摘要：隨著行政自由裁量權(quán)在工商行政管理機(jī)關(guān)運(yùn)用的越來(lái)越廣泛，也逐漸暴露出很多問(wèn)題。本文首先闡述了工商行政管理機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)的表現(xiàn)形式，繼而列舉了工商行政管理機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)過(guò)程中存在的問(wèn)題，最后對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)存在問(wèn)題的原因進(jìn)行深入剖析。

關(guān)鍵詞：工商行政管理機(jī)關(guān) 自由裁量權(quán) 問(wèn)題 原因

1 工商行政管理機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)的表現(xiàn)形式

行政自由裁量權(quán)在行政機(jī)關(guān)廣泛使用，在實(shí)踐中其表現(xiàn)形式多種多樣，大量自由裁量權(quán)在工商行政管理機(jī)關(guān)得到廣泛的運(yùn)用，具體表現(xiàn)為：

1.1 自由選擇職權(quán)行為方式 在選擇具體的職權(quán)行為方式方面，工商行政管理機(jī)關(guān)可以選擇作為或不作為。例如在《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》中，其中第九條明文規(guī)定：對(duì)涉嫌無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行查處取締時(shí)，縣級(jí)以上工商行政管理部門可以行使：（一）責(zé)令停止相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；（二）向與無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為有關(guān)的單位和個(gè)人調(diào)查、了解有關(guān)情況；（三）進(jìn)入無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所實(shí)施現(xiàn)場(chǎng)檢查；（四）查閱、復(fù)制、查封、扣押與無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為有關(guān)的合同、票據(jù)、賬簿以及其他資料；（五）查封、扣押專門用于從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品（商品）等財(cái)物；（六）查封有證據(jù)表明危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全，破壞環(huán)境資源的無(wú)照經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。上述內(nèi)容所使用的是“可以”而不是“必須”，那么就意味著工商行政管理機(jī)關(guān)可以選擇或不作選擇這六種法定行為方式。

1.2 作出自由選擇的行政行為時(shí)限 根據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)，在執(zhí)法過(guò)程中，工商行政管理機(jī)關(guān)是有時(shí)間幅度的，在執(zhí)法時(shí)限方面，工商行政管理機(jī)關(guān)擁有一定的自由裁量權(quán)。例如在《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》中，第十一條明確規(guī)定：“工商行政管理部門實(shí)施查封、扣押的期限不得超過(guò)15日；案件情況復(fù)雜的，經(jīng)縣級(jí)以上工商行政管理部門主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)15日?！备鶕?jù)該條法規(guī)，只對(duì)工商行政管理部門對(duì)實(shí)施查封、扣押的最長(zhǎng)期限進(jìn)行了規(guī)定，進(jìn)而根據(jù)客觀情況，工商行政管理執(zhí)法人員有權(quán)進(jìn)行自由裁量。

1.3 自由認(rèn)定違法事實(shí)的性質(zhì) 工商行政管理機(jī)關(guān)在認(rèn)定行政相對(duì)人的行為性質(zhì)方面，擁有自由裁量的權(quán)力。例如在《商標(biāo)法》中，其中第四十五條明確規(guī)定：“使用注冊(cè)商標(biāo)，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者的，由各級(jí)工商行政管理部門分別不同情況，責(zé)令限期改正，并可以予以通報(bào)或者處以罰款，或者由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)?！痹凇渡虡?biāo)法》根本沒(méi)有對(duì)粗制濫造進(jìn)行具體的規(guī)定，這就由工商行政管理機(jī)關(guān)自主決定。

1.4 自由認(rèn)定違法情節(jié)的輕重 工商行政管理機(jī)關(guān)在認(rèn)定違法情節(jié)上有很大的自由空間。例如在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中，其中第二十三條明確規(guī)定：“公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，限定他人購(gòu)買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，以排擠其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)的，省級(jí)或者設(shè)區(qū)的市的監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款。”這條法規(guī)表明工商行政管理機(jī)關(guān)可以罰款也可以不罰款。

1.5 自由選擇行政處罰的種類 對(duì)于違反工商行政管理法律法規(guī)的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體，工商行政管理機(jī)關(guān)作出處罰時(shí)，在法定的處罰幅度內(nèi)可以自由選擇處罰種類。例如在《商標(biāo)法》中，其中第四十八條明確規(guī)定：“使用未注冊(cè)商標(biāo)，有冒充注冊(cè)商標(biāo)的；違反本法第十條規(guī)定的；粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者等行為的，由地方工商行政管理部門予以制止，限期改正，并可以予以通報(bào)或者處以罰款”，在該條法規(guī)中，選擇單處或并處“予以制止，限期改正”、“通報(bào)”、“罰款”等，標(biāo)明執(zhí)法者的處罰種類。

2 工商行政管理運(yùn)用自由裁量權(quán)的不足表現(xiàn)

2.1 行為目的不適當(dāng) 不適當(dāng)?shù)哪康氖侵妇唧w裁量決定所追求的目的不是法律授權(quán)的目的，或者在追求法定目的的同時(shí)還存在著法律所不允許的附屬目的或隱藏目的。主要體現(xiàn)在牟利方面，即牟取不正當(dāng)?shù)睦?。此處的“牟利”不但指?zhí)法者牟一己之私利，還包括為本單位、本部門牟取不正當(dāng)利益。原國(guó)家工商總局外商投資企業(yè)注冊(cè)局副局長(zhǎng)劉偉于2000年至2002年間利用擔(dān)任國(guó)家工商局企業(yè)注冊(cè)局外資管理處副處長(zhǎng)、注冊(cè)指導(dǎo)處處長(zhǎng)的職務(wù)便利，為一家大型民營(yíng)燃?xì)馄髽I(yè)上市審批一事進(jìn)行咨詢和指導(dǎo)，收受該公司給予的勞力士手表一塊，價(jià)值5.2萬(wàn)元，另收受人民幣5萬(wàn)元，最終受到法律的制裁。

2.2 認(rèn)定事實(shí)不當(dāng) 所謂事實(shí)認(rèn)定是指認(rèn)定事實(shí)的存在和認(rèn)定事實(shí)的性質(zhì)。而錯(cuò)誤的事實(shí)認(rèn)定是指缺乏可定案證據(jù)的認(rèn)定，以及不合理的定性等，主要表現(xiàn)在：第一，缺乏定案證據(jù)。1988年海豐縣工商行政管理局對(duì)何希光的行政處罰就是存在認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足，最終以撤銷行政處罰決定而告終。第二，不合理的定性。不合理的定性是指對(duì)事實(shí)的性質(zhì)認(rèn)定合法但不符合常理。2004年南通市海門工商行政管理局對(duì)海門市通東石化供應(yīng)有限責(zé)任公司實(shí)施的行政處罰決定因不合理定性而被江蘇省海門市人民法院予以撤銷。

2.3 考慮因素不當(dāng) 所謂考慮因素不當(dāng)是指在作出具體行政行為的過(guò)程中，行政主體考慮不相關(guān)因素。通常情況下，不相關(guān)因素是指沒(méi)有任何依據(jù)證明該事項(xiàng)與行政決定的各環(huán)節(jié)或要素之間存在關(guān)聯(lián)性。相關(guān)因素一般包括以下兩個(gè)層次：一是法律明確規(guī)定的情況。1998年南通超康食品有限公司訴如皋市工商局工商管理行政處罰決定案正是因?yàn)槿绺奘泄ど叹挚紤]了不相關(guān)因素同時(shí)又沒(méi)考慮相關(guān)因素引起的，最終法院撤銷行政處罰決定。

2.4 處罰結(jié)果畸輕畸重 許多工商行政管理法律法規(guī)都賦予工商行政管理部門根據(jù)法律的目的自由判斷行為條件、自由選擇行為方式、自由作出決定的權(quán)力，同時(shí)在處罰措施必須罪罰相當(dāng)方面也對(duì)工商行政管理部門提出了要求，如果工商行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施的自由裁量超過(guò)一定的標(biāo)準(zhǔn)，便顯失公正。2005年8月18日宜昌市工商行政管理局A分局以楊某的行為違反了《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》第十三條第二款的規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條和第五十五條的規(guī)定，給楊某發(fā)出宜市工商點(diǎn)字[2005]20號(hào)《行政處罰決定書》，對(duì)楊某作出如下處罰：①?zèng)]收17袋“白俄羅”硫酸鉀復(fù)合肥料。②處貨值金額等值罰款2250元。③沒(méi)收違法所得37.5元。楊某不服上述處罰，于2005年9月20日向法院起訴，請(qǐng)求法院依法撤銷被告作出的行政處罰決定，在審理過(guò)程中，原告楊某以被告宜昌市工商行政管理局A分局決定減輕對(duì)其處罰為由，向本院提出撤訴申請(qǐng)。顯然，宜昌市工商行政管理局A分局的原行政處罰存在瑕疵。

2.5 履行法定職責(zé)時(shí)限不合理 結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行的工商行政管理法律法規(guī)，雖然對(duì)法定職責(zé)有時(shí)限要求，但有的明確，有的含糊，工商行政管理部門于何時(shí)履行法定職責(zé)都有自由裁量的權(quán)力。2008年9月25日深圳市寶安區(qū)工商行政管理部門被指控未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)履行法定職責(zé)。2013年4月15日江西省泰和縣工商行政管理局因未盡及時(shí)答復(fù)義務(wù)而被告上法庭。這些案例無(wú)不說(shuō)明工商行政管理機(jī)關(guān)在履行法定職責(zé)的時(shí)限上出現(xiàn)了問(wèn)題。

3 工商行政管理機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)存在問(wèn)題的原因

工商行政管理機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)存在諸多問(wèn)題，究其原因，主要有以下幾點(diǎn)：①權(quán)力本身的自由。自由裁量權(quán)本身的“自由”屬性是其可能被濫用的基礎(chǔ)。工商行政管理相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為規(guī)定了一定的范圍和幅度，又缺乏具體的裁量標(biāo)準(zhǔn)。如此，就很容易造成“當(dāng)行為人濫用自由裁量權(quán)時(shí)，我們無(wú)法對(duì)其糾正，原因是他們并未超越法律字面規(guī)定的權(quán)限。”②工商行政管理人員缺乏法律意識(shí)。對(duì)于自由裁量權(quán)的含義、行使自由裁量權(quán)的條件、行使自由裁量權(quán)的度，大多數(shù)工商行政管理人員不清楚，甚至理解不到位。③程序制度缺失。“現(xiàn)代行政法強(qiáng)化了程序的作用，主要是為了控制行政自由裁量權(quán)?！倍谒械男姓沙绦蛑贫戎?，對(duì)控制工商行政處罰自由裁量權(quán)起核心作用的執(zhí)法程序制度首推行政處罰合理性理由說(shuō)明制和處罰公示制。而對(duì)控制工商行政許可自由裁量權(quán)起核心作用的執(zhí)法程序制度應(yīng)該是申請(qǐng)文件要求明示制、許可結(jié)果公開制及工商企業(yè)登記人員的免責(zé)制。遺憾的是，至今，除了《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》規(guī)定須在調(diào)查終結(jié)報(bào)告中陳述“自由裁量理由”外，現(xiàn)行工商行政管理法律體現(xiàn)中未見有確立相關(guān)類似的程序制度。

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作者簡(jiǎn)介：梁蓉（1982-），女，陜西鎮(zhèn)安人，銅仁職業(yè)技術(shù)學(xué)院教師，講師。