盧明威

（西南政法大學(xué)，重慶 401120）

論社會(huì)管理中民族傳統(tǒng)習(xí)慣的發(fā)掘與利用
——以湖北省五峰縣土家族習(xí)慣法為個(gè)案

盧明威

（西南政法大學(xué)，重慶 401120）

社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)需要建立與其相適應(yīng)的社會(huì)管理制度，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的影響下民族地區(qū)不同主體的利益沖突強(qiáng)度加大，但現(xiàn)階段政府在社會(huì)管理中還未能充分滿足糾紛化解的需要。社會(huì)管理不能僅靠政府通過行政手段實(shí)現(xiàn)，要充分發(fā)掘民族地區(qū)本土法治資源，在社會(huì)管理活動(dòng)中承認(rèn)與尊重民族習(xí)慣，通過國(guó)家法律與民族習(xí)慣法的相互配合來實(shí)現(xiàn)建設(shè)和諧社會(huì)這一社會(huì)管理目標(biāo)。

社會(huì)管理；民族；習(xí)慣法

民族習(xí)慣法長(zhǎng)期以來在民族地區(qū)的社會(huì)管治中都有其特殊作用，本文針對(duì)西部少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)發(fā)展中存在的社會(huì)管理問題，以民族習(xí)慣法與國(guó)家法的相互配合為視角，以湖北省宜昌市清江流域土家族村莊為個(gè)案，探討社會(huì)管理中民族傳統(tǒng)習(xí)慣的發(fā)掘、吸收與利用的可能性與方式，指出在社會(huì)管理中民族習(xí)慣法完全可以與國(guó)家法律相互配合，為提高社會(huì)管理水平提供法治保障。

一、民族習(xí)慣法在鄉(xiāng)村社會(huì)管理中的作用現(xiàn)狀

1.習(xí)慣法在社會(huì)管理中仍然起秩序穩(wěn)定作用。

我國(guó)歷代中央封建王朝對(duì)少數(shù)民族地區(qū)實(shí)行的是“皆因其俗，使之附及諸夷”的制度，及至清代改土歸流后流官也是依靠地方勢(shì)力進(jìn)行管治，國(guó)家法律效力所及多為縣級(jí)治所，因此在民族地區(qū)的社會(huì)管治中當(dāng)?shù)孛褡辶?xí)慣法起重要作用。建國(guó)至今，我國(guó)在少數(shù)民族聚居區(qū)實(shí)行《民族區(qū)域自治法》，國(guó)家政令與法律的貫徹實(shí)施使整個(gè)少數(shù)民族地區(qū)能夠平穩(wěn)有序地發(fā)展。但應(yīng)客觀地看到，在少數(shù)民族地區(qū)，人們依賴長(zhǎng)期以來形成的習(xí)慣規(guī)則指導(dǎo)自己的生產(chǎn)與生活，如果在社會(huì)公共事務(wù)管理中不顧民族傳統(tǒng)，不積極利用民族習(xí)慣，純粹以政令為手段，社會(huì)管理將難以獲得理想的效果。

在很多的民族地區(qū)，民族習(xí)慣法仍然是指導(dǎo)人們生產(chǎn)生活的主要社會(huì)規(guī)則，它是社會(huì)管理的寶貴制度資源。以湖北五峰縣紅烈村為例，該村地處清江流域，遠(yuǎn)離城鎮(zhèn)，是一個(gè)典型的土家族聚居村落，至今仍然保留濃郁的土家族風(fēng)俗習(xí)慣。在長(zhǎng)期的生產(chǎn)生活中，土家族人形成了表現(xiàn)形式多樣，內(nèi)容涵蓋生產(chǎn)生活的各個(gè)方面，具有獨(dú)特風(fēng)格的風(fēng)俗習(xí)慣，正是這些習(xí)慣規(guī)則維系了鄉(xiāng)村秩序的穩(wěn)定。

2.習(xí)慣法在社會(huì)管理中的效力亟須獲得國(guó)家的承認(rèn)與支持。

在當(dāng)今的社會(huì)管理中，雖然習(xí)慣法在社會(huì)秩序維護(hù)上仍然起重要作用，但不可否認(rèn)，在利益多元化之下村民之間的利益沖突漸增多、愈加激烈。為此，筆者收集了五峰縣紅烈村和謝家坪村的兩個(gè)案例，作為論據(jù)。

個(gè)案一：贍養(yǎng)義務(wù)糾紛案。

王林因兒女不承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)，與幾個(gè)子女之間協(xié)商無效一氣之下，將四個(gè)兒子兩個(gè)女兒告上法院。五峰土家族自治縣法院經(jīng)過審理，在2004五民初字第32號(hào)判決中支持原告訴訟請(qǐng)求，判令兩個(gè)女兒負(fù)責(zé)原告的生活起居，三個(gè)兒子每人每月支付其父100元各種費(fèi)用。他的另一個(gè)兒子自幼便過繼給他人，根據(jù)當(dāng)?shù)赝良易濉斑^繼不為兒”的習(xí)慣，他沒有贍養(yǎng)生父的義務(wù)，為了執(zhí)行現(xiàn)行法律同時(shí)又照顧土家族習(xí)慣法，法院最終采取折衷辦法，判令其過繼給他人的兒子每月支付50元。

個(gè)案二：互毀林林木刑事案件中的相鄰權(quán)習(xí)慣法。

覃守旺、覃守成為五峰縣謝家坪村人，二人本為同胞兄弟，兩家住宅相連，林地耕地相鄰，相鄰糾紛長(zhǎng)期存在。2004年11月，覃守成發(fā)現(xiàn)覃守旺從當(dāng)年6月份起幾次砍其經(jīng)營(yíng)的林木樹枝，為泄憤報(bào)復(fù)，于2004年11月23日開始砍毀覃守旺之妻經(jīng)營(yíng)的林木，覃守旺發(fā)現(xiàn)后亦砍毀覃守成經(jīng)營(yíng)的林木報(bào)復(fù)，雙方相互毀林到25日，覃守旺3天毀林一般林木410株，經(jīng)濟(jì)林木48株。林業(yè)公安在辦案過程中委托五峰土家族自治縣價(jià)格認(rèn)證中心認(rèn)證，覃守旺的毀林損失為15872.67元。庭審中實(shí)行覃守旺的辯護(hù)人提交對(duì)該村黨支部書記、村組長(zhǎng)覃自成的詢問筆錄。筆錄內(nèi)容顯示，上世紀(jì)九十年代，謝家坪村為了避免山、地連界發(fā)生糾紛，組里討論通過了一個(gè)規(guī)則，對(duì)于村里的責(zé)任山責(zé)任田的“插花”部分（不同村民之間山地、田地相連的部分），田坎挨界地方不能沿田邊栽樹，田邊起“一擺”寬（一人雙臂側(cè)平舉寬度，約2米）不可蓄樹。后來這些內(nèi)容寫入制定的“村規(guī)民約”，如不能栽界樹，不能在荒田邊、山邊栽樹等。這些村規(guī)民約已發(fā)到農(nóng)戶家中張貼。辯護(hù)人提交這些證據(jù)的目的是為了證明覃守旺的相鄰權(quán)受到侵犯，公訴人認(rèn)為砍邊界的樹木應(yīng)是雙方協(xié)商的雙方行為。覃守成蓄積的林木和栽植的杉樹和竹林對(duì)覃守旺的農(nóng)田構(gòu)成包圍，農(nóng)作物采光嚴(yán)重不足，冬日積雪長(zhǎng)時(shí)間不化，嚴(yán)重影響耕作和作物生長(zhǎng)。在相鄰關(guān)系上，應(yīng)有利于生產(chǎn)生活，被告所在的村組有這樣的習(xí)慣規(guī)定，辯護(hù)人認(rèn)為符合法律法規(guī)的公序良俗應(yīng)具有相應(yīng)的規(guī)范作用，社會(huì)成員應(yīng)當(dāng)遵守。覃守成在緊挨被告人田邊、屋邊蓄積林木，界坎栽樹，違反法律和民俗的約定，而且11月23日是覃守成先對(duì)被告人經(jīng)營(yíng)山上的林木及界坎小果樹進(jìn)行砍伐后，才實(shí)施了過激行為。據(jù)此，辯護(hù)人認(rèn)為本案起因于被告人的相鄰權(quán)受到侵犯，在覃守成自身有過錯(cuò)，侵權(quán)在先的情況下，可減輕被告人的責(zé)任，而且發(fā)生在近親屬之間，社會(huì)危害性較小，請(qǐng)求法院從輕處罰。最后法院在（2005）五刑初字第43號(hào)判決書中認(rèn)定辯護(hù)人關(guān)于請(qǐng)求對(duì)被告人從輕處罰的辯護(hù)意見，其理由成立，法院予以采信。

上述所列兩個(gè)案例的糾紛，其處理已經(jīng)經(jīng)歷了當(dāng)事人自我處理、第三人調(diào)解最后進(jìn)行司法程序幾個(gè)階段，也是村民之間矛盾沖突激化的表現(xiàn)。從習(xí)慣法在社會(huì)管理中的作用角度出發(fā)，個(gè)案反映的是土家族村民的法律意識(shí)逐漸提高，傳統(tǒng)習(xí)慣已不足以給村民以安全感，在村民之間發(fā)生沖突時(shí)仍然希望能通過傳統(tǒng)的方法解決糾紛，但沒有得到理想的效果，村民期待的代表法律的行政權(quán)力沒有及時(shí)介入，最后只能告上法院或以極端的方式激化矛盾，法院以國(guó)家強(qiáng)制力的形式出現(xiàn)。當(dāng)然，最終的表現(xiàn)是習(xí)慣法在國(guó)家權(quán)力的支持下得到貫徹，同時(shí)法院在處理糾紛過程中又顧及習(xí)慣法的規(guī)則，這種處理方式不僅使法律得到執(zhí)行，而且維護(hù)了習(xí)慣法的規(guī)則，案件處理得到較好的社會(huì)效果。

在五峰縣紅烈村、謝家坪村這樣遠(yuǎn)離城市喧囂，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)影響甚小的山村里村民的矛盾越來越多，村民對(duì)相互間交易的不安感越來越強(qiáng)，說明我們的社會(huì)管理出現(xiàn)了不適，在鄉(xiāng)村法治進(jìn)程中習(xí)慣法仍然在起秩序維護(hù)作用，但自身存在不足，而國(guó)家權(quán)力與法律尚未能滲透到廣大的民族地區(qū)鄉(xiāng)村社會(huì)中，兩者的脫節(jié)使社會(huì)管理不能滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與社會(huì)主體權(quán)利覺醒的需要，亟待對(duì)產(chǎn)生這一現(xiàn)狀的原因進(jìn)行分析，并對(duì)社會(huì)管理的理論與方式做出相應(yīng)調(diào)整。

二、民族習(xí)慣法在社會(huì)管理中現(xiàn)狀的原因分析

民族習(xí)慣法在社會(huì)管理中所起作用與現(xiàn)代社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的變化緊密相關(guān)，社會(huì)組織與結(jié)構(gòu)體系發(fā)生變化，習(xí)慣法在社會(huì)管理中所起作用的支撐基礎(chǔ)因素也會(huì)發(fā)生變化，導(dǎo)致其在社會(huì)秩序維護(hù)中的地位與作用隨之改變。

首先，人們對(duì)習(xí)慣法的不同認(rèn)識(shí)。

對(duì)于普通的土家族村民來說，習(xí)慣法是可以感知的，大家都在遵守的各式各樣的風(fēng)俗、習(xí)慣、規(guī)則等等。但對(duì)于管理社會(huì)的基層政府工作人員來說，對(duì)于習(xí)慣法的態(tài)度可以影響其在管理社會(huì)、處理糾紛中是否適用和遵守習(xí)慣法。如果認(rèn)為不存在習(xí)慣法，那么他在管理中就只看到當(dāng)事人的行為是否符合法律的規(guī)定。如專門處理村民糾紛調(diào)解工作的五峰縣灣潭鎮(zhèn)司法所所長(zhǎng)就認(rèn)為“這里沒有什么習(xí)慣法?！钡绻鐣?huì)管理者認(rèn)為習(xí)慣法是一種社會(huì)管理的制度資源，他就會(huì)在不違反法律的情況下盡可能地用習(xí)慣法來衡量當(dāng)事人的行為。對(duì)習(xí)慣法的理解取決于管理者的對(duì)民族文化的不同理解和眼界，但這一因素確實(shí)可以影響習(xí)慣法在社會(huì)管理中的地位與作用。

其次，政府社會(huì)管理觸角回收。

減員增效是行政事務(wù)改革的要求，但在基層，其帶來的直接影響就是進(jìn)入鄉(xiāng)村的基層干部人數(shù)的減少。在紅烈村，國(guó)家實(shí)行稅費(fèi)改革之前，鄉(xiāng)鎮(zhèn)干部經(jīng)常到村里處理各類事務(wù)，村民反映的問題一般都得到及時(shí)解決，但稅費(fèi)改革之后，情況發(fā)生了變化。紅烈村所在的五峰土家族自治縣是2002國(guó)務(wù)院農(nóng)村費(fèi)改稅湖北省的兩個(gè)試點(diǎn)縣之一，農(nóng)村稅改費(fèi)的直接后果就是基層財(cái)政收入大幅減少。為了使鄉(xiāng)鎮(zhèn)機(jī)構(gòu)、村級(jí)組織的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，五峰縣的鄉(xiāng)鎮(zhèn)機(jī)構(gòu)精簡(jiǎn)50%，減少行政事業(yè)編制401個(gè)，清退在編不在崗和聘用人員369人，村組合并減少村組干部1085人。隨著稅費(fèi)改革，農(nóng)民減輕了負(fù)擔(dān)，但在社會(huì)管理視角上，農(nóng)村稅費(fèi)改革的結(jié)果是因?yàn)榛鶎咏M織機(jī)構(gòu)精簡(jiǎn)、涉農(nóng)人員分流，意味著深入鄉(xiāng)村基層的國(guó)家權(quán)力觸角回收，基層政府工作人員進(jìn)入類似于紅烈村這樣的偏遠(yuǎn)鄉(xiāng)村的人員與機(jī)會(huì)減少，當(dāng)村民之間出現(xiàn)糾紛時(shí)代表國(guó)家權(quán)力與法律的工作人員不能及時(shí)出現(xiàn)并處理糾紛，使村民之間的矛盾糾紛逐漸積累。這一判斷不僅適用于紅烈村所在的灣潭鎮(zhèn)，也可以適用于其他民族鄉(xiāng)村社區(qū)。

再次，多數(shù)少數(shù)民族鄉(xiāng)村與政府機(jī)構(gòu)駐地相對(duì)較遠(yuǎn)。

社區(qū)成員之間糾紛的解決方式涉及人們對(duì)糾紛解決的成本判斷。多數(shù)的民族地區(qū)鄉(xiāng)村地理位置較為偏遠(yuǎn)，村民之間發(fā)生矛盾后到政府機(jī)構(gòu)尋求幫助所需要投入的成本遠(yuǎn)高于城市社區(qū)；此外，由于路途遙遠(yuǎn)交通不便和不能再向農(nóng)民收費(fèi)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府工作人員缺乏下到農(nóng)村基層的積極性。與政府機(jī)構(gòu)的距離越遠(yuǎn)，利用法律解決糾紛的機(jī)會(huì)越少，而習(xí)慣法的作用越重要，這是鄉(xiāng)村社區(qū)社會(huì)管理存在的問題之一，也是鄉(xiāng)村社會(huì)與城市社區(qū)社會(huì)管理的差別。

三、民族地區(qū)社會(huì)管理中應(yīng)充分利用民族優(yōu)秀傳統(tǒng)習(xí)慣

筆者看來，社會(huì)管理創(chuàng)新離不開民族地區(qū)本土法治資源的發(fā)掘與利用，在社會(huì)管理中應(yīng)充分發(fā)揮本民族優(yōu)秀文化傳統(tǒng)的現(xiàn)代價(jià)值，將民族習(xí)慣法社會(huì)管理相結(jié)合，與村民自治相結(jié)合，這不僅使民族傳統(tǒng)文化得到傳承與發(fā)揚(yáng)，而且可以較好地化解市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中出現(xiàn)的社會(huì)問題。

這其中有深刻的歷史原因，在廣大的少數(shù)民族鄉(xiāng)村社區(qū)，習(xí)慣上民間的矛盾主要運(yùn)用民族習(xí)慣法調(diào)解而非通過國(guó)家法律途徑解決，在提倡社會(huì)管理法治時(shí)尤其不能忽視這一重要特征。六十多年前費(fèi)孝通先生就指出：法治秩序的建立不能單靠制定若干法律條文和設(shè)立若干法庭，重要的還得看人民怎么樣去應(yīng)用這些設(shè)備。更進(jìn)一步，在社會(huì)結(jié)構(gòu)和思想觀念上還得先有一番改革。如果在這些方面不加以改革，單把法律和法庭推行下鄉(xiāng)，結(jié)果法治秩序的好處未得，而破壞禮治的弊病卻已先發(fā)生了。[1](p58)

由于在民族地區(qū)鄉(xiāng)村社會(huì)中，長(zhǎng)期歷史形成的道德與習(xí)慣規(guī)范控制與指導(dǎo)著人們的日常行為，習(xí)慣法的約束力也是鄉(xiāng)村秩序得以維系的力量來源。在現(xiàn)代政治經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)發(fā)生變遷時(shí)，如果在社會(huì)管理中無視習(xí)慣法的作用將會(huì)導(dǎo)致民族習(xí)慣法這種傳統(tǒng)的秩序維系力量受到削弱，從而使鄉(xiāng)村社會(huì)秩序進(jìn)入失范狀態(tài)。正如董磊明教授在對(duì)河南宋村的社會(huì)現(xiàn)狀進(jìn)行調(diào)查之后所說的：可以說，農(nóng)村社會(huì)已陷入了一定程度的失序狀態(tài)，這并非是“語言混亂”所能完全概括，它更是一種“結(jié)構(gòu)混亂”。[2](p87-88)恰在現(xiàn)階段，這種以法律作為社會(huì)管理的主要依據(jù)，卻忽視民族傳統(tǒng)文化的作用，從而可能在民族地區(qū)導(dǎo)致社會(huì)管理的失序無疑應(yīng)該引起我們的警惕，因?yàn)樗赡軙?huì)在鄉(xiāng)村社區(qū)中產(chǎn)生背離道德和違反國(guó)家法律的強(qiáng)權(quán)和暴力從而破壞社會(huì)管理所要達(dá)到的目標(biāo)。

四、社會(huì)管理創(chuàng)新中民族傳統(tǒng)文化的利用方式

在社會(huì)管理中充分發(fā)揮民族傳統(tǒng)文化的作用，既是社會(huì)管理創(chuàng)新的體現(xiàn)，也是保護(hù)與傳承傳統(tǒng)文化的要求，在充分依靠當(dāng)?shù)厝宋姆ㄖ钨Y源，發(fā)揮民族地區(qū)鄉(xiāng)村社區(qū)中意見領(lǐng)袖的作用，又符合村民自治，滿足社會(huì)公眾參與管理的現(xiàn)代法治理念與管理理論。為此，要在社會(huì)管理創(chuàng)新中充分吸收與發(fā)揮民族傳統(tǒng)文化，就要做到以下幾點(diǎn)。

1.在社會(huì)管理中充分重視民族傳統(tǒng)文化的現(xiàn)代價(jià)值。

多數(shù)的民族習(xí)慣法反映了少數(shù)民族群眾善良純樸的民族精神和道德品質(zhì)，是人們長(zhǎng)期生產(chǎn)生活經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)總結(jié)，對(duì)這些優(yōu)秀的民族文化遺產(chǎn)，不僅要遵守，還要發(fā)揚(yáng)光大，要在社會(huì)管理中重視包括習(xí)慣法在內(nèi)的當(dāng)?shù)孛褡鍌鹘y(tǒng)文化，繼續(xù)發(fā)揮它的穩(wěn)定作用，這有助于政府實(shí)現(xiàn)社會(huì)管理目標(biāo)。要發(fā)揚(yáng)民族習(xí)慣法的優(yōu)秀傳統(tǒng)不僅要在政府層面上承認(rèn)它的地位與作用，還要在當(dāng)?shù)孛癖娭袠淞⒅匾暶褡辶?xí)慣法的思想。這就要對(duì)習(xí)慣法等民族傳統(tǒng)的作用與地位進(jìn)行準(zhǔn)確定位，將符合現(xiàn)代社會(huì)主義價(jià)值觀的習(xí)慣法傳統(tǒng)視為當(dāng)?shù)匕傩宅F(xiàn)代社會(huì)生活不可缺少的，應(yīng)以遵從的日常行為規(guī)則，而非將其視為行將消失和僅僅作為現(xiàn)代文明的可有可無的歷史點(diǎn)綴。

2.在國(guó)家社會(huì)管理活動(dòng)中尊重與承認(rèn)民族習(xí)慣法。

民族地區(qū)傳統(tǒng)習(xí)慣法相對(duì)于國(guó)家法律更為具體，與當(dāng)?shù)厝罕姷纳罡鼮橘N近，也更容易為人們所接受。因此民族地區(qū)的立法機(jī)關(guān)、執(zhí)法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)在制定地方性法規(guī)，在執(zhí)法時(shí)必須考慮本地區(qū)現(xiàn)存的習(xí)慣法規(guī)則，對(duì)于不違反國(guó)家強(qiáng)制性法律的規(guī)則都可以確認(rèn)其效力。在汲取民族傳統(tǒng)習(xí)慣的有效營(yíng)養(yǎng)成分基礎(chǔ)上，將會(huì)使本地區(qū)制定的地方自治法規(guī)具有更強(qiáng)的操作性與社會(huì)基礎(chǔ)。

在司法活動(dòng)中，人民法院要善于在具體個(gè)案中對(duì)民族習(xí)慣法規(guī)則進(jìn)行鑒別，對(duì)于符合現(xiàn)代法律精神的傳統(tǒng)習(xí)慣法規(guī)則可以給予肯定，這既可以使判決更容易獲得廣泛支持，又具有明顯的法律宣傳與示范作用，如上文所提到的五峰縣法院2004五民初字第32號(hào)判決所獲得的效果。遵循不違反法律，又照顧當(dāng)?shù)孛褡辶?xí)慣法規(guī)則的原則進(jìn)行司法活動(dòng)，不僅有利于當(dāng)事人利益的法律保護(hù)，也肯定了民族傳統(tǒng)習(xí)慣法的作用，同時(shí)還使司法機(jī)關(guān)的判決更容易得到接受與執(zhí)行。

3.社會(huì)管理中利用民族習(xí)慣法加強(qiáng)村民自治。

在社會(huì)管理中除了發(fā)揮法律的作用外，還要發(fā)揮習(xí)慣法化解矛盾糾紛的作用。當(dāng)村民出現(xiàn)矛盾時(shí)，主持調(diào)解的通常有兩類，一是具有自治性質(zhì)的村委會(huì)，另一類是在村民中具有較高威信的“意見領(lǐng)袖”。這兩種主體在調(diào)解中的說理依據(jù)主要還是當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣和道德風(fēng)尚，調(diào)解中他們盡可能地避免直接以法律為依據(jù)，法律只是調(diào)解中的一個(gè)補(bǔ)充依據(jù)。根據(jù)紅烈村村委會(huì)的統(tǒng)計(jì)，村民之間發(fā)生的矛盾糾紛80%通過調(diào)解解決，有20%的糾紛無法在村落內(nèi)部得到處理而向政府相關(guān)部門尋求解決，或是最終走上司法程序。這證明民族習(xí)慣法在化解矛盾糾紛中的巨大作用，要繼續(xù)發(fā)揮這種作用，需要承認(rèn)村委和其他民間意見領(lǐng)袖在社會(huì)管理中的地位，將其納入“黨委領(lǐng)導(dǎo)，政府負(fù)責(zé)，社會(huì)協(xié)同，公眾參與”這一格局中，他們所進(jìn)行的調(diào)解就是村民自治的內(nèi)容，他們得到肯定也更好地樹立了民眾對(duì)遵守與維護(hù)習(xí)慣法優(yōu)良傳統(tǒng)的信心，使其在民間社會(huì)生活中得到繼承，從而實(shí)現(xiàn)安定和諧的社會(huì)管理目標(biāo)。

4.國(guó)家法律與民族傳統(tǒng)相結(jié)合是實(shí)現(xiàn)社會(huì)管理目標(biāo)的重要保證。

在缺乏法律傳統(tǒng)的邊遠(yuǎn)民族地區(qū)，單純依靠法律手段難以實(shí)現(xiàn)社會(huì)管理目標(biāo)，依靠本土法治資源是實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的重要保證。同一個(gè)社區(qū)中可以存在兩種權(quán)力：一種偏重于社會(huì)沖突方面，一種偏重于社會(huì)合作方面，在人類社會(huì)里這兩種權(quán)力都存在。我們?nèi)绻靼滓粋€(gè)社區(qū)的權(quán)力結(jié)構(gòu)就不能不從這兩種權(quán)力怎樣配合上去分析。[1](p59-60)民族習(xí)慣法屬于社會(huì)合作的權(quán)力，國(guó)家法律則代表了社會(huì)沖突權(quán)力，當(dāng)合作的權(quán)力被打破時(shí)，社會(huì)沖突的權(quán)力及時(shí)作為秩序維護(hù)的后盾與手段，兩種權(quán)力相互配合則可以獲得社會(huì)管理較為理想的效果。

在以往學(xué)者的判斷中，國(guó)家法律一直在與習(xí)慣法爭(zhēng)奪社區(qū)成員的行為指導(dǎo)方向，但在紅烈村的調(diào)查證明，目前民族地區(qū)的鄉(xiāng)村社會(huì)管理恰恰處于國(guó)家法律的消極不前，基層政權(quán)組織管理缺位的狀態(tài)，為了民族地區(qū)鄉(xiāng)村社區(qū)的秩序穩(wěn)定，國(guó)家法律與民族習(xí)慣法要以更緊密的姿態(tài)相互支持與合作。亦即“尋求國(guó)家制定法和民間法的相互妥協(xié)和合作?！盵3](p61)

通過種種措施和努力，“一種村民與村民之間，村民與國(guó)家之間以契約來約束相互的責(zé)任和義務(wù)的關(guān)系體系也在逐步建立起來，與之相伴隨的所謂依法治國(guó)的觀念通過司法部門的法律宣傳，也逐步成為鄉(xiāng)村社會(huì)中解決日常糾紛的主要依據(jù)?！盵4]法律改革的命運(yùn)在根本上取決于文化建設(shè)的成敗。法律問題最終變成文化問題。于是我們不再專注于某一項(xiàng)具體的改革方案及其成敗，而是更關(guān)心作為整體的文化格局，文化秩序。[5](p382)當(dāng)國(guó)家法律與民族傳統(tǒng)習(xí)慣兩種秩序機(jī)制緊密銜接時(shí)，才能做到社會(huì)管理源頭治理、關(guān)口前移，使民族地區(qū)的社會(huì)管理創(chuàng)新獲得制度上的保障。

[1]費(fèi)孝通．鄉(xiāng)土中國(guó)生育制度[M].北京：北京大學(xué)出版社,1998．

[2]董磊明，陳柏峰，聶良波.結(jié)構(gòu)混亂與迎法下鄉(xiāng)－河南宋村的法律實(shí)踐解讀[J].中國(guó)社會(huì)科學(xué)，2008，（5）．

[3]蘇力．法治及其本土資源[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996．

[4]趙旭東.習(xí)俗、權(quán)威與糾紛解決的場(chǎng)域[J].社會(huì)學(xué)研究，2001，（2）.

[5]梁治平．尋求自然秩序中的和諧[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002．

J522

A

1003-8477（2012）08-0053-03

盧明威（1971—），男，法學(xué)博士，西南政法大學(xué)博士后研究人員，廣西師范學(xué)院政法學(xué)院副教授。

國(guó)家社科基金資助項(xiàng)目“民族習(xí)慣法在民族地區(qū)社會(huì)管理法律體系中的確立與適用研究”。編號(hào)：12XFX001；湖北民族學(xué)院南方少數(shù)民族研究中心課題“清江流域民族習(xí)慣法研究”的研究成果。

責(zé)任編輯 周 剛