童志堅(jiān)，袁古潔

1 引言

“弱勢(shì)群體”是一個(gè)相對(duì)而模糊的概念，會(huì)隨著時(shí)空條件的改變而改變。國際社會(huì)工作界和社會(huì)政策界對(duì)于弱勢(shì)群體的界定為“由于某些障礙或缺乏經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)機(jī)會(huì)，而在社會(huì)上處于不利地位的人群……主要包括兒童、老年人、殘疾人、失業(yè)者和貧困者［8］?！倍鴱姆▽W(xué)的角度看，弱勢(shì)群體是“無法實(shí)現(xiàn)基本權(quán)利，需要社會(huì)支持來幫助其實(shí)現(xiàn)基本權(quán)利的群體［5］?！比鮿?shì)群體的產(chǎn)生，有的是基于其自身能力的缺失，有的是由于社會(huì)結(jié)構(gòu)存在缺陷，有的兼而有之，但是，“隨著社會(huì)權(quán)利理論的發(fā)展，弱勢(shì)群體越來越被認(rèn)為是由社會(huì)因素造成的［8］。”對(duì)此，英國社會(huì)政策專家與社會(huì)學(xué)家馬歇爾持相同意見，認(rèn)為在充分滿足人們需求或者人們有充分機(jī)會(huì)參與與自身相關(guān)決策的情形下，弱勢(shì)群體就不會(huì)存在，社會(huì)福利制度的不完善以及社會(huì)不公平是產(chǎn)生弱勢(shì)群體的真正原因。

綜合我國現(xiàn)階段的國情以及已有的研究成果，在我國“弱勢(shì)群體”主要是指基于自身?xiàng)l件以及社會(huì)原因，難以憑借自身努力獲取足夠的生存與發(fā)展所必須資源的群體。具體到體育權(quán)利領(lǐng)域，是指由于自身或者社會(huì)條件的限制，難以獲取足夠的體育資源滿足自身的生存與發(fā)展需要的群體，主要包括兒童、老年人、殘疾人、外來務(wù)工人員和農(nóng)村居民等。由于弱勢(shì)群體體育權(quán)利實(shí)現(xiàn)的難度較大，無論是在國際法上還是在國內(nèi)法領(lǐng)域，對(duì)他們的權(quán)利予以特別的關(guān)注與保護(hù)就成為了一種必然。

保障弱勢(shì)群體的體育權(quán)利既是我國政府應(yīng)有之責(zé)任，也是我國依據(jù)國際法所承擔(dān)的國際義務(wù)，是社會(huì)起碼的良心。近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，國家日益重視改革開放成果的共享，逐步加大了對(duì)弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的投入。但是，由于歷史的欠賬、區(qū)域發(fā)展的巨大差異、城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)的體制等，無論是立法上還是具體體育權(quán)利保障措施的落實(shí)上，與國際法上的保護(hù)要求依然有很大的差距。為了進(jìn)一步提高我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利的保障水平，促進(jìn)保障措施的完善，有必要厘清弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的國際法淵源。

2 弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障國際法淵源研究的價(jià)值

探討弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的國際法淵源，不僅有利于我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利實(shí)現(xiàn)的本身，而且，在我國構(gòu)建和諧社會(huì)、加強(qiáng)人權(quán)保護(hù)、樹立負(fù)責(zé)大國形象的社會(huì)大背景下，更是有著其獨(dú)特的意義。具體而言，其意義主要體現(xiàn)在以下3個(gè)方面:

首先，國際法對(duì)弱勢(shì)群體體育權(quán)利作為基本人權(quán)加以保護(hù)，深化了對(duì)人權(quán)以及體育權(quán)利的認(rèn)識(shí)。人權(quán)是人之所以為人所應(yīng)當(dāng)享有的基本權(quán)利。傳統(tǒng)觀念中，人權(quán)的內(nèi)涵并不包含體育權(quán)利，國內(nèi)的立法中對(duì)體育權(quán)利也沒有直接明確的確認(rèn)，更沒有把它提升到基本人權(quán)的高度予以保護(hù)。國際社會(huì)中，“作為政府間國際組織的聯(lián)合國和作為非政府國際組織的國際奧委會(huì)都承認(rèn)從事體育運(yùn)動(dòng)的權(quán)利是一項(xiàng)人權(quán)［3］”，《體育運(yùn)動(dòng)國際憲章》及《奧林匹克憲章》更是明文的規(guī)定了體育運(yùn)動(dòng)是人的一項(xiàng)基本權(quán)利，屬于“人應(yīng)當(dāng)享有和應(yīng)當(dāng)被社會(huì)承認(rèn)的權(quán)利，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容和目標(biāo)是人的生存和發(fā)展［4］”?！肮耋w育權(quán)利的產(chǎn)生亦符合人權(quán)的發(fā)展趨勢(shì)，同時(shí)也豐富了人權(quán)的內(nèi)容［7］”?？梢钥闯?，國際法已經(jīng)廣泛的確認(rèn)體育權(quán)利是一項(xiàng)基本的人權(quán)，深化了我們對(duì)人權(quán)的認(rèn)識(shí)。弱勢(shì)群體作為社會(huì)中最需要關(guān)注和保護(hù)的群體，探討這一群體體育權(quán)利保障的國際法淵源，不僅是維護(hù)他們基本權(quán)益的需要，也是維護(hù)全社會(huì)基本人權(quán)的需要，彰顯了體育自身所固有的教育意義以及人文關(guān)懷，是我國執(zhí)政黨“以人為本”執(zhí)政理念的具體體現(xiàn)。

其次，弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障國際法淵源的分析，有利于促進(jìn)我國相關(guān)立法的完善，是依法治國的必然要求。依法治國作為我國基本的治國方略，體現(xiàn)在弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障方面，就是全社會(huì)都必須嚴(yán)格依照法律開展體育活動(dòng)，促進(jìn)弱勢(shì)群體體育權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，提高他們的生活質(zhì)量及身心健康水平，杜絕侵犯他們體育權(quán)利現(xiàn)象的發(fā)生。國際法中有很多條約和國際習(xí)慣等涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障，研究這些法的淵源，能幫助我們了解國內(nèi)保障與國際法要求的差距，進(jìn)而促進(jìn)國內(nèi)對(duì)于弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障具體措施的落實(shí)，并在立法層面為國內(nèi)相關(guān)法律、法規(guī)的完善提供指引。應(yīng)當(dāng)說，我國政府高度重視弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的立法，無論是國家層面的立法，還是地方的規(guī)范性文件，都有很多相關(guān)的條款。但是，這些規(guī)定與國際法的要求依然有很大的差距，主要表現(xiàn)在:一是，立法上沒有確立體育權(quán)利的基本人權(quán)地位，?也沒有從法律層面上對(duì)于外來務(wù)工人員體育權(quán)利進(jìn)行保護(hù)，老年人以及農(nóng)村體育事業(yè)的發(fā)展缺乏機(jī)制的保障，在事實(shí)上呈現(xiàn)出放任自流的狀態(tài)；二是，現(xiàn)有的立法原則性過強(qiáng)，可操作性差，導(dǎo)致少年兒童、殘疾人體育權(quán)利的落實(shí)情況不容樂觀。在升學(xué)的壓力下，很多少年兒童的體育權(quán)利被侵犯成為不爭(zhēng)的事實(shí)，殘疾人康復(fù)體育設(shè)施投入嚴(yán)重不足，特別是生活在相對(duì)貧困地區(qū)福利院里的殘疾人，現(xiàn)有的投入只能維持其基本的生存需要，毫無體育權(quán)利保障可言。正視我國現(xiàn)實(shí)與國際法規(guī)定的差距，并以此來不斷提醒與激勵(lì)我們的采取措施縮小直至消滅這種差距，是我國經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展的必然要求，是我國構(gòu)建和諧社會(huì)的必然要求，這也就是探討弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障國際法淵源的意義所在。

再次，探討弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的國際法淵源，是我國按照國際條約履行義務(wù)，樹立負(fù)責(zé)任大國形象的需要?！皸l約必須信守”原則早在《查士丁尼法典》中就有表述，也為《聯(lián)合國憲章》序言所確認(rèn)①《查士丁尼法典》第2、第3和第29條中表述的規(guī)則為:許諾和合同必須予以遵守和執(zhí)行?！堵?lián)合國憲章》曾經(jīng)強(qiáng)調(diào)指出該原則對(duì)于國際社會(huì)的重要作用，在憲章的序言中說:“我聯(lián)合國人民同茲決心……創(chuàng)造適當(dāng)環(huán)境，俾克維持正義，尊重由條約與國際法其它淵源而起之義務(wù)，久而弗懈?！睉椪碌?條規(guī)定，為了實(shí)現(xiàn)聯(lián)合國的宗旨，“各會(huì)員國應(yīng)一秉善意，履行其依本憲章所擔(dān)負(fù)義務(wù)，以保證全體會(huì)員國由加入本組織而發(fā)生之權(quán)益?！?。履行所簽署或者加入的國際條約，遵守國際習(xí)慣法，是一國所承擔(dān)的國際義務(wù)。國際法中涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)的條約，絕大多數(shù)都已經(jīng)為我國所簽署和加入，因此，保護(hù)弱勢(shì)群體體育權(quán)利是我國根據(jù)這些國際條約履行國際義務(wù)的必然要求。探討弱勢(shì)群體體育權(quán)利的國際法淵源，有利于中國按照國際規(guī)范履行自己責(zé)任，為人類社會(huì)的發(fā)展與福利的增進(jìn)做出自己的貢獻(xiàn)，彰顯了我國作為負(fù)責(zé)任大國的形象。

3 弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的國際法淵源

法律淵源也稱為法源，在理論上包括法的歷史淵源、效力淵源、形式淵源等，但一般地是指法的形式淵源，即“那些具有法的效力作用和意義的法的外在的表現(xiàn)形式［14］”。國際法是“國家在其相互交往中形成的，主要調(diào)整國家間關(guān)系的有法律拘束力的原則、規(guī)則和章程制度的總稱［1］”，國際法的淵源是指國際法的外在表現(xiàn)形式。根據(jù)《國際法院規(guī)約》第38條①《國際法院規(guī)約》第38條第1款規(guī)定:“法院對(duì)于陳述各項(xiàng)爭(zhēng)端，應(yīng)依國際法裁判之，裁判時(shí)應(yīng)適用:（1）不論普通或特別國際協(xié)約，確立訴訟當(dāng)事國明白承認(rèn)之規(guī)條者。（2）國際習(xí)慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者。（3）一般法律原則為文明各國所承認(rèn)者。（4）司法判例及各國權(quán)威最高之公法學(xué)家學(xué)說，作為確定法律原則之補(bǔ)助資料者。”，國際法的淵源主要包括國際條約、國際習(xí)慣法和為文明各國承認(rèn)的一般法律原則3種造法形式，而司法判例以及各國最高權(quán)威法學(xué)家的學(xué)說可以作為確定國際法的輔助淵源；而隨著國家間交往的密切，政府間的聲明、決議也已經(jīng)成為國際法淵源的重要補(bǔ)充。并不是所有的國際法都對(duì)我國有拘束力，各種國際法淵源只有合乎一定的條件，才可能成為我國弱勢(shì)群體保障的法律淵源。結(jié)合弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的特殊性與國際法淵源的統(tǒng)一性，涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的國際法淵源主要包含4個(gè)方面。

3.1 國際條約

國際條約又可以分為契約性條約和造法性條約［1］，前者為規(guī)定締約國之間的權(quán)利義務(wù)的條約，如通商條約、互助合作條約等；后者為“專門確立或修改國際法原則、規(guī)則和規(guī)章制度”的條約，如《兒童權(quán)利公約》、《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》等。我國為締約國的國際條約，涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)的條款，除了我國提出保留外，都對(duì)我國產(chǎn)生法律拘束力?，F(xiàn)實(shí)中，我國還沒有對(duì)涉及到弱勢(shì)群體保護(hù)的國際條約提出保留的。弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障規(guī)定存在于大量的造法性條約中，契約性條約鮮有涉及相關(guān)內(nèi)容。梳理涉及弱勢(shì)群體體育權(quán)利的國際條約，主要包括有以下4個(gè)方面:

1.《聯(lián)合國憲章》

聯(lián)合國是當(dāng)今世界最重要的國際組織，1945年通過的《聯(lián)合國憲章》作為聯(lián)合國的基本法，有諸多的內(nèi)容涉及到尊重人權(quán)、促成會(huì)員國經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化、教育合作與發(fā)展等問題，特別第10章規(guī)定成立“經(jīng)濟(jì)及社會(huì)理事會(huì)”，專門致力于促進(jìn)世界各國經(jīng)濟(jì)及社會(huì)事業(yè)的發(fā)展，“得作成或發(fā)動(dòng)關(guān)于國際經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化、教育、衛(wèi)生及其他有關(guān)事項(xiàng)之研究及報(bào)告；并向大會(huì)、聯(lián)合國會(huì)員國及關(guān)系專門機(jī)關(guān)提出關(guān)于此種事項(xiàng)之建議案。”憲章雖然沒有直接的規(guī)定弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的問題，但是它關(guān)于人權(quán)、教育、衛(wèi)生等的規(guī)定卻是很多相關(guān)國際法的效力淵源，因此，它依然在弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)中扮演著不可替代的角色。

2.《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利國際公約》

該公約由聯(lián)合國大會(huì)1966年12月16日通過并公布，中國1997年10月27日正式簽署，2001年2月28日第9屆全國人大常委會(huì)正式批準(zhǔn)。雖然公約沒有明確弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)的問題，但是卻明文規(guī)定了體育權(quán)利是一種基本的人權(quán)，其中第12條規(guī)定:“本公約締約各國承認(rèn)人人權(quán)享有能達(dá)到的最高的體質(zhì)和心理健康的標(biāo)準(zhǔn)”。公約第13條規(guī)定“人人有受教育的權(quán)利”，體育當(dāng)然屬于受教育的范疇，因此，在某種意義上說，公約的這些規(guī)定是在國際法上明確了包括弱勢(shì)群體在內(nèi)的體育權(quán)利保障的問題。

3.《兒童權(quán)利公約》

1989年11月20日第44屆聯(lián)合國大會(huì)第44／25號(hào)決議通過了《兒童權(quán)利公約》，并于1992年4月2日對(duì)中國生效。公約定義18歲以下的未成年人為兒童，并在公約第3條②《兒童權(quán)利公約》第3條:1、關(guān)于兒童的一切行為，不論是由公私社會(huì)福利機(jī)構(gòu)、法院、行政當(dāng)局或立法機(jī)構(gòu)執(zhí)行，均應(yīng)以兒童的最大利益為一種首要考慮。2、締約國承擔(dān)確保兒童享有其幸福所必需的保護(hù)和照料，考慮到其父母、法定監(jiān)護(hù)人、或任何對(duì)其負(fù)有法律責(zé)任的個(gè)人的權(quán)利和義務(wù)，并為此采取一切適當(dāng)?shù)牧⒎ê托姓胧?、締約國應(yīng)確保負(fù)責(zé)照料或保護(hù)兒童的結(jié)構(gòu)、服務(wù)部門及設(shè)施符合主管當(dāng)局規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，尤其是安全、衛(wèi)生、工作人員數(shù)目和資格以及有效監(jiān)督方面的標(biāo)準(zhǔn)。確立了兒童的最大利益原則，第6條③《兒童權(quán)利公約》第6條:1、締約國確認(rèn)每個(gè)兒童均有固有的生命權(quán)。2、締約國應(yīng)最大限度地確保兒童的存活與發(fā)展。確立了兒童的生命權(quán)、生存權(quán)和發(fā)展權(quán)完整的原則。根據(jù)上述的兩個(gè)原則，涉及到兒童的一切行為，國家與其他的一切組織和個(gè)人都應(yīng)該考慮兒童最大利益，并應(yīng)盡最大的努力確保兒童的生存與發(fā)展。體育權(quán)利是兒童生命權(quán)的展現(xiàn)，是兒童健康發(fā)展必不可少的保障，要確保上述兩個(gè)原則的落實(shí)，締約國都有責(zé)任保障兒童的體育權(quán)利。

公約在條款中確認(rèn)了生存權(quán)是兒童最基本的權(quán)利。公約第24條規(guī)定:“締約國確認(rèn)兒童有權(quán)享有可達(dá)到的最高標(biāo)準(zhǔn)的健康，并享有醫(yī)療和康復(fù)設(shè)施。締約國應(yīng)努力確保沒有任何兒童被剝奪獲得這種保健服務(wù)的權(quán)利。”對(duì)于殘疾兒童，公約第23條也做出了專門的保護(hù)性規(guī)定:“……確保殘疾兒童能有效地獲得和接受教育、培訓(xùn)、保健服務(wù)、康復(fù)服務(wù)，就業(yè)準(zhǔn)備和娛樂機(jī)會(huì)，其方式應(yīng)有助于該兒童盡可能充分地參與社會(huì)，實(shí)現(xiàn)個(gè)人發(fā)展，包括其文化和精神方面的發(fā)展?！斌w育是兒童獲得健康的有效途徑，是兒童生存權(quán)利的具體落實(shí)，根據(jù)上述關(guān)于生存權(quán)利的規(guī)定，為了促進(jìn)兒童的身體健康，培養(yǎng)兒童健康的人格，締約國有義務(wù)發(fā)展學(xué)生體育事業(yè)，促進(jìn)這一群體健康水平的提高。

公約還在條款中確認(rèn)了發(fā)展權(quán)是兒童最基本的權(quán)利。為了獲取良好的發(fā)展，兒童有權(quán)接受正規(guī)與非正規(guī)的教育，公約第28條規(guī)定:“締約國確認(rèn)兒童有受教育的權(quán)利……”，第29條對(duì)兒童接受教育的目的也做出了具體的規(guī)定。另外，公約對(duì)兒童享受休閑體育運(yùn)動(dòng)的權(quán)利予以了明確，第31條第1款規(guī)定“締約國確認(rèn)兒童有權(quán)享有休息和閑暇，從事與兒童年齡相宜的游殘和娛樂活動(dòng)，以及自由參加文化生活和藝術(shù)活動(dòng)”；第2款規(guī)定“締約國應(yīng)尊重并促進(jìn)兒童充分參加文化和藝術(shù)生活的權(quán)利，并應(yīng)鼓勵(lì)提供從事文化、藝術(shù)、娛樂和休閑活動(dòng)的適當(dāng)和均等的機(jī)會(huì)。”可以看出，為了促進(jìn)兒童的發(fā)展，公約從教育權(quán)利入手確認(rèn)了兒童的體育權(quán)利，并以專門的條款為兒童的休閑體育權(quán)利提供保障。

4.其他涉及到弱勢(shì)群體的國際條約

除了上述3個(gè)涉及到體育權(quán)利保護(hù)的國際公約，還有一些國際條約的個(gè)別條款直接或者間接的涉及到弱勢(shì)群體保護(hù)，如聯(lián)合國《保護(hù)所有移徙工人及其家庭成員權(quán)利國際公約》（1990年12月18日第45／158號(hào)決議通過，我國尚未批準(zhǔn)加入）涉及到了跨國流動(dòng)人員的體育權(quán)利問題，第7章第45條規(guī)定:移徙工人的家庭成員在就業(yè)國內(nèi)在以下方面應(yīng)享有與該國國民同等的待遇:（a）在符合有關(guān)機(jī)構(gòu)和服務(wù)的入學(xué)規(guī)定和其他規(guī)章的情況下，享用教育設(shè)施和服務(wù)；……（d）享受和參加文化生活?！断龑?duì)婦女一切形式歧視公約》（聯(lián)合國大會(huì)1979年12月18日第34／180號(hào)決議通過，我國第5屆全國人大會(huì)常委會(huì)1980年9月29日批準(zhǔn)）有部分內(nèi)容涉及到在體育權(quán)利領(lǐng)域消除性別歧視的問題，其中，第10條①《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》第10條:締約各國應(yīng)采取一切適當(dāng)措施，消除對(duì)婦女的歧視，并保證婦女在教育方面享有與男子平等的權(quán)利，特別是在男女平等的基礎(chǔ)上保證:（a）在各種教育機(jī)構(gòu)，不論其在農(nóng)村或城市，職業(yè)和行業(yè)輔導(dǎo)、學(xué)習(xí)的機(jī)會(huì)和文憑的取得，條件相同。在學(xué)前教育、普通教育、技術(shù)、專業(yè)和高等技術(shù)教育以及各種職業(yè)訓(xùn)練方面，都應(yīng)保證這種平等；……（g）積極參加運(yùn)動(dòng)和體育的機(jī)會(huì)相同；……。規(guī)定了婦女在教育方面享有與男子平等的權(quán)利，締約各國應(yīng)采取一切適當(dāng)措施保證女性“積極參加運(yùn)動(dòng)和體育的機(jī)會(huì)相同”，并且在第13條②《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》第13條:締約各國應(yīng)采取一切適當(dāng)措施，消除在經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活的其他方面對(duì)婦女的歧視，以保證她們?cè)谀信降鹊幕A(chǔ)上有相同權(quán)利，特別是:……（c）參與娛樂活動(dòng)、運(yùn)動(dòng)和文化生活所有各方面的權(quán)利。特別的規(guī)定了女性在“參與娛樂活動(dòng)、運(yùn)動(dòng)和文化生活所有各方面的權(quán)利”男、女平等。而對(duì)于殘疾人的體育權(quán)利問題，《殘疾人權(quán)利公約》（聯(lián)合國大會(huì)2006年12月13日通過，2008年8月31日起在中國生效）有一些保障性的規(guī)定，其中，第30條③《殘疾人權(quán)利公約》第30條規(guī)定:……五、為了使殘疾人能夠在與其他人平等的基礎(chǔ)上參加娛樂、休閑和體育活動(dòng)，締約國應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施，以便:（一）鼓勵(lì)和促進(jìn)殘疾人盡可能充分地參加各級(jí)主流體育活動(dòng)；（二）確保殘疾人有機(jī)會(huì)組織、發(fā)展和參加殘疾人專項(xiàng)體育、娛樂活動(dòng)，并為此鼓勵(lì)在與其他人平等的基礎(chǔ)上提供適當(dāng)指導(dǎo)、訓(xùn)練和資源；（三）確保殘疾人可以使用體育、娛樂和旅游場(chǎng)所；（四）確保殘疾兒童享有與其他兒童一樣的平等機(jī)會(huì)參加游戲、娛樂和休閑以及體育活動(dòng)，包括在學(xué)校系統(tǒng)參加這類活動(dòng)；（五）確保殘疾人可以獲得娛樂、旅游、休閑和體育活動(dòng)的組織人提供的服務(wù)。規(guī)定殘疾人參與文化生活、娛樂、休閑和體育活動(dòng)方面的內(nèi)容，規(guī)定締約國應(yīng)當(dāng)采取措施確保包括殘疾兒童在內(nèi)的所有殘疾人參與體育活動(dòng)、獲得體育服務(wù)等方面權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

分析上文涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的國際法條約，可以看出其主要特點(diǎn):

首先，弱勢(shì)群體體育權(quán)利是被諸多國際權(quán)威性公約所確認(rèn)的權(quán)利。文中提到的所有的國際公約，都是聯(lián)合國大會(huì)或者聯(lián)合國經(jīng)社理事會(huì)等權(quán)威性國際機(jī)構(gòu)制定或者通過的，在國際范圍內(nèi)都有廣泛性的影響力。即使有的國家沒有簽署加入相關(guān)的公約，但是公約的權(quán)威性、影響的廣泛性、輿論的關(guān)注性對(duì)這些國家依然會(huì)產(chǎn)生一種導(dǎo)向的作用。

其次，國際法公約中對(duì)于弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)主要由對(duì)教育權(quán)利、生存權(quán)利、發(fā)展權(quán)利保護(hù)等基本人權(quán)保護(hù)引申出來，呈現(xiàn)出隱性保護(hù)與顯性保護(hù)并重的特征。國際法的條款明文規(guī)定、直接確認(rèn)弱勢(shì)群體體育權(quán)利，相關(guān)國家違反則要承擔(dān)國際責(zé)任或者國內(nèi)法責(zé)任的為顯性保護(hù)；國際法中沒有明文規(guī)定，只能依據(jù)顯性規(guī)定或者法律原則、立法思想等引申出來對(duì)弱勢(shì)群體體育權(quán)利進(jìn)行保護(hù)的為隱性保護(hù)。國際法作為在不同國家所適用的法律，而各國的情況千差萬別，這就決定了它所規(guī)定的內(nèi)容不可能太具體，即使是對(duì)弱勢(shì)群體體育權(quán)利的顯性保護(hù)，也只能是籠統(tǒng)地規(guī)定，難以就體育權(quán)利的具體落實(shí)措施做出詳盡規(guī)定；還有很多的情況下，弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)由相關(guān)國際法條文間接的表述出來，是一種隱現(xiàn)保護(hù)。因此，公約中涉及直接規(guī)定弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)的條款非常少，只是在《兒童權(quán)利公約》、《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》、《殘疾人權(quán)利公約》中的個(gè)別條款提及，弱勢(shì)群體體育權(quán)利更多作為一種引申出來的權(quán)利而存在。

再次，公約對(duì)于體育權(quán)利的規(guī)定較為原則，落實(shí)保護(hù)措施必須依靠國內(nèi)法。公約需要有廣泛的適用性才可能在各國獲得批準(zhǔn)，而各國的國情千差萬別，公約只能對(duì)基本的權(quán)利做出原則性的規(guī)定，無法就如何具體落實(shí)問題進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)范。因此，要落實(shí)公約宏觀性、宣言性的規(guī)定，還必須要締約國通過國內(nèi)的立法對(duì)這些規(guī)定進(jìn)行細(xì)化。現(xiàn)實(shí)中，我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利國際法保護(hù)的有些內(nèi)容已經(jīng)通過國內(nèi)立法予以體現(xiàn)，但是落實(shí)情況還不盡人意。

最后，我國已經(jīng)基本為上述公約的締約國，除了我國沒有簽署批準(zhǔn)《保護(hù)所有移徙工人及其家庭成員權(quán)利國際公約》外，其他的公約都已經(jīng)加入，這彰顯了我國對(duì)于包括弱勢(shì)群體體育權(quán)利在內(nèi)的基本人權(quán)的保護(hù)。但是，如果考察我國的國內(nèi)法及關(guān)于人權(quán)的研究，體育權(quán)利作為基本人權(quán)還沒有為我國立法所明文確認(rèn)。

3.2 國際習(xí)慣法

國際習(xí)慣作為一種不成文法，是慣例在各國中不斷被重復(fù)，最終被接受為法律的結(jié)果，對(duì)世界各國具有當(dāng)然的拘束力。按照以往的觀點(diǎn)，國際習(xí)慣法的形成需要經(jīng)歷許多國家相當(dāng)長時(shí)間內(nèi)“反復(fù)且前后一致的實(shí)踐”。20世紀(jì)中葉后，隨著全球化的快速發(fā)展，出現(xiàn)了“速成習(xí)慣論”［10］的觀點(diǎn)，認(rèn)為“……法律確信迅速形成的規(guī)則是社會(huì)需要或者可取的［18］。”由于體育權(quán)利獲得重視還是近代社會(huì)發(fā)展的結(jié)果，和以往習(xí)慣法動(dòng)輒需幾個(gè)世紀(jì)的實(shí)踐才形成相比，相關(guān)的習(xí)慣法只能是速成的結(jié)果，是各國在保障弱勢(shì)群體體育權(quán)利的實(shí)踐被接受為法律者。在實(shí)踐中，現(xiàn)代國家國內(nèi)立法高度發(fā)達(dá)，國家間交往頻繁，大部分涉及弱勢(shì)群體的國際習(xí)慣法已經(jīng)被吸納到國際條約或者國內(nèi)立法中去。因此，國際習(xí)慣法的數(shù)量很少，但與此同時(shí)大量新的國際習(xí)慣法也在不斷誕生。然而，由于國際習(xí)慣法對(duì)各國存在普遍的適用性，涉及到的問題大多較為宏觀，很少有國際習(xí)慣法直接涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障。因此，很多相關(guān)內(nèi)容只能從基本人權(quán)保障中引申出來。要查明涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利的國際習(xí)慣，需要從各國及國際組織的實(shí)踐中去獲取證據(jù)。這些證據(jù)包括國家之間的條約、宣言以及各種外交文書，國際組織的宣言、決議、聲明，國內(nèi)法規(guī)、法院判決、行政命令、新聞報(bào)道等［11］。如聯(lián)合國教科文組織通過的《體育運(yùn)動(dòng)國際憲章》規(guī)定了“參加體育運(yùn)動(dòng)是所有人的一項(xiàng)基本權(quán)利”，雖然這個(gè)規(guī)定對(duì)各國沒有強(qiáng)制的法律拘束力，但基于該規(guī)定在各國的的普遍適用性以及國際社會(huì)的認(rèn)可程度，“它們可以成為國際體育習(xí)慣形成的有力證據(jù)，……可以在不同程度上具有某種闡明、確認(rèn)或宣示國際體育法規(guī)則與習(xí)慣的作用［11］?！睋?jù)此，涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利的國際習(xí)慣，也可以在國際條約、國際組織的綱領(lǐng)、宣言、國內(nèi)法律法規(guī)等資料中尋找。

3.3 一般法律原則與國際司法判例

一般法律原則主要是作為其他國際法淵源的補(bǔ)充而存在，國際法院在沒有國際條約和習(xí)慣規(guī)則為依據(jù)裁決案件的時(shí)候，可以作為適法的根據(jù)。依據(jù)所規(guī)范內(nèi)容及來源的不同，一般法律原則可以分為三大類型［11］:一是，規(guī)范一切國際關(guān)系的法律原則，譬如尊重基本人權(quán)原則；二是，規(guī)范國際關(guān)系主體之間的法律原則，如主權(quán)豁免原則；三是，被各國國內(nèi)立法所普遍承認(rèn)的法律原則，如禁止反言。一般法律原則在人權(quán)領(lǐng)域、新興的國際法領(lǐng)域較為普遍的存在。

從17、18世紀(jì)的自然權(quán)利運(yùn)動(dòng)導(dǎo)致人權(quán)概念誕生算起［16］，國際法領(lǐng)域?qū)θ藱?quán)、教育權(quán)利的關(guān)注已經(jīng)有300多年，但是，由此引申出來對(duì)體育權(quán)利的保護(hù)卻是一個(gè)全新的領(lǐng)域，而對(duì)于弱勢(shì)群體的特別關(guān)注，則更是最近三、四十年的事情?！耙话惴稍瓌t在國際法的新興領(lǐng)域?qū)⒆顬橛杏茫?7］”，弱勢(shì)群體體育權(quán)利的保護(hù)作為一個(gè)全新的國際法領(lǐng)域，存在著較多的一般法律原則，在相關(guān)的國際條約、國際習(xí)慣保護(hù)不健全的情況下?lián)?dāng)著保護(hù)弱勢(shì)群體的責(zé)任；這些一般法律原則可能源于國際法實(shí)踐，也可能體現(xiàn)在國家內(nèi)部的法律活動(dòng)，例如，體育運(yùn)動(dòng)中性別平等、保障殘疾弱勢(shì)群體等?；谛詣e不同而導(dǎo)致弱勢(shì)群體不平等曾是國際社會(huì)的普遍現(xiàn)象；在我國，長期存在女學(xué)生體育參與率明顯不如男學(xué)生的情況［6］。經(jīng)過社會(huì)多方面的努力，這種情況在最近30年才有所改觀。此外，我國現(xiàn)時(shí)殘疾人口數(shù)量達(dá)8296萬，15歲及以上殘疾人文盲人口（不識(shí)字或識(shí)字很少的人）為3591萬人，文盲率為43.29%［12］，特殊教育事業(yè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以保障他們的教育權(quán)，即使在學(xué)校，雖然近年來我國一直在加大特殊教育事業(yè)的投入，但殘疾學(xué)生的體育權(quán)利的保障依然任重道遠(yuǎn)。實(shí)際上，正是國際社會(huì)的實(shí)踐，反對(duì)性別歧視、保障殘疾人等弱勢(shì)群體體育權(quán)利等已經(jīng)逐漸被接受為國際體育法的一般原則；經(jīng)過國內(nèi)立法程序，這些一般法律原則大多已經(jīng)成為我國包括殘疾學(xué)生在內(nèi)的所有弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的法律淵源。

國際司法判例僅在國際法理論上可以作為保障弱勢(shì)群體體育權(quán)利的淵源，但是，在實(shí)踐中卻不具備可操作性。首先，我國的國內(nèi)法不承認(rèn)判例法的效力，國際司法判例不能直接的適用于我國。要在我國具有法律上的拘束力，必須把國際司法判例所確立的原則通過國內(nèi)立法程序進(jìn)行立法。其次，國際法院的司法判例主要解決國家之間的爭(zhēng)端，至今為止還沒有涉及到人的體育權(quán)利的爭(zhēng)端。實(shí)際上，弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障主要是一國內(nèi)部問題，極少涉及到不同國家的爭(zhēng)端，也就不可能會(huì)有國家把體育權(quán)利的問題遞交國際法院進(jìn)行裁決。國際體育仲裁院（Court of Arbitration for Sports，簡(jiǎn)稱CAS）雖然在國際體育爭(zhēng)議解決中具有不可替代的位置，但是它主要裁決的是競(jìng)技體育領(lǐng)域的爭(zhēng)端，至今為止還沒有涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利類型的爭(zhēng)議。最后，雖然判例在國際司法實(shí)踐中被賦予了獨(dú)特和不可替代的地位［13］，對(duì)國際習(xí)慣、一般法律原則的形成起著重要的作用，但是根據(jù)《國際法院規(guī)約》，國際判例只是“確定法律原則之補(bǔ)充資料”，對(duì)于當(dāng)事國之外的第三國并無法律上的拘束力，對(duì)此，國際體育仲裁院的裁決也毫不例外。因此，即使有弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障領(lǐng)域的司法判例，根據(jù)國際法的規(guī)則，也不具有普遍的適用性，因而在我國并不會(huì)直接適用。

3.4 國際軟法

對(duì)于軟法的概念，國內(nèi)、外學(xué)者看法基本一致。Francis Snyder認(rèn)為，軟法是“原則上沒有法律約束力但有實(shí)際效力的行為規(guī)則”［15］；王曦等也認(rèn)為，軟法不具有法律約束力，但能促進(jìn)國際習(xí)慣及條約的產(chǎn)生，也會(huì)對(duì)國際行為產(chǎn)生一定影響［9］。而對(duì)于軟法的表現(xiàn)形式，學(xué)者普遍認(rèn)為，國際組織和國際會(huì)議所制定和頒布的憲章、綱領(lǐng)、宣言、決定、決議、建議和標(biāo)準(zhǔn)等屬于軟法的范疇。

國際軟法中很多內(nèi)容涉及到弱勢(shì)群體的保障，主要體現(xiàn)在以下的一系列文件當(dāng)中:1948年12月10日聯(lián)合國大會(huì)通過并公布的《世界人權(quán)宣言》；1959年11月20日的《聯(lián)合國權(quán)利宣言》；1978年12月21日聯(lián)合國教科文組織宣布的《體育運(yùn)動(dòng)國際憲章》；1986年12月3日聯(lián)合國大會(huì)第41／85號(hào)決議通過的《關(guān)于兒童保護(hù)和兒童福利、特別是國內(nèi)和國際寄養(yǎng)和收養(yǎng)辦法的社會(huì)和法律原則宣言》；1992年6月3日至14日在巴西里約熱內(nèi)盧召開的聯(lián)合國環(huán)境與發(fā)展大會(huì)通過的《二十一世紀(jì)議程》；1982年12月3日聯(lián)合國大會(huì)第37屆會(huì)議第37／52號(hào)決議通過《關(guān)于殘疾人的世界行動(dòng)綱領(lǐng)》；1993年12月20日聯(lián)合國大會(huì)第48屆會(huì)議第48／96號(hào)決議通過《殘疾人機(jī)會(huì)均等標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》；1990年全民教育世界會(huì)議在泰國通過的《普及教育世界宣言》、《滿足基本學(xué)習(xí)需要的行動(dòng)綱領(lǐng)》；1993年6月世界人權(quán)會(huì)議通過的《維也納宣言和行動(dòng)綱領(lǐng)》。

上述的這些章程、綱領(lǐng)均有涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的內(nèi)容。分析這些文件，主要呈現(xiàn)出以下特點(diǎn):首先，就文件制定主體而言，主要由聯(lián)合國的機(jī)關(guān)制定。聯(lián)合國的主要機(jī)關(guān)包括大會(huì)、安全理事會(huì)、經(jīng)濟(jì)及社會(huì)理事會(huì)、托管理事會(huì)、秘書處、國際法院。弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的相關(guān)文件，主要由聯(lián)合國大會(huì)、經(jīng)濟(jì)及社會(huì)理事會(huì)所制定。其次，就內(nèi)容而言，這些文件主要涉及到人類的基本權(quán)益問題，特別是弱勢(shì)群體的基本權(quán)益問題。弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障并沒有單獨(dú)的文件加以規(guī)定，主要體現(xiàn)于這些文件的部分條款，或者由人類基本權(quán)益保護(hù)的條款中引申出來。再次，這些綱領(lǐng)性文件雖然沒有直接的拘束力，但對(duì)包括我國在內(nèi)的世界各國行為卻有重大的影響，對(duì)于國際習(xí)慣和國際條約的形成起到重大作用。正如《殘疾人機(jī)會(huì)均等標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》導(dǎo)言14條所言:“本《規(guī)則》雖然不是強(qiáng)制性的，但如果為數(shù)眾多的國家都本著尊重國際法規(guī)則的意向而付諸實(shí)施，那么，即可成為國際慣例法。它意味著各國承擔(dān)堅(jiān)定的道義和政治責(zé)任……”。國際軟法能夠以它獨(dú)特的影響力對(duì)我國弱勢(shì)群體起到著保障作用。

但是，也有為數(shù)眾多的國際軟法與弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障無涉。這類型的軟法主要形式為眾多國際民間體育組織的章程及體育比賽的規(guī)則。如國際足聯(lián)、亞奧理事會(huì)等體育團(tuán)體，它們的章程對(duì)所有會(huì)員有效，但本身適用范圍是非常有限的，其大多僅僅涉及到競(jìng)技體育領(lǐng)域，雖然很多章程的內(nèi)容涉及體育項(xiàng)目的推廣，但與上文所述的綱領(lǐng)、宣言還是有本質(zhì)的區(qū)別，基本與弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)無涉。

4 國際法淵源視野下的我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障措施的完善

審視我國現(xiàn)階段弱勢(shì)群體體育權(quán)利的保護(hù)，與國際法淵源的載明還有很大的差距。這些差距，既與我國發(fā)展階段有密切的聯(lián)系，也與我國現(xiàn)有的立法、執(zhí)法、守法狀況，以及對(duì)國際條約、國際軟法制定的參與意識(shí)缺失有一定的關(guān)系。未來，我國應(yīng)以國際法淵源所確立的目標(biāo)和基本原則為方向，采取多重措施促進(jìn)我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

4.1 加入國際公約，并積極參與新的國際公約、國際軟法的制定

當(dāng)前，我國還沒有簽署并批準(zhǔn)的涉及到體育權(quán)利的國際公約是《保護(hù)所有移徙工人及其家庭成員權(quán)利國際公約》，這是一部旨在保護(hù)跨國工人包括體育權(quán)利在內(nèi)的基本權(quán)利的公約。在當(dāng)前我國有數(shù)億外來務(wù)工人員的體育權(quán)利還無暇保護(hù)的情況下，短期我國簽署該公約的可能性比較小。但是從另外一方面看，如果我們簽署該公約，為外國在華工作人員提供相對(duì)較好的體育權(quán)利保障，這必將會(huì)對(duì)我國政府在內(nèi)的全社會(huì)產(chǎn)生一定的壓力，可能會(huì)在一定程度上促進(jìn)國內(nèi)遷徙人員體育權(quán)利的保障與落實(shí)。考察現(xiàn)有的國際公約，很多是國際社會(huì)為了保障和促進(jìn)人權(quán)而不斷努力的成果，其中有許多內(nèi)容涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利的保護(hù)，我國已經(jīng)加入到了大部分相關(guān)的國際公約當(dāng)中；未來，隨著國際社會(huì)人權(quán)意識(shí)的高漲，越來越多涉及到體育權(quán)利保障的國際公約可能會(huì)被制定①如:國際勞工組織自1919年成立以來，至今為止還在不斷進(jìn)行勞工立法，歷屆勞工大會(huì)已制定了188項(xiàng)公約和199項(xiàng)建議書。這些勞工立法中關(guān)于“保護(hù)工人生活與健康”的內(nèi)容中，有很多涉及到體育權(quán)利保障的內(nèi)容。，我國應(yīng)當(dāng)順應(yīng)這一潮流的發(fā)展趨勢(shì)，積極參與到這些公約的制定當(dāng)中，至少簽署批準(zhǔn)相關(guān)的公約，從而在國際法層面促進(jìn)國內(nèi)弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障措施的落實(shí)。

另外，國際軟法雖然沒有直接的法律效力，但是，這些憲章（如《體育運(yùn)動(dòng)憲章》）、綱領(lǐng)、宣言等，絕大多數(shù)由權(quán)威的國際組織或者具有廣泛代表性的國際會(huì)議所制定，具有廣泛的影響力。我們應(yīng)當(dāng)積極參與到弱勢(shì)群體體育權(quán)益保護(hù)的國際軟法制定當(dāng)中，這樣一方面有利于我們看清楚自身與國際的差距；另一方面也為我國國內(nèi)相關(guān)法律的制定樹立了標(biāo)桿，對(duì)于國內(nèi)相關(guān)立法有很好的促進(jìn)作用。

4.2 通過立法活動(dòng)將國際法轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，彌補(bǔ)我國現(xiàn)階段的法律缺位

按照我國的法律規(guī)定，中國所締結(jié)或參加的國際條約必須經(jīng)過全國人大或全國人大常會(huì)的批準(zhǔn)程序，或者國務(wù)院的通過程序；經(jīng)過批準(zhǔn)或通過的國際法，即使沒有通過國內(nèi)立法程序進(jìn)行國內(nèi)法轉(zhuǎn)變，依然能成為我國的法律淵源之一，對(duì)我國生效并具有法律約束力。因此，在理論上，我國所簽署的涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的國際條約，即便沒有經(jīng)過國內(nèi)法的轉(zhuǎn)變，依然可以援引為我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的法律依據(jù)，違反了就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國際法及國內(nèi)法上的責(zé)任。然而，在司法及行政執(zhí)法實(shí)踐中，我國還沒有直接援引國際法作為弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的先例；因此，可以看出，為了更好的適用法律及履行國際法的義務(wù)，把國際法進(jìn)行國內(nèi)法的轉(zhuǎn)化就有其現(xiàn)實(shí)的必要性。

當(dāng)前，國際法的國內(nèi)法轉(zhuǎn)化的最大意義在于能夠彌補(bǔ)我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障國內(nèi)法缺位或不健全的現(xiàn)狀。在婦女、幼兒、外來務(wù)工人員等弱勢(shì)群體的體育權(quán)利保障方面，我國缺乏專門、有針對(duì)性的國內(nèi)立法②《中華人民共和國婦女兒童權(quán)益保護(hù)法》中涉及到了文化教育權(quán)利方面的規(guī)定，沒有關(guān)于體育權(quán)利的規(guī)定；《體育法》第13條規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)組織應(yīng)當(dāng)開展多種形式的體育活動(dòng)，舉辦群眾性體育競(jìng)賽?！钡?4條規(guī)定:“工會(huì)等社會(huì)團(tuán)體應(yīng)當(dāng)根據(jù)各自特點(diǎn)，組織體育活動(dòng)?！钡?，這些都是規(guī)定沒有強(qiáng)制執(zhí)行力，現(xiàn)實(shí)中外來務(wù)工人員的體育權(quán)利根本沒有保障?！秶鴦?wù)院關(guān)于當(dāng)前發(fā)展學(xué)前教育的若干意見》（國發(fā)〔2010〕41號(hào)）也沒有關(guān)于幼兒體育權(quán)利方面的規(guī)定；《幼兒園教育指導(dǎo)綱要（試行）》中有提到培養(yǎng)幼兒體育習(xí)慣的問題，但是，對(duì)于體育場(chǎng)地、設(shè)施、時(shí)間等保障問題卻沒有規(guī)定。，對(duì)立法有著迫切的需求。而關(guān)于老年人、殘疾人等弱勢(shì)群體的體育權(quán)利保障方面，只有少量的立法①《中華人民共和國體育法》第16條規(guī)定:全社會(huì)應(yīng)當(dāng)關(guān)心、支持老年人、殘疾人參加體育活動(dòng)。各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)采取措施，為老年人、殘疾人參加體育活動(dòng)提供方便?！吨腥A人民共和國老年人權(quán)益保護(hù)法》第32條:“國家和社會(huì)采取措施，開展適合老年人的群眾性文化、體育、娛樂活動(dòng)，豐富老年人的精神文化生活”；第33條:“國家鼓勵(lì)、扶持社會(huì)組織或者個(gè)人興辦老年福利院、敬老院、老年公寓、老年醫(yī)療康復(fù)中心和老年文化體育活動(dòng)場(chǎng)所等設(shè)施。”其中第2款規(guī)定:“地方各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平，逐步增加對(duì)老年福利事業(yè)的投入，興辦老年福利設(shè)施?！薄吨腥A人民共和國殘疾人保障法》第15條規(guī)定:國家保障殘疾人享有康復(fù)服務(wù)的權(quán)利。第41條第2款規(guī)定:各級(jí)人民政府和有關(guān)部門鼓勵(lì)、幫助殘疾人參加各種文化、體育、娛樂活動(dòng)，積極創(chuàng)造條件，豐富殘疾人精神文化生活。第42條規(guī)定:殘疾人文化、體育、娛樂活動(dòng)應(yīng)當(dāng)面向基層，融于社會(huì)公共文化生活，適應(yīng)各類殘疾人的不同特點(diǎn)和需要，使殘疾人廣泛參與。第43條規(guī)定:政府和社會(huì)采取下列措施，豐富殘疾人的精神文化生活:（四）組織和扶持殘疾人開展群眾性文化、體育、娛樂活動(dòng)，舉辦特殊藝術(shù)演出和殘疾人體育運(yùn)動(dòng)會(huì)，參加國際性比賽和交流；（五）文化、體育、娛樂和其他公共活動(dòng)場(chǎng)所，為殘疾人提供方便和照顧。有計(jì)劃地興辦殘疾人活動(dòng)場(chǎng)所。，且這些立法也是原則居多，缺乏可操作性，違法責(zé)任不清晰或者缺乏相應(yīng)的法律責(zé)任，也迫切的需要法律的修改或者出臺(tái)相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則，使之更具有可操作性。以老年人的體育權(quán)利保障為例，《中華人民共和國體育法》第16條①、《中華人民共和國老年人權(quán)益保護(hù)法》第32條、33條①雖然規(guī)定了老年人的體育權(quán)利，但是對(duì)于如何落實(shí)，以及如果政府不按照法律開展體育娛樂活動(dòng)要承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任，卻沒有明確的規(guī)定，這就導(dǎo)致了很多地方政府根本無視法律規(guī)定，更談不上履行法律義務(wù)了，而老年人要進(jìn)行體育權(quán)益的維權(quán)，在現(xiàn)實(shí)中更是沒有可以操作的法律依據(jù)?？梢钥闯觯鮿?shì)群體體育權(quán)利保障的國內(nèi)立法中依然存在很多空白或者需要修改的地方，而我國已經(jīng)批準(zhǔn)了《兒童權(quán)利公約》、《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》、《殘疾人權(quán)利公約》等國際法，這當(dāng)中有諸多涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的規(guī)定，我們應(yīng)當(dāng)盡快通過國內(nèi)的立法程序把這些保障性規(guī)定進(jìn)行國內(nèi)法的轉(zhuǎn)化，既彌補(bǔ)了我國現(xiàn)階段缺位的法律，也實(shí)現(xiàn)了國際法與國內(nèi)法的接軌。

4.3 加強(qiáng)執(zhí)法活動(dòng)，在執(zhí)法層面達(dá)到或者超越國際法淵源的要求

根據(jù)國際公法的“國家主權(quán)原則”，國際條約有可能對(duì)執(zhí)法需要達(dá)到的總體目標(biāo)和基本原則作出規(guī)定，但是執(zhí)法活動(dòng)本身屬于主權(quán)國家的內(nèi)部事務(wù)，國際條約一般不會(huì)予以規(guī)定。因此，涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的國際法淵源不會(huì)對(duì)具體的執(zhí)法行為與執(zhí)法程序做出規(guī)定。在執(zhí)法層面達(dá)到國際法淵源的要求，是指通過國內(nèi)執(zhí)法活動(dòng)實(shí)現(xiàn)國際法淵源中所確定的總體目標(biāo)，達(dá)到其基本原則的要求。

執(zhí)法困境是我國實(shí)現(xiàn)國際法淵源所確立目標(biāo)的主要障礙之一?！巴椒ú蛔阋宰孕小?，法律要真正在社會(huì)起作用并達(dá)到預(yù)期立法目的，還必須得到嚴(yán)格的執(zhí)行。但是，“有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究”在我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障領(lǐng)域表現(xiàn)得較為突出。在學(xué)校體育領(lǐng)域，保障青少年體育權(quán)利的責(zé)任主體、經(jīng)費(fèi)來源、時(shí)間保障在立法上都有明確的規(guī)定，但是，當(dāng)前中小學(xué)體育課程被縮減是廣泛存在的，而全國范圍內(nèi)因?yàn)轶w育課程的縮減而被處罰的責(zé)任人少之又少。在老年人、殘疾人體育權(quán)利保障方面，雖然立法有所規(guī)定，但是，政府在大部分地區(qū)沒有真正的予以全面落實(shí)，康樂設(shè)施和康復(fù)訓(xùn)練設(shè)施都非常的短缺。究其原因，這固然有立法不健全，可操作性不強(qiáng)的原因，但也與法律“在實(shí)際生活中卻經(jīng)常有人視而不見，或熟視無睹……人們也不會(huì)想到法在行政管理中有多大的作用和意義［2］”有著密切的聯(lián)系。

根據(jù)國際公法“條約必須信守”這一基本原則，我國所簽署涉及弱勢(shì)群體體育權(quán)利的國際公約或條約，除提出保留條款外，應(yīng)當(dāng)視為我國法律體系的一部分，對(duì)我國都有拘束力，國家以信譽(yù)擔(dān)保其獲得執(zhí)行。針對(duì)現(xiàn)階段的執(zhí)法現(xiàn)狀，要在我國實(shí)現(xiàn)相關(guān)國際法淵源所確定的目標(biāo)，達(dá)到其基本原則的要求，應(yīng)當(dāng)做好以下的幾個(gè)方面:首先，政府作為弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障的第一責(zé)任人，必須嚴(yán)格、模范的履行法律規(guī)定的義務(wù)，在設(shè)施、科研等方面加大投入，為弱勢(shì)群體體育權(quán)利實(shí)現(xiàn)提供物質(zhì)和技術(shù)的保障。這不僅是承擔(dān)國際義務(wù)、落實(shí)國際法淵源目標(biāo)的需要，更是我國政府對(duì)本國人民承擔(dān)的道義責(zé)任與法律責(zé)任的需要。其次，行政部門要加強(qiáng)執(zhí)法，對(duì)于不履行法律規(guī)定義務(wù)的主體，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行處罰。弱勢(shì)群體組織相對(duì)松散，維護(hù)自身權(quán)利的能力有限，在體育權(quán)利受到侵犯時(shí)往往難以有效的采取有效措施維護(hù)自身權(quán)益，這就要求體育行政部門、教育行政部門、殘聯(lián)等行政、準(zhǔn)行政機(jī)構(gòu)加強(qiáng)執(zhí)法，采取切實(shí)的措施促進(jìn)法律的落實(shí)，扭轉(zhuǎn)當(dāng)前侵犯弱勢(shì)群體體育權(quán)利違法成本過低的情況。最后，我國還應(yīng)當(dāng)通過完善體育權(quán)利的司法救濟(jì)程序來促進(jìn)相關(guān)國際法淵源的執(zhí)行。司法作為維護(hù)社會(huì)正義的最后一道防線，是維護(hù)弱勢(shì)群體體育權(quán)利必不可少武器。實(shí)際上，司法的缺位也是我國弱勢(shì)群體體育權(quán)利保障不力的重要原因。為了匡正行政不作為、違法成本低下的情況，有必要通過完善我國體育權(quán)利司法救濟(jì)程序，通過權(quán)利人的司法維權(quán)行為，達(dá)到以司法強(qiáng)制力來實(shí)現(xiàn)弱勢(shì)群體體育權(quán)利維護(hù)的目的。

5 結(jié)語

隨著社會(huì)權(quán)利意識(shí)的高漲，越來越多的國際條約、宣言、憲章等國際法淵源已經(jīng)把體育權(quán)利作為基本的人權(quán)予以載明。加強(qiáng)對(duì)體育權(quán)利，特別是弱勢(shì)群體體育權(quán)利的保障成為了國際社會(huì)的一種潮流與共識(shí)。對(duì)我國而言，通過加強(qiáng)立法、執(zhí)法、加大經(jīng)濟(jì)投入等措施保障弱勢(shì)群體體育權(quán)利，不僅是我國依據(jù)所參與的國際條約、國際習(xí)慣法、一般法律原則等所承擔(dān)的國際義務(wù)，還是我國對(duì)國際潮流與共識(shí)的有力回應(yīng)。隨著經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的發(fā)展，可以預(yù)見，對(duì)外我國將加入更多涉及到弱勢(shì)群體體育權(quán)利保護(hù)的國際條約，更積極的參與相關(guān)的國際條約的制定工作；對(duì)內(nèi)我國將進(jìn)一步加強(qiáng)國內(nèi)的立法，把所承擔(dān)的國際義務(wù)納入國內(nèi)法的范疇，并把眾多國際軟法的內(nèi)容在國內(nèi)法中予以規(guī)定，綜合運(yùn)用各種措施落實(shí)弱勢(shì)群體體育權(quán)利的保障。

［1］端木正.國際法［M］.北京:北京大學(xué)出版社，1997:1.

［2］關(guān)保英.行政法模式轉(zhuǎn)換研究［M］.北京:中央文獻(xiàn)出版社，2000:99.

［3］黃世錫.國際體育運(yùn)動(dòng)中的人權(quán)問題研究［J］.天津體育學(xué)院學(xué)報(bào)，2004，18（3）:21-24.

［4］路易斯·亨金.權(quán)利的時(shí)代［M］.信春鷹，吳玉章，譯.北京:知識(shí)出版社，1997:2.

［5］錢大軍，王哲.法學(xué)意義上的社會(huì)弱勢(shì)群體概念［J］.當(dāng)代法學(xué)，2004，18（3）:46-53.

［6］王華倬，劉玫瑾，于秀.我國大學(xué)生課余體育鍛煉現(xiàn)狀的調(diào)查分析［J］.北京體育大學(xué)學(xué)報(bào)，2002，25（1）:89-91.

［7］汪君民.義務(wù)教育階段弱勢(shì)群體評(píng)價(jià)指標(biāo)體系的構(gòu)建及福建省實(shí)證研究［D］.福建師范大學(xué)博士學(xué)位論文，2011:22.

［8］王思斌.社會(huì)轉(zhuǎn)型中的弱勢(shì)群體［J］.中國黨政干部論壇，2002，（3）:19-22.

［9］王曦.國際環(huán)境法［M］.北京:法律出版社，1998:70.

［10］謝暉，陳金釗.民間法［M］.濟(jì)南:山東人民出版社，2009（8）:1-18.

［11］袁古潔.論國際體育法的淵源［J］.體育學(xué)刊，2011，18（6）:16-21.

［12］中國發(fā)布第二次全國殘疾人抽樣調(diào)查主要數(shù)據(jù)公報(bào)［EB／OL］.http:／／www.gov.cn／jrzg／2007-05／28／content＿628517.htm，2012-5-26.

［13］趙海峰，李濱 .國際司法判例初探［EB／OL］.http:／／chinacase.net／show.php？contentid＝40，2012-06-23.

［14］張文顯.法理學(xué)［M］.北京:高等教育出版社，1999:59.

［15］FRANCIS SNYDER.Soft law and institutional practice in the European Community［G］／／STEVE MARTIN.The construction of Europe:essays in honour of Emile Noel.Kluwer Academic Publishers，1994.

［16］PAUL GORDEN LAUREN.The Evolution of International Hunan Right:vision Seen ［M］.Philadelphia:University of Pennsylvania Press，1999.

［17］SEE MICHAEL AKEHURST.A modern introduction to international law［M］.London:George Allen and Unwin，1984:35.

［18］STEIN.The Approach of the Different Drummer:The Principle of the Persistent Objector in International Law［J］.HARV INT’L L J，1985，（26）:464.