黃才華

小額貸款公司是破解中小企業(yè)融資難的希望，本文將探討關(guān)于小額貸款公司設(shè)立、運(yùn)作、融資、資本結(jié)構(gòu)變更所涉及的相關(guān)法律問題。

一、中國(guó)小額貸款發(fā)展規(guī)模概述

（一）小額貸款公司設(shè)立的背景概述

我國(guó)城市與農(nóng)村、現(xiàn)代工業(yè)與傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)之間“二元經(jīng)濟(jì)”格局的存在，使廣大的縣、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)等農(nóng)村地區(qū)金融機(jī)構(gòu)和金融服務(wù)非常欠缺。一方面，農(nóng)村網(wǎng)點(diǎn)少，無法為“三農(nóng)”（農(nóng)業(yè)、農(nóng)村、農(nóng)民）經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供寬松的融資環(huán)境，滿足快捷便利、低成本的融資需求。另一方面，商業(yè)銀行的信貸資金流向具有更強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)抵御能力的大型企業(yè)或者其他領(lǐng)域，使中小企業(yè)特別是微型企業(yè)面臨著融資難題。民間借貸雖然在一定程度上滿足了中小企業(yè)的融資需求，但是這種游走于正規(guī)金融機(jī)構(gòu)外的融資方式缺乏規(guī)范，風(fēng)險(xiǎn)橫生。小額貸款金融機(jī)構(gòu)便是在這樣的背景下出現(xiàn)的，意在培育競(jìng)爭(zhēng)性的農(nóng)村金融市場(chǎng)，滿足中小企業(yè)的融資需求。

2004年年底，國(guó)務(wù)院發(fā)布《進(jìn)一步加強(qiáng)農(nóng)村工作提高農(nóng)業(yè)綜合生產(chǎn)能力若干政策的意見》（俗稱中央一號(hào)文件），提出有條件的地方，可以探索建立更加貼近農(nóng)民和農(nóng)村需要、由自然人或企業(yè)發(fā)起的小額信貸組織。2005年，小額貸款公司在四川、貴州、山西、陜西、內(nèi)蒙古五個(gè)?。ㄗ灾螀^(qū)）率先試點(diǎn)。2008年中國(guó)銀監(jiān)會(huì)、中國(guó)人民銀行聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》），標(biāo)志小額貸款公司在我國(guó)的試點(diǎn)開始全面鋪開。在地方政府的推動(dòng)下，各地紛紛成立小額貸款公司，發(fā)展速度驚人。2009年，銀監(jiān)會(huì)下發(fā)《小額貸款公司改制設(shè)立村鎮(zhèn)銀行暫行規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《暫行規(guī)定》），規(guī)定符合條件的小額貸款公司可以改制成為村鎮(zhèn)銀行，《暫行規(guī)定》的出臺(tái)旨在引導(dǎo)和推動(dòng)小額貸款公司規(guī)范經(jīng)營(yíng)、持續(xù)穩(wěn)健發(fā)展，

（二）全國(guó)小額貸款公司發(fā)展現(xiàn)狀分析

根據(jù)中國(guó)人民銀行發(fā)布小額貸款公司數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)報(bào)告，我們對(duì)2010年—2012年全國(guó)小額貸款公司數(shù)目、貸款余額、新增貸款情況做了統(tǒng)計(jì)，統(tǒng)計(jì)結(jié)果顯示，2010年以后，小額貸款公司發(fā)展迅速，其中2011年全國(guó)小額貸款公司數(shù)目、貸款余額、新增貸款較前一年漲幅較大，具體情況如表所示。

根據(jù)2012年全國(guó)小額貸款公司數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)報(bào)告，我們對(duì)2012年小額貸款公司全國(guó)地區(qū)分布進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，結(jié)果顯示，2012年全國(guó)小額貸款公司數(shù)量排名前五的省份依次是江蘇（495）、安徽（454）、內(nèi)蒙古（452）、遼寧（434）、河北（325），吉林、云南、山東、浙江的小額貸款公司數(shù)目也較多，這些省份小額貸款公司總數(shù)占全國(guó)小額貸款公司一半以上，發(fā)展較成熟。

另外，該統(tǒng)計(jì)報(bào)告還顯示，2012年，江蘇省、浙江省、內(nèi)蒙古、山東省、安徽省、重慶市放貸量居于前列，其中江蘇省以1036.62億元的放貸額穩(wěn)居全國(guó)之首，遠(yuǎn)超過其他各省市。

二、小額貸款公司相關(guān)問題的法律規(guī)定

《指導(dǎo)意見》從出資人資格、注冊(cè)資本要求、組織形式、股東出資比例、融資方式等方面對(duì)小額貸款公司的準(zhǔn)入和設(shè)立問題作出了規(guī)定。在《指導(dǎo)意見》的框架下，除上述內(nèi)容外，各省市通常還對(duì)小額貸款公司的資本變更方式等問題進(jìn)行了具體規(guī)定。由于各地區(qū)實(shí)際情況不同，各省市規(guī)定往往差異較大?！吨笇?dǎo)意見》的法律框架如下：

（一）小額貸款公司準(zhǔn)入

1.出資人資格

根據(jù)《指導(dǎo)意見》，出資設(shè)立小額貸款公司的自然人、企業(yè)法人和其他社會(huì)組織應(yīng)無犯罪記錄和不良信用記錄。因此，小額貸款公司的出資人應(yīng)同時(shí)滿足無刑事犯罪記錄和無不良信用記錄兩項(xiàng)要求，而《公司法》并未對(duì)公司設(shè)立階段的出資人作出上述規(guī)定。可見，《指導(dǎo)意見》對(duì)小額貸款公司的出資人作出了更加嚴(yán)格的要求。

此外，關(guān)于是否允許外商投資小額貸款公司，《指導(dǎo)意見》并未明確禁止，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2011年修訂）也未作出任何禁止或限制性規(guī)定。但各省市通常就出資人資格作出較《指導(dǎo)意見》更為具體、嚴(yán)格的規(guī)定。

2.注冊(cè)資本要求

《指導(dǎo)意見》規(guī)定，小額貸款公司的注冊(cè)資本來源應(yīng)真實(shí)合法，全部為實(shí)收貨幣資本，由出資人或發(fā)起人一次足額繳納。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得低于500萬元，股份有限公司的注冊(cè)資本不得低于1000萬元。與《公司法》對(duì)于有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊(cè)資本規(guī)定相比，《指導(dǎo)意見》對(duì)出資方式、繳納期限、資本金額都作了更加嚴(yán)格的規(guī)定，這是由于小額貸款公司無法吸收公眾存款，且以發(fā)放貸款為經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的性質(zhì)所決定的。值得注意的是，各省市通常根據(jù)本地區(qū)情況對(duì)小額貸款公司的注冊(cè)資本作出更高的要求。

（二）小額貸款公司設(shè)立

1.組織形式

《指導(dǎo)意見》規(guī)定，小額貸款公司的組織形式為有限責(zé)任公司或股份有限公司，與《公司法》對(duì)公司組織形式的規(guī)定一致。

2.股東人數(shù)及出資限比例限制

根據(jù)《指導(dǎo)意見》，小額貸款公司股東數(shù)量需符合《公司法》規(guī)定，即有限責(zé)任公司應(yīng)由50個(gè)以下股東出資設(shè)立；股份有限公司應(yīng)有2-200名發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。此外，《指導(dǎo)意見》規(guī)定，單一自然人、企業(yè)法人、其他社會(huì)組織及其關(guān)聯(lián)方持有的小額貸款公司的股份，不得超過小額貸款公司注冊(cè)資本總額的10%。

3.申請(qǐng)程序

根據(jù)《指導(dǎo)意見》規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立小額貸款公司需要遵循以下程序：①向省級(jí)政府主管部門提出申請(qǐng)并獲得批準(zhǔn)；②向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T申請(qǐng)辦理注冊(cè)登記手續(xù)，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照；③向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)、銀監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)及央行分支機(jī)構(gòu)報(bào)送資料。

（三）小額貸款公司的融資

《指導(dǎo)意見》對(duì)小額貸款公司股東入股以外的融資方式作出了規(guī)定，確立了銀行融資和捐贈(zèng)兩種融資方式。其中，小額貸款公司銀行融資的要求是：不超過兩個(gè)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)；不超過資本凈額的50%；融入資金的利率、期限由小額貸款公司與相應(yīng)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)自主協(xié)商確定，利率以同期“上海銀行間同業(yè)拆放利率”為基準(zhǔn)加點(diǎn)確定。

盡管《指導(dǎo)意見》只規(guī)定了銀行融資及接受捐贈(zèng)兩種，但是以江蘇、浙江為代表的幾個(gè)小額貸款發(fā)展較快的省份都在其地方規(guī)定中擴(kuò)大了小額貸款公司的融資途徑。

（四）小額貸款公司的資本結(jié)構(gòu)變更

《指導(dǎo)意見》中對(duì)此問題沒有全國(guó)性的規(guī)定。

三、小額貸款公司遇到的挑戰(zhàn)及風(fēng)險(xiǎn)

（一）銀行介入形成一定沖擊。

小額貸款公司主要面向中小企業(yè)，尤其是其過橋性的短期融資需求。而目前越來越多的銀行加大中小企業(yè)貸款的推廣力度，在整個(gè)融資條件、風(fēng)控、擔(dān)保措施等方面都形成了一套模板性的體系，業(yè)務(wù)也逐步在發(fā)展，許多滿足銀行融資條件的中小企業(yè)可直接從銀行獲得較優(yōu)惠貸款，這多少擠占了小額貸款公司的市場(chǎng)份額。

（二）對(duì)外融資難，抗風(fēng)險(xiǎn)能力弱

根據(jù)《指導(dǎo)意見》規(guī)定，小額貸款公司是“不吸收公眾存款、經(jīng)營(yíng)小額貸款業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或股份有限公司，主要資金來源為股東繳納的資本金、捐贈(zèng)資金以及來自不超過兩個(gè)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的融入資金”。雖然這一規(guī)定能夠控制小額貸款公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，但資金緊張則會(huì)提高公司的經(jīng)營(yíng)成本。實(shí)際中小額貸款公司的注冊(cè)資金普遍在5000萬元左右，公司的資金來源少使其發(fā)展后勁不足。盡管其可以從銀行獲得授信，但限制比較嚴(yán)，整體來自所有銀行的融資不得超過其資本凈額的50%。小額貸款公司的可用資金量很大程度上取決于投資人的資金投入情況，一旦出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)不靈、缺少新的資金來源，小額貸款公司就難以應(yīng)對(duì)新的貸款需求，公司的持續(xù)發(fā)展就會(huì)受到阻礙，并且還可能導(dǎo)致小額貸款公司通過非法集資來擴(kuò)大貸款規(guī)模，進(jìn)而產(chǎn)生更多的法律問題。

另一方面，小額貸款公司通常提供過橋性質(zhì)融資支持，利率較高，對(duì)資金回籠速度要求極高，一旦有違約情況出現(xiàn)，運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)就很大，抗擊風(fēng)險(xiǎn)能力較弱。

（三）內(nèi)部管理不完善可能導(dǎo)致不良貸款出現(xiàn)

目前我國(guó)的小額貸款公司正處于發(fā)展階段，《指導(dǎo)意見》中對(duì)小額貸款公司的治理結(jié)構(gòu)雖然有一些規(guī)定，但并不完善。在實(shí)際操作中，小額貸款公司規(guī)章制度存在漏洞、員工操作經(jīng)驗(yàn)不足、管理松散，這些都加大了小額貸款公司的操作風(fēng)險(xiǎn)。許多小額貸款公司工作人員安全意識(shí)不足，忽視對(duì)申請(qǐng)貸款人的財(cái)產(chǎn)狀況審查，對(duì)借款人的信用了解不夠；為爭(zhēng)取客戶，在貸款程序的內(nèi)部操作上不規(guī)范，這些都容易導(dǎo)致不良貸款的出現(xiàn)。一旦貸款不能收回，公司將面臨極大的資金危機(jī)。

建議風(fēng)險(xiǎn)防范措施：按照《指導(dǎo)意見》完善小額貸款公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。同時(shí)還應(yīng)建立內(nèi)部管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度。在內(nèi)部管理問題上，做到內(nèi)部管理規(guī)范化、程序化，實(shí)現(xiàn)管理中的責(zé)、權(quán)、利分明，嚴(yán)格執(zhí)行公司的內(nèi)部規(guī)章制度。在風(fēng)險(xiǎn)控制上，要建立嚴(yán)格的內(nèi)部防控機(jī)制，設(shè)計(jì)清晰的貸款管理流程；對(duì)信貸審批權(quán)進(jìn)行適當(dāng)約束，明確各個(gè)環(huán)節(jié)有關(guān)人員在貸款審批過程中的權(quán)力和責(zé)任，從流程上來約束經(jīng)理人的貸款審批權(quán)。規(guī)范貸款程序，必須對(duì)借款人的財(cái)產(chǎn)狀況和信用記錄進(jìn)行全面了解，以降低貸款風(fēng)險(xiǎn)。

（四）外部環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)

小額貸款公司面臨的外部環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)為利率波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)中國(guó)人民銀行和銀監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定以及目前我國(guó)最高人民法院有關(guān)高利貸的司法解釋規(guī)定，我國(guó)小額貸款公司的貸款利率波動(dòng)區(qū)間為中國(guó)人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率的0.9～4倍。由此可見，央行利率水平的變化將會(huì)影響小額貸款公司的貸款利率及收益狀況。尤其是在近期我國(guó)通貨膨脹率較高的情況下，央行多次調(diào)整存、貸款基準(zhǔn)利率，利率的波動(dòng)和變化加大了小額貸款公司的利率風(fēng)險(xiǎn)。

此外，雖然《指導(dǎo)意見》規(guī)定了小額貸款公司貸款利率不得超過銀行同期貸款利率的4倍，但在實(shí)際操作中，很多民間短期拆借利率都超過這一限制，小額貸款公司也可能通過巧立名目額外收費(fèi)來獲取變相的高額利息，這就使得利率限制作用有限。同時(shí)，這種變相高額利息的收取過程也極易產(chǎn)生法律糾紛，各方的權(quán)益都將受到損害。

四、小結(jié)

自2008年銀監(jiān)會(huì)和人民銀行發(fā)布《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》以來，全國(guó)各地小額貸款公司如雨后春筍一般，蓬勃發(fā)展，成為農(nóng)村金融市場(chǎng)和中小企業(yè)發(fā)展的重要融資渠道?！吨笇?dǎo)意見》中對(duì)小額貸款公司的準(zhǔn)入、設(shè)立、融資等作出了框架性的規(guī)定，根據(jù)該規(guī)定，各省市紛紛出臺(tái)了地方性規(guī)定，作為各地小額貸款公司設(shè)立和運(yùn)營(yíng)的規(guī)范性文件。個(gè)別省份在注冊(cè)人資格、注冊(cè)資本等方面作出了嚴(yán)于《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，因此，我們建議，在設(shè)立小額貸款公司的過程中，應(yīng)當(dāng)按照地方性規(guī)定進(jìn)行操作。在融資方式上個(gè)別省份作出了寬于《指導(dǎo)意見》的規(guī)定，我們建議，對(duì)小額貸款公司進(jìn)行融資時(shí)應(yīng)當(dāng)咨詢中央和地方相關(guān)部門，確保在拓寬融資渠道的同時(shí)，避免可能出現(xiàn)的融資風(fēng)險(xiǎn)。此外，各省市還對(duì)資本變更方式等進(jìn)行了明確，在資本結(jié)構(gòu)變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循地方法規(guī)和相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。