務(wù)派遣企業(yè)的規(guī)范化管理

勞務(wù)派遣企業(yè)作為用工單位與被派遣者之間的紐帶，有利于勞務(wù)供求雙方的雙向選擇，一方面可滿足用工單位的用人需求；另一方面可使被派遣勞動(dòng)者的權(quán)益得到保障。對這樣的企業(yè)更應(yīng)該進(jìn)行規(guī)范化管理。

（1）制定完善、合理的行業(yè)管理制度，加強(qiáng)對勞務(wù)派遣企業(yè)的管理。勞務(wù)派遣企業(yè)應(yīng)制定行業(yè)規(guī)劃，形成管理規(guī)范，在區(qū)域范圍內(nèi)形成連鎖企業(yè)，并由統(tǒng)一的組織管理，使勞務(wù)派遣企業(yè)的發(fā)展有章可循。更可利用現(xiàn)代科技的網(wǎng)絡(luò)資源形成服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，使各地勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)更好地聯(lián)網(wǎng)服務(wù)，促使人力資源達(dá)到合理配置。

應(yīng)建立行業(yè)管理規(guī)范和道德自律機(jī)制，首要的是成立行業(yè)協(xié)會(huì)，制定行業(yè)行為準(zhǔn)則，建立服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，特別是在市場準(zhǔn)入、運(yùn)作規(guī)范、市場監(jiān)管和退出機(jī)制等環(huán)節(jié)實(shí)行行業(yè)自律。在一些發(fā)達(dá)國家，行業(yè)協(xié)會(huì)在勞務(wù)派遣行業(yè)規(guī)范建立中發(fā)揮了重要作用，并對違反行為準(zhǔn)則的會(huì)員進(jìn)行調(diào)查，直至開除會(huì)籍。

（2）加強(qiáng)對被派遣勞動(dòng)者的服務(wù)和管理。勞務(wù)派遣企業(yè)應(yīng)充分重視被派遣勞動(dòng)者，了解他們的需求，保護(hù)他們在勞動(dòng)中的權(quán)益，使之有歸屬感，做好反饋工作。勞務(wù)派遣企業(yè)應(yīng)及時(shí)與用工單位進(jìn)行溝通，獲得有效信息，知曉所需人才，更有針對性地派遣人員。要對被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行分類管理，對高端和低端的被派遣勞動(dòng)者以及社區(qū)、公益性崗位被派遣的就業(yè)困難人員加以區(qū)別，要根據(jù)他們自身的特點(diǎn)，有針對性地進(jìn)行管理。要提高對被派遣勞動(dòng)者的服務(wù)質(zhì)量，有問題及時(shí)、耐心解決，做好全套、系統(tǒng)、專業(yè)的人事服務(wù)。

（3）對勞務(wù)派遣企業(yè)的從業(yè)人員實(shí)行規(guī)范化管理。要求其具有相關(guān)專業(yè)的人力資源知識(shí)，以更好地為勞務(wù)派遣企業(yè)和被派遣勞動(dòng)者服務(wù)。此外，應(yīng)對勞務(wù)派遣從業(yè)人員的專業(yè)性有所要求，進(jìn)行從業(yè)人員上崗登記管理，以利于勞務(wù)派遣制度的正規(guī)化發(fā)展。

3. 完善勞務(wù)派遣制度法制建設(shè)

根據(jù)美國、日本等國勞務(wù)派遣發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)，我國應(yīng)推進(jìn)法制建設(shè)進(jìn)程，確保各項(xiàng)事務(wù)有法可依。鑒于目前我國勞務(wù)派遣用工制度中損害勞動(dòng)者權(quán)益的現(xiàn)象比較嚴(yán)重，應(yīng)作出明確的法律規(guī)定，規(guī)范勞務(wù)派遣行業(yè)的發(fā)展。

（1）制定勞務(wù)派遣制度專門的法律法規(guī)。開展調(diào)研活動(dòng)，推進(jìn)立法進(jìn)程，加緊出臺(tái)針對勞務(wù)派遣制度的專門法律，如《勞務(wù)派遣法》，明確其市場地位、適用范圍和法律責(zé)任，使勞務(wù)派遣制度這種用工模式得以規(guī)范化發(fā)展。同時(shí)，落實(shí)城鄉(xiāng)平等就業(yè)權(quán)與企業(yè)同工同酬待遇，區(qū)分普通崗位與專業(yè)技術(shù)人員勞務(wù)派遣的界線。由國外發(fā)展經(jīng)驗(yàn)可以看出，為把我國勞務(wù)派遣行業(yè)推向法制軌道，立法十分重要。有明確的法律規(guī)定，不僅能防止一些企業(yè)為牟取暴利作出違法行為，更為重要的是能夠規(guī)范我國勞務(wù)派遣制度，促使其健康有序發(fā)展。

（2）明確規(guī)定勞務(wù)派遣企業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)。為科學(xué)設(shè)定勞務(wù)派遣行業(yè)準(zhǔn)入“門檻”，首先應(yīng)明確工商申請、稅務(wù)登記和注銷手續(xù)，制定適宜勞務(wù)派遣行業(yè)類別和工種的名單，完善行業(yè)公共標(biāo)準(zhǔn)。這樣做可確保勞動(dòng)者在出現(xiàn)工傷或保險(xiǎn)理賠時(shí)，勞務(wù)派遣企業(yè)能保障被派遣員工的合法權(quán)益不受損害。其次，要求必須有一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，這樣才能確保企業(yè)長期穩(wěn)定發(fā)展，并使其規(guī)模不斷壯大。

（3）明確勞務(wù)派遣的最長期限?！吨腥A人民共和國勞動(dòng)合同法》第59 條第二款規(guī)定：“用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議?！钡摲ú]有對勞務(wù)派遣的最長期限進(jìn)行規(guī)定，不利于對被派遣員工合法權(quán)益的保護(hù)。而日本《勞動(dòng)者派遣法》有關(guān)派遣期限的制度就設(shè)計(jì)得比較明確，也比較復(fù)雜，根據(jù)行業(yè)業(yè)務(wù)種類規(guī)定了不同的派遣期限，并經(jīng)多次修改，由起初的一年放寬至三年。

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定勞務(wù)派遣的最長期限，可結(jié)合我國勞動(dòng)力市場實(shí)際狀況，借鑒日本經(jīng)驗(yàn)，通過立法將全日制派遣的最長期限規(guī)定為3年，超過規(guī)定最長期限的，由用工單位與勞動(dòng)者形成直接的勞動(dòng)關(guān)系。同時(shí)規(guī)定，一旦用工期限達(dá)到十年或以上，如果被派遣勞動(dòng)者提出簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，用工單位必須與其簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。

（4）加強(qiáng)對勞務(wù)派遣的監(jiān)管力度。我國應(yīng)建立專門的行政部門，負(fù)責(zé)勞務(wù)派遣制度的管理和監(jiān)察，有效管理勞務(wù)派遣企業(yè)，促使其正規(guī)化發(fā)展。此外，還要加強(qiáng)對勞務(wù)派遣公司與用工單位的執(zhí)法監(jiān)察，對簽訂勞動(dòng)合同和繳納社會(huì)保險(xiǎn)的情況進(jìn)行重點(diǎn)檢查，以更好地處理勞務(wù)派遣用工中出現(xiàn)的勞動(dòng)爭議問題。

＊本文受北京市屬市管高等學(xué)校人才強(qiáng)教計(jì)劃（PHR）資助。

[1]姜保軍.淺談勞務(wù)派遣存在的問題及對策[EB/OL].[2009-05-08].http://www.globrand.com/2009/247278.shtml.

[2]胡錦陽.勞務(wù)派遣及其發(fā)展趨勢[J].企業(yè)導(dǎo)報(bào)，2009（4）：38.