劉飛艷

（中南民族大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430074）

立法概述相關(guān)問題探究

劉飛艷

（中南民族大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430074）

從詞義上分析，立法即制定或變更法律的活動。要正確理解立法的概念必須清楚兩個問題：其一，立法活動同哪些規(guī)范性文件相聯(lián)系？；其二，立法活動包括哪些行為？本文試從法與立法中的“法”和立法中的“立”與法的形成的思維角度深入探討立法概述的有關(guān)問題。

法；立法；法的形成

一、外國文獻中“立法”一詞的意義

立法的英文字為 Legislation。《牛津法律大辭典》對Legislation一詞的解釋是：指通過具有特別法律制度賦予的有效地公布法律的權(quán)力和權(quán)威的人或機構(gòu)的意志制定或修改法律的過程。這一詞亦指在立法過程中所產(chǎn)生的結(jié)果，即所制定的法律本身。在這一意義上，相當(dāng)于制定法。①《美國大百科全書》對這一辭條的解釋是：“立法是指包括政府各部門所用的規(guī)范社會行為的法的規(guī)則。一般說，這一術(shù)語尤指代議機關(guān)所制定的法以及制定法的過程。”

從其在英語文獻中的解釋來看，立法一詞基本上包括兩種含義：一是法律的制定（legislation，或Enacting of Law，動詞為 Legislate，即to enact laws，to make law）；一是制定的法律（Law enacted）如“刑事立法”一詞，既可指制定刑事方面法律的活動，也可指某些刑事方面的具體法律。

我國學(xué)者對西方學(xué)者關(guān)于“立法”一詞的界說作了一下總結(jié)：第一，過程、結(jié)果兩義說。認為立法既指制定或改變法的一個過程，又指在立法過程中產(chǎn)生的結(jié)果即制定的法本身。第二，活動性質(zhì)、活動結(jié)果兩義說。認為立法是制定和變動法的規(guī)范因而有別于司法和行政的活動，同時又是這種活動的結(jié)果，而這種結(jié)果又與司法決定不同。②

二、近現(xiàn)代我國學(xué)者對“立法”一詞的理解

近現(xiàn)代我國學(xué)者對“立法”一詞的理解常見的有以下幾種：

第一種觀點：立法有廣義、狹義之分，“就廣義言，行政機關(guān)之頒行條例章程，自治團體之訂立公約規(guī)則，均可謂之立法。就狹義言，必立法機關(guān)依立法程序議決法律案，乃可謂之立法?！雹?/p>

第二種觀點：認為立法是指：“國家機關(guān)依照其職權(quán)范圍通過一定程序制定（包括修改或廢止）法律規(guī)范的法動，既包括擁有立法權(quán)的國家機關(guān)的立法活動，也包括被授權(quán)的其他國家機關(guān)制定從屬于法律的規(guī)范性法律文件的活動。”

第三種觀點：認為“立法通常指國家立法機關(guān)按照立法程序制定、修改或廢止法律的活動。廣義上的立法，包括由國家立法機關(guān)授權(quán)其他國家機關(guān)制定法規(guī)的活動。立法有時也是對國家制定的法律、法令、條例等規(guī)范性文件的泛稱，與法規(guī)同義。如經(jīng)濟立法是泛指國家制定的有關(guān)經(jīng)濟管理方面的法規(guī)。”

第四種觀點：認為立法是最高權(quán)力機關(guān)和它的常設(shè)機關(guān)，依據(jù)法定權(quán)限和程序，制定、修改和廢止法律這種特定的規(guī)范性文件的活動。這是對立法最狹義的解釋。④

三、筆者對“立法”一詞的理解

從詞義上分析，立法即制定或變更法律的活動。要正確理解立法的概念必須清楚兩個問題：其一，從立法活動的結(jié)果來看，立法活動同哪些規(guī)范性文件相聯(lián)系？其二，立法活動包括哪些行為？第一個問題主要涉及立法活動的性質(zhì)，即只有同“法”相關(guān)的活動，才是立法活動，從而排斥了那些雖產(chǎn)生規(guī)范性文件，但并非“法”文件的活動的立法性質(zhì)，這是對立法概念之“法”的解釋。第二個問題主要涉及到立法活動的范圍，即在回答了第一個問題的基礎(chǔ)上說明哪些活動才是立法活動?；卮疬@個問題，就是對“立法”概念之“立”作出解釋。對于“立法”之“法”的理解，就必須要考察“法”的意義，即要了解“什么是法”這樣一個問題。

（一）什么是法

探討“法”的概念問題一直伴隨著人類發(fā)展的歷史，古今中外，有很多思想流派、思想家對這個問題作出了不同的回答，總體而言,對“什么是法”的理解大致遵循三種角度,即法的本體、法的本原以及法的作用。

第一種思維角度是從法的本體出發(fā),以抽象化的形式揭示法是什么。代表性的觀點有：規(guī)則說，認為法就是規(guī)則。命令說，認為法是主權(quán)者的命令。判決說，認為法即判決。第二種思維角度是從法的本原出發(fā)，說明法自何出。主要觀點有：神意論、理性論、公意論、權(quán)力說、民族精神說。第三種思維角度是從法的作用著手來探討法是什么，著重說明法的工具性。主要觀點有：正義論、社會控制說、事業(yè)說。

我國學(xué)者也都從不同的角度對法的概念作過界定，不過，多數(shù)是從法的基本特征出發(fā)，闡述符合這幾個特征的就是法。這些共性特征一般有以下方面：第一，法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)；第二，法是以權(quán)利義務(wù)關(guān)系為其內(nèi)容的；第三，法是以國家制定的、以國家強制力保證其實施的社會規(guī)范；第四，法根本上決定于社會的物質(zhì)生活條件。近些年來，有學(xué)者對法的基本特征提出了進一步完善的觀點，認為能否作為司法機關(guān)辦案依據(jù)，也是衡量一種社會規(guī)范是否屬于法的范疇的一個重要標志。

（二）立法中的“法”

然而以上只是考察了法的內(nèi)涵，對于“立法”的“法”的現(xiàn)實表現(xiàn)形式還要作具體把握。根據(jù)我國2000年3月15日通過的《中華人民共和國立法法》的規(guī)定，我們所講的“法”的具體形式包括：全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制訂的法律；國務(wù)院制訂的行政法規(guī)；國務(wù)院各部、委、局、直屬機構(gòu)制訂的部門規(guī)章；省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常務(wù)委員會以及較大的市的人民代表大會及其常委會制訂的地方性法規(guī)；省、自治區(qū)、直轄市人民政府以及較大的市的人民政府制訂的政府規(guī)章；民族自治地方人民代表大會制訂的自治條例和單行條例；特別行政區(qū)立法機關(guān)制訂的特別行政區(qū)條例。因此，“立法”的“法”具體表現(xiàn)形式有：憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例和單行條例；特別行政區(qū)條例。另外，要注意一點，法律一詞在我國有兩種用法：一是指全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的規(guī)范性文件，即狹義法律；另一是指包括憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例和單行條例；特別行政區(qū)條例都在內(nèi)的規(guī)范性文件，這被稱為廣義法律，在這里，我們指的是廣義法律。

（三）立法中的“立”

立法行為包括哪些活動？從立法的方式看，有制定法、認可法、修改法、補充法和廢止法之分。所謂法的制定是指有權(quán)立法的主體直接創(chuàng)制新的、有普遍約束力的法律規(guī)范，這是立法最基本、最直觀的方式；⑤所謂法的認可，是指有權(quán)機關(guān)通過一定的法定方式承認并賦予某些行為規(guī)范以法律上的效力，如對習(xí)慣、判例、國際公約、法理、政策等進行法律效力的肯定。所謂法的補充既可指在已公布的法律規(guī)范之外另行作出補充規(guī)定，也可指在原來的法律中增加一些新的內(nèi)容，使之更加完善；法律的修改是將法律中有些不適合社會實際的內(nèi)容加以改變后繼續(xù)適用，通常我國立法機關(guān)對法律的修改與補充是同時進行的；法的廢止則是指某些法律已完成其歷史使命或已不適合社會的需要，有權(quán)機關(guān)通過一定程序加以廢除的活動。

（四）法的形成與立法

要深入理解立法的概念，還需要進一步探討法的形成的有關(guān)問題。

1.法的形成的概念

法的形成是指法律規(guī)范逐步產(chǎn)生、發(fā)展，直至最后被納入一個國家的法律體系的過程。按照馬克思主義法學(xué)的觀點，既然法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，因此，從本質(zhì)上看，法的形成就是統(tǒng)治階級唉其物質(zhì)生活條件的決定下，在經(jīng)濟、政治、文化等各種活動中，將本階級利益和意志轉(zhuǎn)化為法律意識和法律上的要求，并且通過國家的立法活動，上升為法律規(guī)范和形成國家意志的過程。

2.法的形成與立法的關(guān)系

從上面關(guān)于法的形成的概念中可以看到，法的形成和立法既有聯(lián)系又有區(qū)別?？偟脕碚f，在法的形成過程中，包括立法的各個環(huán)節(jié)；而立法活動則是法的形成的結(jié)尾階段。所以，法的形成是比立法的外延更為廣泛的概念，是比立法延續(xù)時間更長的過程。從一定意義上說，立法學(xué)主要研究的是法的形成的結(jié)尾階段的活動及其規(guī)律。

三、立法的作用

法理學(xué)在分析法的作用時，通常從經(jīng)濟、政治和文化等角度指出法的指引、評價、預(yù)測、教育和強制等職能是如何發(fā)生影響，立法作為法的運行的重要組成部分和過程同樣也會產(chǎn)生相同的社會作用。但是，當(dāng)立法在社會生活中發(fā)揮作用是，也有與法的作用不同之處。簡單說，法的社會作用體現(xiàn)在法的運行的過程中而立法的社會作用只是法在創(chuàng)制過程中對社會產(chǎn)生的影響，這種作用主要是應(yīng)然的。下面我們從立法對一個國家的法治狀況的影響方面分析立法的社會作用。首先，判斷一個國家是否是法治國家，不僅要看它是否有完備的法律體系，更要看它的法律體系是否科學(xué)、合理、法和本國情。這是法治對立法活動的形式要求和實質(zhì)要求，也是立法的社會作用的規(guī)范性和公正性的體現(xiàn)。其次，要科學(xué)、合理、民主地進行立法活動，還必須使立法活動法制化。這是法治對立法活動的規(guī)范要求，也是立法的社會作用的制度性的體現(xiàn)。最后，立法本身也是一種文化現(xiàn)象，是法律文化的重要的組成部分。所以，還必須重視立法技術(shù)問題，這是法治對立法活動的文化要求。

鑒于立法對于一個國家法治狀況的重要影響，為了建立、健全、完善、完備中國特色社會主義法律體系，在我國，當(dāng)經(jīng)濟、政治、文化和社會發(fā)展的客觀需要已經(jīng)明確而且工人階級和廣大人民群眾的共同意志已經(jīng)形成時，說明將法律動機轉(zhuǎn)變?yōu)榉梢?guī)范的條件已經(jīng)成熟，有關(guān)國家機關(guān)就應(yīng)當(dāng)及時進行有關(guān)法律、法規(guī)創(chuàng)制工作。

注 釋：

①參見《牛津法律大辭典》（The Oxford Companion To Law,by David M. Walker）中文版，光明日報出版社1988年版，第547頁。

②周旺生：《立法學(xué)》，法律出版社2000年第2版，第72頁。

③謝振民：《中華民國立法史》，南京：正中書局1937年版，第4頁。

④ 馬懷德：《中國立法體制、程序與監(jiān)督》，中國法制出版社1999年版，第7頁。

⑤沈宗靈：《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社2001年版，第247頁。

[1]郭道暉.當(dāng)代中國立法[M].1998，（上）.

[2]周旺生.立法學(xué)[M].法律出版社，2000，（2）.

[3]呂世倫，公丕祥.現(xiàn)代理論法學(xué)原理[M].安徽大學(xué)出版社，1996.

[4]孫國華.法理學(xué)教程[M].中國人民大學(xué)出版社，1994.

[5]博登海默.法理學(xué)、法哲學(xué)與法律方法[M].中國政法大學(xué)出版社，1999.

[6]李步云.立法法研究[M].長沙：湖南人民出版社，120-121.

[7]汪全勝.立法聽證研究[M].北京大學(xué)出版社，2003.