趙雪

【摘要】上市公司收購時重大的證券交易活動，很可能導(dǎo)致上市公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移、董事會的重組及股票市場的波動，從而影響到所涉及到的多方主體的利益。而在眾多利益主體中，目標(biāo)公司中的中小股東處于弱勢地位，其權(quán)益很容易受到侵害，比如信息披露制度存在問題和司法體系不健全等會給他們帶來不利影響，這就需要通過多種方式來保護(hù)中小股東的利益。

【關(guān)鍵詞】上市公司收購、中小股東、控股股東

【中圖分類號】F276 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】B 【文章編號】1672-5158（2013）01—0440-02

上市公司收購有廣義和狹義之分。狹義上的上市公司收購僅指為取得公司控制權(quán)的收購。廣義的上市公司收購泛指取得超過5%的公司股權(quán)的行為。就其性質(zhì)而言，上市公司收購的是股份，即收購者與目標(biāo)公司通過買賣股份而使目標(biāo)公司控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的行為。在這一行為中涉及多方主體的利益，常處于不利地位的中小股東的利益極易受到侵害，因而本文就保護(hù)中小股東利益保護(hù)的必要性、中小股東利益受侵害原因及解決建議展開。

一、保護(hù)中小股東利益的必要性

（一）中小股東作用重大。

所謂中小股東，是指持有公司股份比例較小，其意愿難以對公司行為產(chǎn)生影響的股東。雖然在資金、能力等方面與大股東相比存在嚴(yán)重不足，但他們?nèi)匀皇琴Y本市場的重要組成部分，正由于無數(shù)中小股東的投資，才為上市公司提供了充足的資金進(jìn)行運(yùn)作，促進(jìn)了公司的發(fā)展壯大。他們是經(jīng)濟(jì)與市場繁榮不可或缺的重要成員。

（二）從公平原則來看，

他們理應(yīng)獲得保護(hù)。目標(biāo)公司的股東享有眾多權(quán)利，我認(rèn)為以平等權(quán)最為重要。雖然我國公司法體現(xiàn)的股份平等原則和資本多數(shù)決原則決定的是大股東在公司內(nèi)部的強(qiáng)勢地位，但各個股東之間仍是平等的，享有同樣的權(quán)利，法律規(guī)定的平等性要求保護(hù)中小股東的利益。

二、中小股東利益受侵原因

（一）信息披露問題。

我國證券法和公司法均對上市公司收購的信息披露做出了制度規(guī)定，要求所有上市公司都遵循相關(guān)政策規(guī)定的基本原則下的及時信息披露義務(wù)。但事實上仍然存在虛假信息或者隱瞞信息，欺騙、誤導(dǎo)投資者及股東的現(xiàn)象。股東的收益很大程度上建立在及時準(zhǔn)確的信息上，信息披露出現(xiàn)問題，處在弱勢地位上的中小股東的利益就難以保證。其存在問題有：

1.信息披露不真實、不準(zhǔn)確。公司管理者出于某種目的，蓄意歪曲或者不愿意披露詳細(xì)真實的信息。比如夸大自己資產(chǎn)的規(guī)模、盈利能力和經(jīng)濟(jì)實力，提供帶有明顯誤導(dǎo)性報告，以粉飾性的財務(wù)信息掩蓋公司的資產(chǎn)負(fù)債真實情況。

2.信息披露不充分，存在重大遺漏。上市公司對有利于公司的信息過的披露，對不利的卻沉默不語，另外，收購報告中還常常缺乏收購背景材料的說明，尤其是收購目的和后續(xù)計劃兩項，這就難以保證中小股東獲取有利信息做出正確決策，往往導(dǎo)致他們利益受損。

3.信息披露不及時。這種行為時對股東知情權(quán)和重大決策權(quán)的嚴(yán)重侵犯，極不利于中小股東利益的保護(hù)。

（二）收購方式存在弊端

1.協(xié)議收購。協(xié)議收購是指收購人與目標(biāo)公司簽訂并實施公司收購協(xié)議或者股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，取得公司股東所持股份的行為。它一般在場外進(jìn)行，且無需遵守股東地位平等原則，可對不同股東采取不同的收購價格。由于私下協(xié)商，收購者只與少數(shù)持有大量股份的股東接觸并達(dá)成交易，不公開有關(guān)信息，因而在機(jī)會平等、信息公開方面存在局限性，中小股東的利益容易被大股東棄之不顧，從而蒙受損失。

2.管理層收購。管理層收購時管理層利用自有資金或外部融資來購買其所經(jīng)營公司的股份，以此完成由單純的公司管理者到股東法律地位的轉(zhuǎn)變，進(jìn)行改變公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)的商事行為。我國證券市場是在存在制度缺陷的情況下發(fā)展和運(yùn)行的，突出表現(xiàn)在股權(quán)分割，在這種情況下，管理層收購不可避免的將出現(xiàn)問題。首先，信息不對稱，暗箱操作。由于管理層了解企業(yè)情況，掌握真實信息，所以一些公司在實施管理層收購過程中伴隨著大量的關(guān)聯(lián)交易，嚴(yán)重?fù)p害的中小股東的利益。其次，進(jìn)一步加劇內(nèi)部人員控制。實行管理層收購后，所有者和管理者合二為一，股權(quán)集中，會產(chǎn)生嚴(yán)重得信息不對稱，是中小股東的利益損失更為嚴(yán)重。

3.反收購。反收購是敵意收購的產(chǎn)物，二者圍繞目標(biāo)公司的控制權(quán)而展開。一旦收購成功，大股東會喪失對公司的控制權(quán)，目標(biāo)公司管理層會被收購方調(diào)換職位甚至解雇?；谧陨砝娴哪康?，他們將采取增加并購成本、構(gòu)筑并購堡壘等反收購措施避免厄運(yùn)。而在收購過程中，目標(biāo)公司的中小股東本來可以從收購方取得一個比較好的股份出讓條件，會由于目標(biāo)公司的反收購而無法取得應(yīng)得利益。另一方面，當(dāng)目標(biāo)公司采取關(guān)聯(lián)交易、揮霍公司財產(chǎn)等損害公司利益行為來進(jìn)行消極反收購時，中小股東的利益同樣受到損害。

（三）收購當(dāng)事人未充分履行誠信義務(wù)。

收購當(dāng)事人主要包括收購方、目標(biāo)公司控股股東（或大股東）、目標(biāo)公司董事會或管理層。由于人有追求自身利益的自然沖動，收購所涉及多方主體的利益存在潛在沖突，這就導(dǎo)致他們有可能將自身利益凌駕于公司及中小股東利益之上，采取某些損人利己的措施來實現(xiàn)這一目的，比如收購方的擠出收購、控股股東與管理層的隱瞞信息和不正當(dāng)反收購，這些都違反了誠實信用原則。

（四）股東表決制度存在缺陷

1.我國法律有多項條款體現(xiàn)的股份平等原則和資本多數(shù)決原則決定了大股東在公司內(nèi)的強(qiáng)勢地位，以所持股份確定股東對公司的權(quán)利和義務(wù)造成大股東享有多比例的表決權(quán)，其意志很容易上升為股東大會和公司的意志，這樣，中小股東必然會受到他們或多或少的壓制。表面上的平等無法掩蓋事實上的不平等，股東表決制度存在的缺陷是中小股東處境更加艱難。

2.股東表決權(quán)排除制度不完善。股東表決權(quán)制度是指當(dāng)某一股東與股東大會討論的決議事項有特別的利害關(guān)系時，該股東不得就該事項行使表決權(quán)。④它是為防止大股東濫用表決權(quán)在上市公司收購中損害公司少數(shù)股東利益而設(shè)，在一定程度上保護(hù)了中小股東的利益，但仍有缺陷。主要表現(xiàn)在適用范圍過于狹窄、股東表決權(quán)排除的主體范圍不夠明確和沒有相關(guān)的司法救濟(jì)制度。

（五）司法體系不健全。

現(xiàn)行法律對上市公司收購中中小股東的利益保護(hù)的規(guī)定并不完善。例如，我國《證券法》第79、78條雖對大比例持股及增減變化披露義務(wù)做了規(guī)定，但規(guī)定的內(nèi)容尚不充分，特別是控股股東大比例持股目的的披露尚有欠缺。再如，《證券法》中對收購行為只規(guī)范收購者，未規(guī)范目標(biāo)公司管理層，也沒有規(guī)定發(fā)生收購事件時，要求目標(biāo)公司管理層對本次收購盡可能做出公正客觀評價及想中小股東履行適當(dāng)指導(dǎo)的義務(wù)，這就從客觀上限制了中小股東的知情權(quán)和參與權(quán)。

三、對中小股東利益保護(hù)的建議

（一）完善信息披露制度。

首先要明確信息披露義務(wù)人，收購方，目標(biāo)公司控股股東、管理層，一致行動人均包括在內(nèi)。其次要擴(kuò)充完善信息披露的內(nèi)容范圍及限制時間，保證信息的充分性與及時性。比如大比例持有公司股份者的相關(guān)信息，收購前收購人的背景材料、真實目的、收購的后續(xù)計劃，公司管理層在反收購方面的有關(guān)信息都應(yīng)及時讓中小股東予以了解。最后，強(qiáng)化外部監(jiān)管，充分運(yùn)用政府、證監(jiān)會等外部力量的監(jiān)督作用，使信息披露得及時、準(zhǔn)確、充分。

（二）規(guī)范收購行為。

首先針對協(xié)議收購中的暗箱操作，由于證券法并未對收購協(xié)議的成立和有效性能作額外規(guī)定，收購協(xié)議只需要符合合同法有關(guān)協(xié)議成立和生效的要件即可，因此需要加強(qiáng)外部監(jiān)督，實現(xiàn)透明操作，以此保護(hù)中小股東的利益。其次，在反收購方面，一方面要加強(qiáng)立法，規(guī)范反收購行為，另一方面要強(qiáng)化控股股東與管理層的誠信義務(wù)，促使其謹(jǐn)慎對待收購，采取盡可能合理有效的措施，及時披露有關(guān)信息，并就是否進(jìn)行反收購聽取廣大股東的意見。最后，管理層尤其要尊重公司及中小股東的利益，履行應(yīng)盡義務(wù)，按有關(guān)規(guī)定規(guī)范操作。

（三）強(qiáng)化收購當(dāng)事人的誠信義務(wù)。

在上文中已經(jīng)提到控股股東與管理層的誠信義務(wù)，在這里專門提出是為了體現(xiàn)其重要性，而且由于誠信義務(wù)不只是控股股東和管理層需要履行，收購方同樣有此義務(wù)，這就更需要做一個專門的說明。收購當(dāng)事人對收購行為有至關(guān)重要的影響，往往在未實現(xiàn)時損害到中小股東的利益。因而亟需引起關(guān)注，有必要載入法律，通過對未履行造成損失的予以處罰甚至制裁來達(dá)到強(qiáng)化的目的。

（四）規(guī)范股東表決制度和完善股東表決權(quán)排除制度。

建立類別股東表決機(jī)制，對流通股與非流通股加以區(qū)分，擴(kuò)大中小股東的發(fā)言權(quán)；在立法中明確規(guī)定股東表決權(quán)排除制度，拓寬其適用范圍，明確表決排除的主體和運(yùn)行程序，增加此制度的可操作性。

（五）完善立法，彌補(bǔ)法律漏洞。

針對現(xiàn)行法律中的漏洞和不妥當(dāng)之處，應(yīng)及時作出修改和完善，以適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢和現(xiàn)實需要。還要完善司法救濟(jì)制度使中小股東的利益受損后有補(bǔ)救措施，充分保障其利益。

上市公司收購中的弱勢群體中小股東的利益總是受到侵害，應(yīng)當(dāng)給予更多關(guān)懷與幫助，保護(hù)其利益，促進(jìn)證券市場與經(jīng)濟(jì)的繁榮。

參考文獻(xiàn)

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[3]黃曉衍《論上市公司收購中目標(biāo)公司中小股東權(quán)益保護(hù)》吉林大學(xué)【網(wǎng)絡(luò)出版年期】2009年09期