岳嬌嬌

摘 要：公司作為一種營(yíng)利組織，如何保護(hù)公司和股東的利益是公司治理核心問(wèn)題。然而，在不同經(jīng)濟(jì)實(shí)力的公司中都會(huì)存在所謂相對(duì)的大股東和中小股東。因此，如何處理大股東和中小股東的利害關(guān)系便成為治理好公司的關(guān)鍵所在。我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》對(duì)中小股東的保護(hù)力度不夠，我國(guó)應(yīng)當(dāng)根據(jù)國(guó)情，采取進(jìn)一步完善股東代表訴訟制度、規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為、完善監(jiān)事會(huì)制度、加強(qiáng)信息披露制度等多種措施，保護(hù)中小股東的權(quán)益。

關(guān)鍵詞：中小股東；權(quán)益；保護(hù)

中圖分類號(hào)：D913.991 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2013）05-0117-02

一、中小股東權(quán)益保護(hù)的理論基礎(chǔ)

雖然學(xué)術(shù)界對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題研究頗多，并且成果豐富，但是對(duì)于保護(hù)中小股東的原因論述上一般多是從感情層次上論述，其認(rèn)為公司的中小股東作為弱勢(shì)群體應(yīng)當(dāng)受到關(guān)注和保護(hù)，但是并未從深層次尤其是理論層次上究其理論淵源，因此導(dǎo)致在論述過(guò)程中或時(shí)有漏洞，或者是以偏概全。然而，只有究其理論基礎(chǔ)才能使得更好地指導(dǎo)實(shí)踐，進(jìn)而具備對(duì)其深入研究的價(jià)值。

（一）中小股東權(quán)益受侵犯是建立其權(quán)益保護(hù)的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)

公司作為一個(gè)盈利組織，其存在最主要的目的在于最大化地贏取利益。然而，公司中的股東應(yīng)是利益一致的整體，大股東與中小股東應(yīng)當(dāng)具有共同一致的利益。根據(jù)公司法基本的一股一權(quán)、股東平等的原則，中小股東應(yīng)同大股東享有同樣的權(quán)利獲得相同的利益。事實(shí)上，由于股東之間對(duì)公司的影響能力存在差別，如果不能保證公司的大多數(shù)董事是獨(dú)立的、高度中立的，股東之間的利益沖突便難以避免。而且這種利益沖突最具突出的意義就是大股東與中小股東之間的利益沖突。例如，當(dāng)大股東對(duì)公司具有實(shí)質(zhì)上的支配地位時(shí)，控股股東能將其自身的意思表示以公司意思表示的面目表現(xiàn)出來(lái)，所以產(chǎn)生了控股股東以其自身利益取代公司利益而置公司利益和其他股東利益于不顧的可能性。大股東利用法人治理結(jié)構(gòu)侵害中小股東的權(quán)益。

（二）實(shí)質(zhì)正義的追求是保護(hù)中小股東的法理基礎(chǔ)

以往的正義標(biāo)準(zhǔn)只限于捍衛(wèi)法律的形式正義。實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義是從20世紀(jì)以來(lái)才開(kāi)始在法學(xué)界倡導(dǎo)的，自此時(shí)起追求實(shí)質(zhì)正義日益成為法學(xué)者們注重的一個(gè)主要的價(jià)值取向。實(shí)質(zhì)正義要求我們?cè)趥鹘y(tǒng)法律制度以外建立新的法律制度。具體而言，公司是股東共同利益的有機(jī)載體，如果作為弱勢(shì)群體的中小股東權(quán)益得到了確實(shí)有效的保障，公司整體利益甚至是大股東的利益才能得到保障。因此，實(shí)質(zhì)正義要求中小股東的權(quán)益受到保護(hù)是其根本的法理基礎(chǔ)，也是追求實(shí)質(zhì)正義的價(jià)值所在。

（三）股份公司的功能優(yōu)勢(shì)是保護(hù)中小股東權(quán)益的制度基礎(chǔ)

如果對(duì)中小股東保護(hù)不力而削減了投資的積極性，使公司難以在短時(shí)間內(nèi)融得大量資金，也不利于保障大股東和公司的利益實(shí)現(xiàn)。如果某個(gè)或某些大股東會(huì)從中獲益，但由于整個(gè)社會(huì)喪失了投資獲益的誠(chéng)信環(huán)境，使投資安全受到實(shí)際威脅，也會(huì)嚴(yán)重妨礙社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。一是使社會(huì)閑散資金不能投入生產(chǎn)，二是公司難得獲得急需發(fā)展需要的資金。中小股東為了獲得股息、紅利等收益而投資，使股票市場(chǎng)得以活躍，同時(shí)也產(chǎn)生了期貨、期權(quán)、投資基金等一系列金融衍生工具。此外，投資收益還可以刺激消費(fèi)。因此，中小股東的投資使公司獲得了資金促進(jìn)了生產(chǎn)的發(fā)展，投資者將收益用于消費(fèi)既有利于人民收入水平、生活水平的提高，同時(shí)又促進(jìn)了消費(fèi)，從而加快了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。如果能有效的保障中小股東的利益，中小股東也會(huì)積極地參加公司的運(yùn)營(yíng)和管理，從而也促進(jìn)了公司的發(fā)展，提高了公司的核心競(jìng)爭(zhēng)力。

二、我國(guó)《公司法》對(duì)中小股東利益保護(hù)的現(xiàn)狀

在2005年《公司法》的修改中，在小股東的保護(hù)方面上有著顯著的變化，實(shí)現(xiàn)了限制大股東權(quán)利、保護(hù)中小股東權(quán)益的目的。

（一）《公司法》限制大股東權(quán)利的相關(guān)規(guī)定

1.關(guān)于“資本多數(shù)決”的例外規(guī)定

新《公司法》規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。換言之，公司的小股東完全可以在公司章程中約定其表決能力及分紅比例而并不完全拘泥于其出資比例。

2.累積投票制度的設(shè)計(jì)

現(xiàn)行《公司法》規(guī)定：股東大會(huì)在選舉董事時(shí)，一個(gè)股東可以投票的總數(shù)等于他所持有的股份數(shù)額乘以待選董事的人數(shù)。并且他可以不投選董事會(huì)的待選董事，而投選其他一名或幾名候選人。因此，該制度使得僅持有少量股份的中小股東贏得董事席位，進(jìn)而使中小股東在其與大股東或董事會(huì)之間發(fā)生嚴(yán)重利益沖突時(shí)有機(jī)會(huì)表達(dá)他們自己的意見(jiàn)。

3.表決權(quán)排除制度

現(xiàn)行的《公司法》規(guī)定：公司為本公司的股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，并且利害關(guān)系股東不得參與表決。這樣的規(guī)定便限制了大股東利用自身的資本優(yōu)勢(shì)從中獲得不正當(dāng)利益的行為。

（二）保護(hù)中小股東權(quán)益的制度設(shè)計(jì)

1.知情權(quán)

現(xiàn)行《公司法》規(guī)定：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。公司有證據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，并且有可能損害公司利益，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說(shuō)明理由；公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱，中小股東可以通過(guò)提起訴訟的形式強(qiáng)制公司披露相關(guān)信息。

2.質(zhì)詢權(quán)

現(xiàn)行《公司法》規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢，并且其應(yīng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料。

3.提案權(quán)

現(xiàn)行《公司法》規(guī)定：?jiǎn)为?dú)或合計(jì)持有百分之三以上股份的股東，可在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。

4.股東會(huì)召集權(quán)

現(xiàn)行《公司法》規(guī)定：董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持會(huì)議。

三、完善保護(hù)中小股東權(quán)益的建議

（一）進(jìn)一步完善股東代表訴訟制度

股東代表訴訟權(quán)利是公司法賦予股東保護(hù)公司和股東個(gè)人利益最基本的一項(xiàng)救濟(jì)制度。新《公司法》規(guī)定，在公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)的過(guò)程中不得損害公司利益，倘若公司怠于追究董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員損害公司利益的行為時(shí)，符公司法規(guī)定的條件的股東可以代表公司向人民法院直接提起訴訟。股東代表訴訟制度的實(shí)施不僅要有立法保障，更關(guān)鍵的是對(duì)股東代表的資格做出具體的的限制，這樣才能保護(hù)中小股東的權(quán)益?，F(xiàn)行《公司法》規(guī)定的有代表股東訴訟資格的股東必須符合以下條件：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東。這樣的股東限制條件毋容置疑地將中小股東排除在行使權(quán)利的范圍之外。由于股份有限公司往往經(jīng)濟(jì)實(shí)力較強(qiáng)，因此，筆者建議將行使股東代表訴訟權(quán)利的股份有限公司的股東資格限制條件適當(dāng)放寬，將百分之一的份額降低至千分之一，這樣才能真正地保障中小股東的利益不被大股東的利益所損害。

（二）規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為

關(guān)聯(lián)交易行為是指，公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及股東進(jìn)行與所在的公司進(jìn)行相關(guān)交行為。關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)由評(píng)估機(jī)構(gòu)和審計(jì)機(jī)關(guān)發(fā)揮其最大限度的監(jiān)督作用，才能保障關(guān)聯(lián)交易的透明化。具體而言，首先應(yīng)當(dāng)由評(píng)估公司對(duì)交易中的標(biāo)的進(jìn)行評(píng)估，以防止高買低賣的現(xiàn)象發(fā)生。其次，由審計(jì)機(jī)構(gòu)在關(guān)聯(lián)交易的過(guò)程中對(duì)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表等進(jìn)行有效的監(jiān)管。此外，應(yīng)當(dāng)對(duì)大股東的關(guān)聯(lián)交易行為進(jìn)行更嚴(yán)格的監(jiān)管，甚至可以在《公司法》中專門規(guī)定大股東利用關(guān)聯(lián)交易行為而損害公司或者是小股東的利益應(yīng)當(dāng)相應(yīng)的救濟(jì)措施并且承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

（三）完善監(jiān)事會(huì)制度

監(jiān)事會(huì)的救濟(jì)途徑是公司以及股東受到損害的內(nèi)部保障中小股東利益的最后一道防線?，F(xiàn)行的《公司法》對(duì)董事會(huì)的構(gòu)成人員并沒(méi)有相應(yīng)的限制，筆者認(rèn)為，保護(hù)中小股東的利益可以從完善監(jiān)事會(huì)的人員構(gòu)成上著手。首先，可以強(qiáng)調(diào)中小股東在監(jiān)事會(huì)中的作用，增加中小股東在監(jiān)事會(huì)中的人數(shù)，以與大股東形成平衡的制衡作用，甚至可以規(guī)定中小股東應(yīng)當(dāng)占有監(jiān)事會(huì)的比例。其次，將監(jiān)事會(huì)的權(quán)利具體化，在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)監(jiān)督審查過(guò)程中、是聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師、審計(jì)師的自由權(quán)上或者是對(duì)董事、高級(jí)管理人員的監(jiān)督職權(quán)上都應(yīng)當(dāng)突出中小股東的權(quán)利和作用。第三，可以賦予中小股東在特殊的條件下召集股東會(huì)、股東大會(huì)的權(quán)利，以最大限度的保護(hù)中小股東的權(quán)益。

（四）加強(qiáng)信息披露制度

保護(hù)中小股東的利益也可以從加強(qiáng)信息披露制度上著手。公司的信息越是透明對(duì)中小股東的利益保護(hù)就越有利。具體而言，首先，應(yīng)當(dāng)保障信息披露的完整性、公開(kāi)性、真實(shí)性和有效性?，F(xiàn)行《公司法》對(duì)公司股東查詢公司的會(huì)計(jì)賬簿有相應(yīng)的規(guī)定，甚至享有訴訟的救濟(jì)權(quán)利。但是對(duì)于查賬的范圍和時(shí)間并沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定。因此，應(yīng)當(dāng)將股東可以查賬的范圍、內(nèi)容甚至是時(shí)間均具體加以確定，這樣才能有效地保障中小股東的知情權(quán)。其次，現(xiàn)行《公司法》只是規(guī)定了違反信息披露的訴訟救濟(jì)途徑，但是對(duì)于違反信息披露制度并沒(méi)有規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。沒(méi)有相應(yīng)的法律責(zé)任的懲罰就沒(méi)有法律的強(qiáng)制執(zhí)行的效力，故應(yīng)明確違反信息披露制度應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任才能真正地保障中小股東查詢賬簿的權(quán)利。再次，適時(shí)地行使質(zhì)詢權(quán)。股東適時(shí)地行使質(zhì)詢權(quán)便可獲得公司的更多經(jīng)營(yíng)信息，這也有助于其在股東大會(huì)上做出真實(shí)并且正確的表決。最后，有較強(qiáng)經(jīng)濟(jì)實(shí)力的公司可以在內(nèi)部設(shè)立中小股東的權(quán)益保障中心和保障基金，以保障中小股東的權(quán)益受到損害后可以獲得有效的救濟(jì)和補(bǔ)償。除此之外，還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)中小股東的教育，尤其是保護(hù)其自身利益的法律意識(shí)的教育。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》對(duì)中小股東的保護(hù)力度不夠。無(wú)論是在立法現(xiàn)狀還是實(shí)踐中的情形，在對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)方面都還很薄弱。所以，我國(guó)應(yīng)當(dāng)根據(jù)國(guó)情，在中小股東的權(quán)益保護(hù)方面吸取國(guó)外的成功經(jīng)驗(yàn)，以保護(hù)中小股東的權(quán)益。

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