薛智勝,陳志光

（天津工業(yè)大學 人文與法學院，天津300387）

私募股權投資基金（Private Equity Fund，簡稱PE），也有人稱作私人股權投資基金或非公開權益資本投資基金，是指以私募形式向特定的投資人募集大量的資金，并且將這些資金交給特定的基金管理人管理，基金主要向未上市的企業(yè)進行權益性投資，并最終通過被投資企業(yè)上市、并購或回購等方式退出而獲利的一類基金（或企業(yè)）。私募股權投資基金具有監(jiān)管寬松、自由靈活、投資范圍較廣等特點和優(yōu)勢，但這些特點和優(yōu)勢是建立在一項基礎性法律制度——合格投資者制度之上。因此，在成熟的歐美資本市場，合格投資者作為私募股權投資基金的投資主體扮演著舉足輕重的角色，并形成了較為系統(tǒng)的合格投資者制度。我國私募股權投資基金近年來發(fā)展勢頭迅猛，各種形式的私募基金紛紛涌現(xiàn)，一些人借私募股權投資基金之名，行非法集資之實，影響了社會穩(wěn)定，危及我國金融安全。2012年12月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議修訂通過的《證券投資基金法》第一次用法律形式明確了合格投資者的含義，但在該法修訂過程中，圍繞是否將PE納入《證券投資基金法》調整范圍，學術界和實務界曾展開激烈爭論，2012年8月10中國股權與創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會、北京市創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會、上海市創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)協(xié)會、天津市創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會等25家股權和創(chuàng)投協(xié)會向全國人大常委會提交了一份聯(lián)名建議書，提出不應將股權投資基金納入證券投資基金，最終出臺的《證券投資基金法》采信了PE界的觀點，沒有將PE納入《證券投資基金法》調整范圍，因此，對私募股權投資基金投資者含義、標準及其認定程序在法律上還沒有徹底解決，需要進一步對私募股權投資基金投資者進行法律界定，建立合格投資者準入制度，以促進私募投資基金市場健康發(fā)展，推動科技創(chuàng)新。

一、界定私募股權投資基金合格投資者的必要性

對于私募股權投資基金要不要監(jiān)管以及如何進行監(jiān)管學界有著不同爭議。有人認為私募基金與公募基金的本質區(qū)別在于前者不需要監(jiān)管，而后者則需要進行的嚴格監(jiān)管；也有人認為鑒于私募資金泛濫，危及我國金融體系的安全，應把私募基金納入金融監(jiān)管范疇。但私募股權投資基金的投資對象的限定性、流動性弱和風險性大等特點，決定其募集對象不是適合所有的投資者，對私募基金的投資者建立市場準入機制是防范與化解市場風險，促進私募基金投資自由，維護投資者權益的必然選擇。因此，建立合格投資者制度，明確私募股權投資基金的投資主體，在當下中國有著現(xiàn)實而強烈的需求。具體表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）對合格投資者進行界定是厘清私募運作和非法集資的界線的需要

近年來，非法集資的現(xiàn)象在我國屢禁不絕，一些別有用心的人借PE之名，行非法集資之實，典型的如中國PE第一案的“匯樂集團集資詐騙案”、“紅鼎創(chuàng)投劉曉人非法集資案”、“天津活立木基金案件”、“天凱案件”等。這些案件的背后通常都有PE的影子，他們都是打著PE幌子，向民間吸收公眾存款，并許諾投資人以高回報，成為現(xiàn)代版的“龐氏騙局”。另一方面，非法集資罪（包括非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪）也成為發(fā)展包括私募股權投資基金在內的民間金融的頭上的達摩克利斯之劍，投資者聞之噤若寒蟬，望而生畏，阻礙著我國私募基金業(yè)的發(fā)展。如何避免PE發(fā)展陷入非法集資的泥潭，走出非法集資的困境，根本之道就是在私募股權基金設立募集之時在二者建立防火墻，即建立募股權投資基金的合格投資者制度，對其進行清晰科學的界定，在法律上明確二者的界限。

（二）對合格投資者進行界定是保護投資者權益的需要

投資者是私募股權基金的主體，但在基金治理結構處于相對弱勢的地位。私募股權基金的運作機制及其特點，決定了其投資者應具備較強專業(yè)知識和風險承受能力。目前，我國私募股權投資基金在法律上的地位未被明確，合格投資者作為法律關系中的主體地位未能明確界定，無法援引相關法律進行保護，投資者的利益難以得到有力保障。由于沒有對投資者進行分類識別，不對合格投資者進行界定，許多不具有風險識別能力和風險承受能力的投資者加入到私募股權投資基金這個隊伍中來，為市場健康發(fā)展預埋了隱患，不利于私募基金市場的長遠發(fā)展。建立合格投資者也是要基于把合適產品推介給適當投資者的理念，通過建立投資者準入機制，構建投資者風險分類制度，將風險承受力較弱不適當投資者排除在外，避免投資者盲目、非理性投資，造成更大損失。這客觀上是對投資者的最好的保護，同時也為有意進入私募基金的投資者進行了風險警示，更加有利于從根本上促進市場的健康發(fā)展，維護投資者的權益。

（三）對合格投資者進行界定是完善我國相關金融法律制度的需要

我國金融業(yè)長期實行分業(yè)經營、分業(yè)管理，金融制度之間的割裂較多。類似于確定合格投資者的規(guī)定也散見于不同的部門規(guī)范性文件之中。中國證監(jiān)會、國家發(fā)改委和中國銀監(jiān)會都直接或間接出臺過數(shù)部有關投資者的規(guī)范性文件；在私募股權投資基金設立的門檻上各地也自行其事，標準不一，始終并未建立起統(tǒng)一的非公開募集投資基金的合格投資者制度。在涉及合格投資者的準入標準方面存在效力等級較低、粗糙不一，政出多門，規(guī)范之間的協(xié)調性難以保證。明確合格投資者的概念，客觀上標志著我國金融立法理念的變革，意味著給予合格投資者更大自由，因此，借《證券投資基金法》修改的契機，可以將合格投資者制度作為對私募基金的規(guī)范的重要舉措寫入其中，促進私募基金市場的健康發(fā)展。

二、中外私募股權投資的合格投資者制度的比較

以美國代表的金融發(fā)達的國家資本市場成熟，私募投資基金發(fā)展歷史較長，經過多次金融危機試錯實驗驗證，建立較為完備的合格投資者制度，構成了其發(fā)展私募股權投資基金核心法律規(guī)則，為我國確立私募投資基金合格投資者制度，保護投資者的利益提供了有益的借鑒。

（一）美歐等金融發(fā)達的國家的合格投資者制度

經歷了1929-1933年經濟大危機，美國的《1933年證券法》、《1934年證券交易法》、《1940年投資公司法》分別對相關投資者做了規(guī)定，包括可接受投資者（Accredited Investor）、適格投資者（Qualified Investor）、合格購買者（Qualified Purchaser）。這些規(guī)定所指的合格投資者區(qū)分了機構和自然人合格投資者，明確其具有不同的資產、收入等條件。以美國《1933年證券法》規(guī)定的可接受投資者為例，可接受投資者包括機構可接受投資者和個人可接受投資者。機構可接受投資者指：（1）銀行、保險公司、注冊的投資公司、企業(yè)發(fā)展公司或中小企業(yè)投資公司；（2）《雇員退休收入保障法》中的雇員福利計劃，并且是由銀行、保險公司或注冊的投資公司作為投資顧問，或者該計劃的總資產超過500萬美元；（3）慈善組織、公司或合伙，并且總資產超過500萬美元；（4）股東是全部由合格投資者組成的商業(yè)機構；（5）總資產超過500萬美元的信托，并有專業(yè)人士負責投資。自然人可接受投資者則須滿足以下條件：（1）自然人是證券發(fā)行公司的董事、執(zhí)行官員或者普通合伙人；（2）或者自然人（或與其配偶一起）必須擁有凈資產100萬美元以上，或者最近兩年的所得平均超過20萬美元；（3）或者自然人與其配偶最近兩年總收入平均每年超過30萬美元，而且當年收入經合理預期也可以達到往年水平[1]。盡管美國后續(xù)對合格投資者新行立法或修改相關法令，但基本架構與《1933年證券法》相通，主要以投資者的類型、資產收入為確定合格投資者的核心標準。歐盟于2007年11月份正式實施的《金融工具市場指引》將金融服務的客戶分為了零售客戶、專業(yè)客戶和合格交易對手三大類，后兩者為私募的主要對象。英國的合格投資者制度體系則由歐盟的法律、英國政府制定的法律和英國金融服務局制定的規(guī)則組成，相關規(guī)定十分的詳盡，細謹。日本2006年施行的《金融商品交易法》合格投資者則將個人投資者排除在外，而以政府和機構為主。

從上述規(guī)定看，美歐等國的合格投資者制度主要的適用范圍是金融商品的投資者和交易者[2]，包括私募基金的投資者也在其中，且各有特點：美國盡管相關的合格投資者制度分散，但其一開始就十分明確地規(guī)定了個人取得合格投資者資格的相應條件，并且其確定的機構合格投資者十分廣泛。歐盟《金融工具市場指引》對合格投資者作了專業(yè)客戶和合格交易對手兩重劃分，在認定合格投資者的條件上兼具科學性和靈活性。英國對合格投資者的規(guī)定則兼顧了歐盟法律和本國傳統(tǒng)，總體上詳盡、謹慎。日本對合格投資者的規(guī)定則最為嚴格，個人完全被排除在私募投資基金的合格投資者之外。但這些規(guī)定又具有共同的特性，體現(xiàn)了在私募股權投資立法的價值取向，即對市場自由的尊重?！翱疾鞖W美各國金融法發(fā)展的歷程，不難發(fā)現(xiàn)，區(qū)分私募和公募的證券法立法精神在于：法律假定“合格投資者’具有自身的知識和能力做出理性投資判斷的條件，因而金融管制的任務在于保護投資人，特別是中小投資人的利益，將其與法律所判定的高風險投資項目隔離開來”[3]。私募股權投資基金作為一項金融創(chuàng)新，其目的是通過合格投資者認定，為其自由投資奠定法律基礎，一般對私募基金向合格投資者發(fā)行給予豁免登記的優(yōu)惠。

在美國有80%的私募股權基金采用有限合伙（Limited Partnership）這種組織形式。法律中對有限合伙人的資格作了嚴格規(guī)定，即必須是“可接受投資者”，投資者須具備法定的資格，即滿足一定的凈資產或年收入要求的機構或個人，并且他們被認為具有足夠的知識與風險判斷能力來進行復雜的投資決策。美國對有限合伙人的資格要求為凈資產超過500萬美元的銀行、保險公司、基金及其他公司等投資機構和凈資產達100萬美元或年收入超過30萬美元的富裕家庭、年收入超過20萬美元的富有個人。從這些規(guī)則中以看到，美國立法機關對于投資者權益保護采取謹慎態(tài)度。在嚴格遵守合格投資者制度前提下，私募股權投資基金才可以豁免注冊，才能較少承擔信息披露等公募基金的義務。

（二）我國私募股權投資的合格投資者制度的探索

我國資本市場起步晚，發(fā)展快，相關的合格投資者制度散見于各類規(guī)范性文件之中。主要有，中國證監(jiān)會在2004年制定的《證券公司客戶資產管理業(yè)務試行辦法》中，對證券公司設立不同類別集合資產管理計劃的單個客戶資金數(shù)額進行區(qū)分限定；2009年中國證監(jiān)會出臺的《關于基金管理公司開展特定多個客戶資產管理業(yè)務有關問題的規(guī)定》規(guī)定了特定客戶的判斷標準包括初始投資金額，投資風險識別、判斷和承擔能力；2005年中國銀監(jiān)會制定的《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務風險管理指引》通過規(guī)定不同產品和理財計劃的不同銷售起點來確定客戶；2007年中國銀監(jiān)會制定的《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》（該辦法2009年作過一次修訂）中，第一次明文規(guī)定“合格投資者”的條件。2009年中國銀監(jiān)會發(fā)布的《關于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務投資管理有關問題的通知》對不同的客戶類別進行了區(qū)分[4]。此外，國家發(fā)展改革委在2011年2月國家發(fā)展改革委辦公廳發(fā)布《關于進一步規(guī)范試點地區(qū)股權投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知》，規(guī)范股權投資企業(yè)的設立、資本募集與投資領域。要求股權投資企業(yè)應當遵照《公司法》和《合伙企業(yè)法》有關規(guī)定設立，且只能以私募方式向具有風險識別和承受能力的特定對象募集資本，不得通過發(fā)布公告等方式直接或間接向不特定的公眾進行推介，要求資本規(guī)模在5億元以上的基金類股權投資企業(yè)，均應申請備案并接受備案管理。

目前天津、重慶、寧波等地先后出臺一系列鼓勵和規(guī)范私募股權投資的政策規(guī)章，如天津市發(fā)改委2008年11月發(fā)布的《天津股權投資基金和股權投資基金管理公司（企業(yè)）登記備案管理試行辦法》規(guī)定：公司制股權投資基金公司（合伙制股權投資基金企業(yè)、契約制和信托制基金）的注冊資本（協(xié)議募集資金總額）不少于1億元人民幣、實收資本（首期認繳額）不少于2000萬元人民幣。單個投資者對股權投資基金的投資額不得低于100萬元人民幣。2011年7月天津市發(fā)改委、工商局等部門，將上述規(guī)定修訂為《天津股權投資企業(yè)和股權投資管理機構管理辦法》，要求股權投資企業(yè)注冊（認繳）資本不少于1億元人民幣，其中，公司制股權投資企業(yè)首期實際繳付資本不少于2000萬元人民幣，合伙制股權投資企業(yè)首期實際繳付資本不少于1000萬元人民幣；股權投資企業(yè)出資人中每個機構投資者最低認繳（出資）1000萬元人民幣，每個自然人投資者最低認繳（出資）200萬元人民幣；股權投資管理機構首期實際繳付資本不低于200萬元人民幣（第32條）。對自然人作為股權投資企業(yè)的出資人，應向股權投資管理機構和托管銀行提供200萬元（含）人民幣以上的自有金融資產證明，該金融資產證明應由相應金融機構出具。這實質上是對自然人作為合格投資者的認定。2012年3月天津市發(fā)改委、工商局等部門又發(fā)布《天津股權投資企業(yè)和股權投資管理機構管理辦法補充通知》對存量股權投資企業(yè)和管理機構進行規(guī)范，對實收（實繳）資本不少于2000萬元人民幣的存量股權投資企業(yè)備案條件之一股權投資企業(yè)中單個出資人出資金額應不少于100萬元人民幣（普通合伙人除外）。重慶市在2008年10月的《關于鼓勵股權投資類企業(yè)發(fā)展的意見》規(guī)定：股權投資企業(yè)的注冊資本度不低于人民幣1億元，首期到位不低于5000萬元。而寧波市頒布的《關于鼓勵股權投資企業(yè)發(fā)展的若干意見》中規(guī)定設立股權投資企業(yè)的注冊資本為3000萬元?！渡虾Ｊ衅謻|新區(qū)設立外商投資股權投資管理企業(yè)試行辦法》規(guī)定：外商投資股權投資管理企業(yè)應當以有限責任公司形式設立。注冊資本不應低于200萬美元，注冊資本應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內到位20%以上，余額在2年內全部到位（見該辦法第3條第3項）。上述這些規(guī)定，但總的看來，對私募股權投資基金（企業(yè)）規(guī)定了比《公司法》規(guī)定更高的市場準入標準（主要集中體現(xiàn)注冊資本上），且各地準入標準不一，而對投資者僅規(guī)定的最低投資者金額，沒有規(guī)定對投資者資格審查的標準和程序，沒有嚴格區(qū)分合格自然人和機構投資者，對合格機構投資者缺乏相應的規(guī)定，這實際上體現(xiàn)了我國金融立法更側重監(jiān)管理念，試圖從私募股權投資企業(yè)設立注冊資本和單個投資者最低限額兩方面建立雙重準入機制，以此規(guī)范私募股權投資行為。這與國外私募股權投資基金遵循投資自由的理念相悖。

總之，上述中央和地方政府規(guī)范性文件對合格投資者的規(guī)定有以下特點：其一，多門出政，標準不一。證監(jiān)會和銀監(jiān)會依據各自職權和管理事項對相關投資者作出了不同規(guī)定，各地方也有自己的標準，但缺少一個科學的界定標準來統(tǒng)一協(xié)調。其二，規(guī)范效力等級低。我國現(xiàn)有對合格投資者的規(guī)定沒有一部法律級別的規(guī)范性文件，各類投資者的規(guī)范性文件多以辦法、通知等形式出現(xiàn)。其三，規(guī)定存在缺漏，規(guī)范不到位。大量的投資私募投資基金仍沒有納入到體系之中，時隱時現(xiàn)，行走于合法與非法之間的“灰色地帶”，成為危及我國金融安全的隱患。因此，我國應借鑒美歐等國的相關經驗，將各地分散不一的私募股權投資制度納入到《證券投資基金法》修改內容之中，并以構建合格投資者制度作為私募股權投資基金運行的法律基礎，促進我國私募基金業(yè)的健康發(fā)展。

三、我國私募股權投資基金合格投資者制度的構建

我國合格投資者制度構建應本著正確處理自由與秩序的關系，樹立以監(jiān)管促自由的理念，具體通過建立合格投資者認定制度和程序，區(qū)分合格投資者與一般投資者，為私募基金的運作奠定法律基礎。

（一）明確我國私募股權投資基金合格投資者的含義

2012年12月28日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議修訂通過的《證券投資基金法》：“非公開募集基金應當向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過二百人。前款所稱合格投資者，是指達到規(guī)定資產規(guī)模或者收入水平，并且具備相應的風險識別能力和風險承擔能力、其基金份額認購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人。合格投資者的具體標準由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定。”這是我國從法律層面第一次對合格投資者進行了原則性界定，具有標示性里程碑作用，相對于以往分散零亂的合格投資者規(guī)定，具有協(xié)調統(tǒng)一的意義。需要指出的是，盡管上述定義主要對證券投資基金的合格投資者定義，且對合格投資者的具體標準到目前為止還沒有具體規(guī)定，并不能完全適用對私募股權投資基金合格投資者界定，但對明確我國私募股權投資基金合格投資者的含義及其構成要素無疑具有重要的借鑒啟示意義，應該說，它包含了界定我國私募股權投資基金合格投資者的主要因素：

第一，合格投資者的類別。主體是合格投資者最基本的規(guī)定，該條款明確得指出我國的合格投資者包含了單位和個人兩個基本種類。我國目前實踐中的私募基金主要有契約型、公司型、有限合伙型等類型，其投資者包括了個人、法人和其他組織?；诂F(xiàn)實需要，在對合格投資者的界定上應該甄別主體類別。

第二，合格投資者的特點。私募股權投資基金的運作本身具有高度的專業(yè)化和高風險性，客觀上要求投資者應具備一定的風險識別能力和風險承擔能力，以此以剔除不具備條件的投資者參與到市場中來。因此對于合格投資者而言，務必要具備風險識別和風險承擔能力，這既是合格投資者特點，也是對其認定的標準。

投資者的風險識別能力和風險承擔能力通常以其其財富大小、從業(yè)經驗和知識背景等客觀指標反映。投資者財富越多往往意味著其抗風險能力越強，而具有相關的從業(yè)經驗和知識背景，其對風險的識別能力也會越清晰。

（二）明確合格投資者認定的主體、標準和程序

1.認定主體

我國金融業(yè)長期實行分業(yè)經營，證券、銀行、保險都有各自的監(jiān)督管理機構，在監(jiān)管體制上也分別采取政府管理和行業(yè)自律相結合的模式。私募股權投資基金按其性質上講是廣義證券類的一種，從法律的傳承性來說，由證監(jiān)會來行使對證券的相關監(jiān)管職責較為合適。但是，在對合格投資者認定的具體操作上，私募股權基金運作本身注重效率，如果對于募股權投資基金合格投資者的主體資格也一律由監(jiān)管機構直接認定，那么效率將會低下、程序也會繁冗不堪，可行性大打折扣。因此，宜考慮可以結合現(xiàn)有的監(jiān)管體系，充分發(fā)揮其行業(yè)自律組織對市場熟悉、管理靈活的特點，建議成立統(tǒng)一的全國私募投資協(xié)會，并在各地設立分會，統(tǒng)一負責對合格投資者的認定工作。根據私募基金發(fā)展的情況，必要由全國私募投資基金協(xié)會授權地方私募基金負責當?shù)睾细裢顿Y者的認定。同時，隨著我國信用制度的不斷完善，要逐步建立全國統(tǒng)一認定合格投資者體系。天津市作為私募股權基金業(yè)試點地區(qū)由天津股權投資基金發(fā)展與備案管理辦公室負責私募股權投資企業(yè)的備案和監(jiān)管、認定，也不失為對合格投資者的認定的一種積極探索。

2.認定標準

對私募股權投資基金合格投資者的具體認定標準直接關系到市場的準入門檻高低。在金融市場發(fā)達的國家和地區(qū)，都各自形成了獨特的認定標準。這些標準不一，但也有共性相同，歸納起來，有二種認定標準：一是主觀認定標準，即判斷合格投資者的主觀標準包括對其是否具有足夠的金融經驗、知識、風險承擔能力等方面的主觀判斷。另一是客觀認定標準，主要依據其財產的數(shù)額來確定，一般認為投資者財產數(shù)額越多，風險承受能力也越強，自我保護能力強[5]。這些標準具體體現(xiàn)在對投資者性質分類和財產量化要求。筆者以為，我國私募股權投資基金合格投資者的認定標準可以借鑒相關國家的規(guī)定，對投資者的性質和投資者財產量化設立一定的標準。在投資者的性質上，對不同類型的投資主體規(guī)定不同的要求，主要涉及投資者的從業(yè)經歷、知識經驗兩方面；在財產量化方面，根據我國經濟發(fā)展狀況及水平，規(guī)定一個相關穩(wěn)定數(shù)額，并定期進行調整。具體而言：

（1）機構投資者。我國的機構投資者可以分為金融機構投資者和一般機構投資者。金融機構投資者包括證券公司、保險公司、商業(yè)銀行、信托投資公司、基金管理公司等，這些投資者往往資產雄厚、投資經驗豐富、從業(yè)人員素質專業(yè)，在風險識別能力和風險抵抗能力上具有天然優(yōu)勢。一般機構投資者主要指依法成立具備特定條件的公司、企業(yè)。這些機構投資者以法人身份參與投資，資產集中、管理靈活，也兼具良好的風險識別和承擔能力。我國《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第六條關于合格投資者的第（一）項規(guī)定：投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織。鑒于此，對機構投資者是否為合格投資者的認定標準上，首要考慮其資產實力是否達到法定要求，只要達到法定的資產標準，并且沒有法律的特別限制性規(guī)定，可認定其為合格投資者。

（2）自然人投資者。自然人投資者是資本市場的重要投資者。但是一般而言，由于自然人在風險識別、信息獲取和風險承擔能力上無法與機構投資者相提并論。因此對于自然人成為合格投資者的標準則要更謹慎一些。在歐美較成熟的立法經驗中，對于個人合格投資者的認定標準在財產量化方面主要是個人收入和家庭資產，同時對投資者附加考查其知識和經驗以確定投資者的風險認識能力。從保護自然人投資者角度出發(fā)，私募股權投資基金的自然人合格投資者標準應當兼具對風險識別能力和風險承擔能力：其一，規(guī)定較高的資產門檻。一方面，高資產是高風險承受能力的一個側面印證；另一方面，高的資產門檻會促使投資者對投資的風險進行認真評估，提高其風險的識別能力。其二，以知識背景和從業(yè)經歷作為附加條件。盡管在現(xiàn)實中每個投資者的風險認識能力不一而足，但可以確定的是具有相關的投資知識背景和從業(yè)經歷的投資者必定具有相當?shù)娘L險認識能力。

鑒于我國經濟發(fā)展的不平衡性，有學者建議對合格投資者財產量化提出設立不同的地域標準[6]。筆者認為，在國家設定統(tǒng)一的基礎標準上允許地方根據本地區(qū)實際情況制定符合本區(qū)域的資產準入標準，這樣可以充分發(fā)揮地方經濟管理的自主靈活性又保障中央的原則統(tǒng)一性。同時，對私募股權基金合格投資者是否有必要設定排除標準，排除具有特定身份的投資者。對于這個問題有學者認為應禁止上市公司投資私募基金，也有學者認為應該嚴格限制上市公司投資私募基金，筆者認為對上市公司從事投資私募基金不宜一律禁止，但要嚴格限制。目前一些上市證券公司通過設立直投公司，投資未上市企業(yè)也取得了較好的經濟效益。

（3）人數(shù)限制。對于私募股權投資基金要不要有人數(shù)限制，一種觀點認為，基于私募基金是向合格投資者募集，因此，應不受人數(shù)限制[7]；但絕大多數(shù)人認為應對私募基金的投資者應有人數(shù)限制，這也是私募基金不同于公募基金的一個特點：即對投資人數(shù)的限定。美國《1940投資公司法》規(guī)定“第3（C）（1）條基金”的投資者人數(shù)最多不超過100人。我國《證券法》第10條規(guī)定向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的為公開發(fā)行，因此，股份制的私募股權投資企業(yè)投資人數(shù)的上限應不超過200人。對于其他不同形式的基金投資人數(shù)則根據相關法律規(guī)定，如有限責任公司和合伙企業(yè)形式的投資者的人數(shù)一般不超過50人。

3.認定程序

在前述認定標準得以確定的前提下，對于合格投資者的認定需要有關機構按照一定程序去實施和操作。對于機構合格投資者的認定，主要審查其資產情況。難點在于對個人合格投資者的認定。在財產量化方面，我國還沒有建立完善的信用制度，個人收入不易確定，公司機構信息披露不夠充分。例如這樣一個問題：表面上是以單個人的名義投資私募基金，事實卻是為規(guī)避法律投資人數(shù)的上限，多個不具備合格投資者標準的人的資金集合。這種集資投資一方面架空個自然人的財產量化標準，另一方面又埋下了非法集資的隱患，已發(fā)生的非法集資情況多以此面目呈現(xiàn)。同時，投資人數(shù)的隱形增加無形中放大了系統(tǒng)的風險，因此需要相關立法對此類情況進行法律規(guī)制。對自然人投資者的風險認識能力的確定方面也有難度，知識和從業(yè)經歷是主觀的標準，加上我國目前社會整體的信用程度低，極易出現(xiàn)規(guī)避。因此，構建行之有效的認定程序則顯得尤為重要。具體包含三方面：其一，事前的審查。事前的審查主要是形式審查為主，輔之以實質審查，由認定機構對投資者提交的申請材料對其真實性進行審查，申請材料包括主體資格、資產證明、自然人投資者的從業(yè)經歷和知識背景等，同時要科學設計考核投資者的量表要素及其權重，只有達到一定分數(shù)（一般應在80分以上）才能被認定為合格投資者。必要時可對其進行私募基金有關知識測試。同時要審查投資者資金來源的合法性，嚴禁采取集資投資的方式。如果是投資者采取欺騙手段獲得合格投資者的資格，應告知其責任自負，其二，事中的監(jiān)察。為保證獲得合格投資者始終處于合格狀態(tài)，當出現(xiàn)有可能影響投資者風險分類的因素時，認定機構應對該投資者進行重新認定與分類。其三，事后的清退。事后的清退一般是針對兩種情況，一種是對非法騙取合格投資者資格的投資者的清退；另一種是針對原本是合法投資，但事變境遷，對已不具備合格投資者條件的投資者進行清退。比如機構投資者的破產則自然喪失了原有的合格投資者資格，個人或機構投資者財富大幅縮水。同時為避免對合格投資者認定流于形式，應建立相應的責任承擔制度，維護對合格投資者認定程序的嚴肅性，樹立合格投資者制度的權威性。

[1]吳曉靈主編.投資基金法的理論與實踐—兼論證券投資基金法的修訂與完善 [M].上海：三聯(lián)書店，2011.140.

[2]朱小川.發(fā)達市場金融商品合格投資者制度述評[J].證券市場導報，2010，（9）.

[3]魯勇睿.芻議我國發(fā)展私募股權投資的立法與政策基礎[J].現(xiàn)代財經，2012，（4）.

[4]吳曉靈主編.《投資基金法的理論與實踐—兼論證券投資基金法的修訂與完善 [M].上海：三聯(lián)書店2011.149-150.

[5]朱小川.發(fā)達市場金融商品合格投資者制度述評[J].證券市場導報，2010，（9）.

[6]陳浩.論私募基金的合格投資者制度.商業(yè)會計[J].2011，（6）.

[7]魯勇睿.芻議我國發(fā)展私募股權投資的立法與政策基礎[J].現(xiàn)代財經，2012，（4）.