李躍利,湯 穎

(河北工業(yè)大學文法學院，天津 北辰 300401)

引言：大學生臨時工的真實案例

小麗(化名)，天津市某高校大三學生，寒假期間經(jīng)本校同學介紹與另外5名同學一起由天津市匯森勞務有限責任公司(以下簡稱匯森勞務)介紹到一家位于天津市塘沽區(qū)的連展科技(天津)有限責任公司(一家生產(chǎn)手機內(nèi)部連接器的電子廠)(以下簡稱連展科技)從事操作工工作。由于小麗等6名同學就讀高校于2013年2月24日正式開學，遂提前告知匯森勞務只能從2013年1月21日工作到2月23日，匯森勞務應允小麗等人到23日讓其提前5天(按照匯森勞務與連展科技簽訂的合同中規(guī)定的工作期是從1月21至2月28日)離職并保證薪酬一分不少?；诖诵←惖热擞?月21日正式進入連展科技工作……

2013年2月23日，小麗等6人找到連展科技人事科辦理離職手續(xù)，卻被告知匯森勞務與連展科技簽訂的寒假工用工合同的起止期限是1月21日至2月28日，如提前離職，人事部門不予辦理離職手續(xù)并且扣除所有薪酬。小麗等人無奈之下只好找到匯森勞務理論，但連展科技領導拒絕匯森勞務經(jīng)理提出的為小麗等6人辦理離職手續(xù)的請求，小麗等人因無法按時回到學校上課而多方奔走協(xié)商但終究無果，事件就此陷入僵局……

上述小麗等人打工中遇到的情況僅僅是眾多大學生臨時工遇到的諸多問題中的很小的部分。因此，通過探尋其中的各種情況從而發(fā)現(xiàn)問題進而提出切實可行的解決辦法，為今后更多的大學生打工者提供幫助，切實使該類人群的合法權益受到保護。

一、大學生打工中出現(xiàn)的問題

(一)三方利益不一致是大學生打工中諸多問題的根源

隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，勞務派遣制度已經(jīng)越來越受到用工企業(yè)的青睞。于是涌現(xiàn)出大量勞務派遣機構或是從事勞務派遣活動的中介機構。目前，大多數(shù)企業(yè)招用長期工或是臨時工均通過該第三方來完成。筆者認為三方的利益差異是大學生假期工遇到諸多問題的根源所在。

大學生假期從事臨時工作的目的。面對每年幾千甚至上萬元學費的壓力，多數(shù)大學生是因為家庭經(jīng)濟條件不寬裕而放棄寒、暑假休息時間而選擇在外打工，可以說絕大多數(shù)大學生寒暑假兼職的理由很單純，無非是想通過自己的誠實勞動賺取一定的金錢來養(yǎng)活自己。

勞務派遣單位或中介機構選擇招用大學生的原因。勞務派遣單位或中介機構，其作為公司企業(yè)無非是想通過為用人單位提供人才從而賺取經(jīng)濟利益，甚至是賺取工資的差額實現(xiàn)盈利。據(jù)筆者了解，在天津的企業(yè)為臨時工提供的日薪一般為130～140元，而派遣單位最終發(fā)放給臨時工的日薪一般在90～100元之間，可見其中的利潤額是極大的。而選擇在高校招用大學生的原因在于大學生人群比較集中，便于組織，大學生的素質(zhì)也相對較高，社會經(jīng)驗少，容易溝通等。

用人單位選擇招用大學生的原因。公司是以營利為目的的，這些勞動密集型生產(chǎn)企業(yè)的最終目的在于實現(xiàn)利潤的最大化。對于需要手動操作生產(chǎn)產(chǎn)品的企業(yè)來說，在正式員工多數(shù)請假回家過春節(jié)之際便出現(xiàn)“用工荒”現(xiàn)象，而此時又是銷售旺季，器件或外包裝的訂單比平時還多。為了滿足客戶需求以實現(xiàn)盈利，企業(yè)往往會和勞務派遣單位簽訂招用臨時用工的合同，而此時最合適的人群便是學生工。

不難發(fā)現(xiàn)，三方的利益沖突特別是兼職大學生和勞務派遣單位以及用工企業(yè)的利益沖突十分明顯，同時三方之中打工大學生處于相對弱勢地位。三方利益的差異便從根本上決定了打工大學生的合法權益難以得到有效保障。

(二)大學生獲取企業(yè)用工信息渠道的復雜性阻礙其合法利益的維護

在校大學生臨時工不同于社會上的其他工人，大學生獲取兼職信息的途徑多樣化，主要是通過中介機構。在一項問卷調(diào)查中顯示：43%的學生通過中介機構尋找工作；37%的同學通過校園張貼的海報；19%的學生則通過朋友介紹；不到的1%的同學是通過學校的勤工助學管理組織免費介紹獲得[1]62-63。可見，通過中介機構獲得兼職信息的同學仍占大多數(shù)。然而，作為中介機構或是勞務派遣公司，正如前面分析所述，這些中介機構或是勞務派遣公司一般具有公司企業(yè)的性質(zhì)，而其性質(zhì)便從根本上決定了其以賺取自身盈利為根本的和最終的目的。在目前勞務派遣市場內(nèi)魚龍混雜的現(xiàn)實情況下，一些派遣公司也都是“掛著羊頭賣狗肉”以損害打工者的權益來賺取黑心錢。

(三)大學生臨時工的合法權益無法從校方獲得有效保護

《高等學校學生勤工助學管理辦法》第6 條規(guī)定：“勤工助學活動由學校統(tǒng)一組織和管理。任何單位或者個人未經(jīng)學校學生資助管理機構同意，不得聘用在校學生打工。學生私自在校外打工的行為，不在本辦法規(guī)定之列”[2]152-153?？梢?，對于大學生在寒暑假期間加入臨時性用工者行列的情況是和校方無任何關系的，其一方面不屬于學校統(tǒng)一組織的“勤工儉學”活動，另一方面也并非校方將學生安排到合作企業(yè)參加實習實踐活動。此外，對于大學生在寒、暑假期間的人身安全學校是不負任何責任的，因為在此期間學生并不在校方的監(jiān)管之下，校方對于大學生假期臨時工遇到的諸種情況均無任何的過錯。

(四)大學生假期工在用工企業(yè)中的多種權益無法得到有效維護

學生工進入用工企業(yè)之后并不存在學生工和非學生工的區(qū)別。用工企業(yè)一律同等對待同等剝削其勞動價值。引言中所提到的用工企業(yè)由于在寒假臨近春節(jié)期間出現(xiàn)“用工荒”，為了留住學生工于春節(jié)期間繼續(xù)在車間內(nèi)從事生產(chǎn)而承諾在正月初三至初五給予1.5倍薪酬?；诖?，大部分學生臨時工留在車間工作，但是最終的結果卻是企業(yè)支付的薪酬中并未有該部分加班費。而且在某些企業(yè)車間內(nèi)為臨時工規(guī)定了過分高于其工作量的產(chǎn)能，一但在指定的時間內(nèi)完不成任務便被強迫加班并不予支付任何加班費。還有一些用工企業(yè)每天的工作時間過長。據(jù)調(diào)查，對于大學生臨時工來說，他們每天的工作時數(shù)均在10個小時以上，企業(yè)規(guī)定了極其嚴酷的所謂規(guī)章制度，嚴重侵犯了大學生的休息權利以及人身自由權等相關權利。

(五)大學生維權意識淡薄致其合法權益無法得到有效保護

對于大學生來說，他們雖然屬于成年人并且具有較高的學歷，但是基于諸種原因，其對于在從事臨時工作期間遇到的各種情況很難冷靜沉著處理而更多地選擇讓步或是忍氣吞聲咬牙堅持。無論再苦再累只要能把錢賺到手就足矣，其它的都不在考慮范圍之內(nèi)，于是他們選擇了堅持堅持再堅持。同時，由于所學專業(yè)的原因，相當大的一部分大學生對于《民法通則》、《勞動法》、《勞動合同法》等相關法律是知之甚少的。

二、大學生打工中涉及的相關法律問題

(一)大學生臨時工的法律地位

關于“大學生臨時工”的法律地位，我國現(xiàn)行勞動立法并沒有明確規(guī)定，學界也沒有達成統(tǒng)一的認識[3]49-50。總結相關的資料不難發(fā)現(xiàn)其中主要有兩大觀點。一種觀點不承認大學生臨時工屬于勞動法意義上的勞動者。持該種觀點的學者所陳述的理由有：一方面，我國實務界或是勞動立法中的勞動者僅僅是指具有勞動能力并以腦力勞動或體力勞動的提供為方式并以此賺取工資并為主要生活來源的就業(yè)者。大學生不能成為勞動法意義上的勞動者，主要因為大學生身份的特殊性，學生其主業(yè)是學習，大學生外出打工不是一種就業(yè)行為，更不能作為一種謀生手段。大學生并不完全符合勞動法意義上的勞動者的主體資格。同時持否定態(tài)度的學者還指出如果一旦開放勞動法上勞動者概念的大門那么很有可能會帶來一場蜂擁而入的難以控制的局面，釀成這樣局面的群體就不在僅僅是大學生這一小群體。再者，根據(jù)法無明文規(guī)定法不調(diào)整、干預的原則我國現(xiàn)行勞動立法并未將“大學生臨時工”納入勞動法的范疇。另一種觀點認為，大學生臨時工屬于勞動法意義上的勞動者，持該種觀點的學者所陳述的理由有：其一，大學生符合我國廣義上勞動立法關于勞動者勞動資格的規(guī)定，《勞動法》中的勞動者，是指達到法定年齡、具有勞動能力、以從事某種社會勞動獲取收入為主要生活來源的自然人。無論是《中華人民共和國勞動法》亦或是《中華人民共和國勞動合同法》中都未明確規(guī)定大學生不具有勞動資格。其二，把大學生納入勞動法律關系的范疇可以彌補我國關于大學生勞動權益保護的“法律盲區(qū)”，有助于保護大學生的勞動權益?？梢妰煞N觀點爭議的焦點在于勞動法中的勞動者概念的廣義與狹義定義的問題。

(二)大學生臨時工能否納入非全日制用工范疇

大學生臨時工與用工企業(yè)之間所形成的勞動關系可不可以納入到非全日制用工的調(diào)整范圍便在很大程度上決定了大學生臨時工的合法權益能不能得到有效地保護。所謂非全日制用工，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第68條的規(guī)定：“是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式?！比欢档蒙倘兜囊稽c是大學生臨時工的工作形式僅僅從表面上看便已經(jīng)不符合非全日制用工的定義。盡管用工企業(yè)可能會按照小時計酬但往往其工作時間遠遠超過非全日制用工所規(guī)定的時間標準。

納入非全日制用工是存在著擔憂的。正如華東政法大學教授董保華提到：“全日制規(guī)定是按月確定的，且最低工資較低；非全日制是按時確定的，且最低工資較高，只在一天中超出小時限制，是該天不適用還是該月不適用非全日制的有關規(guī)定，這有待相關法律和解釋的完善”。另外一個更為實質(zhì)性的擔憂是，將大學生臨時工納入非全日制勞動關系的范疇可能引發(fā)企業(yè)拒招大學生用工的尷尬局面，因為這勢必會擴大企業(yè)用工過程中所要承擔的責任范圍。

(三)大學生在用工企業(yè)受傷是否屬于工傷

大學生假期臨時工的合法權益得不到有效保護的典型問題便是在用工單位工作期間出現(xiàn)的人身損害無法按照法律上勞動者的身份而獲得工傷、醫(yī)療保險。但是筆者認為盡管無法“名正言順”，但對于這些法律上暫且不被承認為“勞動者”的大學生臨時工來說未必不是一件好事。因為按照《勞動法》、《勞動合同法》的相關規(guī)定，勞動者在用工單位勞動期間因所受到的人身傷害而要求人身損害賠償?shù)谋仨毥?jīng)過勞動仲裁程序?；诂F(xiàn)行主流觀點大學生假期臨時工與用人單位之間是不存在《勞動法》、《勞動合同法》上的勞動關系的，因而其維權只能通過提起人身損害賠償訴訟來維護自己的合法權益。但從程序上來說，人身損害賠償不用經(jīng)過勞動仲裁的前置程序而直接向人民法院提起訴訟，反而要比工傷賠償簡便得多。

綜上所述，大學生假期臨時工暫且不被認可為法律層面的“勞動者”對于其在用工企業(yè)工作期間所受到的人身損害通過簡便途徑維權卻是具有一定的積極意義的，但是僅僅是因為此原因便將大學生排除在《勞動法》、《勞動合同法》保護的范圍之外很明顯對于廣大大學生假期臨時工是極為不利的。

三、大學生假期臨時工合法權益保護措施的完善

(一)立法明確大學生的勞動者地位

第一，大學生臨時工具備勞動法規(guī)定的勞動者的相關資格，因此將其添加到勞動法的保護范圍中去并不違背法律的主體資格的限制條件，也不會損害其他勞動者的合法利益，其并不是和勞動法中的勞動者分搶一杯羹的問題，反而有利于體現(xiàn)法律保護廣大人民群眾的根本利益的出發(fā)點和落腳點。

第二，毫不否認打工大學生目前無法在《勞動法》、《勞動合同法》中找到一席之地，即如果將其納入勞動法的保護范圍那么到底是屬于全日制用工還是屬于非全日制用工呢？根據(jù)全日制用工和非全日制用工的相關概念，顯然大學生臨時工這一群體不在其中任何一個范圍之內(nèi)。然而，筆者認為不能因為法律制定設計自身的缺陷而拒絕將其納入保護范圍之中，我們完全可以將其以一種特殊規(guī)定的形式將大學生臨時工群體作為全日制用工、非全日制用工以外第三種用工方式加以規(guī)定，這樣一來按照特殊法優(yōu)于普通法的法理，便使大學生臨時工的合法權益得到更深層次、更大程度地保障。

第三，為了突出這類群體的特殊性從而加強對該類群體的特殊保護，立法機關完全可以制定一部特殊的專用于保護大學生臨時工或類似群體勞動過程中的相關權益保護的新的法律。在賦予廣大大學生打工群體一般勞動者所享有的一般權利的基礎上給予更多特殊性的法律規(guī)定。

(二)司法給予大學生傾向性保護

筆者認為除了在立法方面予以修正補充之外，在司法方面特別是在程序方面相關方也可以對該類群體給予傾向性保護。比如在仲裁方面接受大學生的申請；管轄方面適用“被告就原告”的特殊性規(guī)定；在訴訟程序方面采用減免訴訟費用、簡化訴訟程序或是納入公益訴訟范圍以及在執(zhí)行過程中加大執(zhí)行力度并強化對維權大學生臨時工的法律援助等等。

(三)執(zhí)法加強監(jiān)管予以保護

筆者在實地調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)諸多用工企業(yè)存在著亂用工、違規(guī)用工、違法用工的現(xiàn)象，特別是臨時用工方面更是毫無顧忌法律的有無。在企業(yè)用工方面的諸多違法現(xiàn)象下，大學生臨時工也是其中的受害者。因此，只有將企業(yè)的這種違法用工的根基徹底清除才能從根本上保護大學生臨時工合法權益。因此，這就需要執(zhí)法機關認真履行作為義務，加大對勞務派遣單位以及用工企業(yè)的監(jiān)督檢查力度以及違法違規(guī)的打擊力度。一旦發(fā)現(xiàn)企業(yè)在用工過程中有違法、違規(guī)的現(xiàn)象便采取及時措施予以糾正，同時執(zhí)法機關應該進行跟蹤調(diào)查以確保企業(yè)及時改正錯誤并合規(guī)合法用工，從而徹底維護大學生臨時工的合法權益。

(四)學校方面加強對大學生的維權教育保護

第一，開設《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動者權益保護法》、《職業(yè)指導與規(guī)劃》等與周六、周日或寒、暑假勞動、實習、就業(yè)有關的選修課以普及大學生的法律知識。

第二，對于學生自主創(chuàng)辦的法律協(xié)會以及大學生兼職聯(lián)盟予以一定的技術、資金、以及相關法律知識方面的支持。以這些社團為依托開展各種涉及大學生兼職、打工的實戰(zhàn)技巧培訓或是開展專題講座，將有兼職、打工經(jīng)歷的學生邀請過來做一些經(jīng)驗教訓介紹從而使大學生真正了解相關現(xiàn)狀從而提高防范意識。

第三，高校設立校外周六、周日兼職、假期打工指導機構，建立服務于大學生的法律咨詢室或是由專門的勞動法方面的老師帶隊的維權幫扶團隊等等。

(五)提高大學生自我保護意識

出現(xiàn)引言所提及案例中小麗等大學生遇到的問題的原因除了社會中貪心企業(yè)、黑心中介的存在外，大學生自身的原因不得不引起社會注意。盡管大學生具有較高的文化素質(zhì)，但這種較高的文化素質(zhì)不等于較高的法律素養(yǎng)。因此，法律觀念的淡薄以及法律知識的欠缺便成為大學生打工群體的合法權益得不到有效維護的一個致命因素。因此，作為在校大學生要在學好專業(yè)課程的同時還要在法律知識以及其他相關的維權知識方面給自己“充電”，提高辨別是非的能力，提高自身的心理素質(zhì)以及不斷適應社會的能力。只有大學生臨時工自己認識到維權的重要性才會使合法權保護成為可能。

[1] 李 彥.對打工大學生法律地位的思考[J].法制與社會,2010(4).

[2] 李綺玲. 大學生社會兼職維權探討[J].職業(yè)，2009(27).

[3] 楊 曉. 高校在大學生兼職中的引導功能與模式探究——以保障大學生兼職權益為出發(fā)點[J]. 林區(qū)教學，2009(05).