□文 王均霞

（作者單位為北京市金友律師事務(wù)所）

▲插畫/溫京晶

【案例回顧】

2010年，一位患有輸卵管不通的A患者在B醫(yī)院治療不孕不育癥，就診時A患者已經(jīng)懷孕1個月左右，因為月經(jīng)不規(guī)律，就診時醫(yī)生也沒有檢查出來，一直按婦科病為其治療了近2個月，后來A患者被迫流產(chǎn)，胎兒沒有保住?！爸委煹哪康木褪菫榱藨言校蓱言辛酸t(yī)生卻沒有檢查出來”，A患者非常氣憤，認(rèn)為此情況一定屬于醫(yī)療事故，就以醫(yī)療事故糾紛為由向法院提起訴訟。法院受理后按照《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定委托市級醫(yī)學(xué)會組織鑒定，初次鑒定結(jié)論為四級醫(yī)療事故。由于院方不服，法院又委托省級醫(yī)學(xué)會進行重新鑒定，鑒定結(jié)論則變?yōu)椤搬t(yī)生的診斷雖有不當(dāng)，但不構(gòu)成醫(yī)療事故”。結(jié)果，受理法院依據(jù)省級醫(yī)學(xué)會的重新鑒定結(jié)論，駁回了A患者的訴訟請求。

【背景介紹】

近年來，由于多種原因，醫(yī)患糾紛案件明顯呈增長之勢。不少醫(yī)患糾紛發(fā)生后，患者都會認(rèn)為涉及醫(yī)療事故，因而常常以醫(yī)療事故糾紛為由向法院起訴要求賠償，卻往往因難以被認(rèn)定為醫(yī)療事故而面臨敗訴。其實，我國法律并沒有規(guī)定醫(yī)療糾紛訴訟一定要經(jīng)過醫(yī)療事故鑒定，也就是說醫(yī)療事故鑒定并非醫(yī)療糾紛訴訟的前置程序。

醫(yī)療糾紛訴訟案件可以分為兩類，一類是醫(yī)療事故損害賠償糾紛，另一類是醫(yī)療過錯損害賠償糾紛。醫(yī)療事故是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者人身損害的事故。醫(yī)療過錯是指醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動中由于主觀原因，違反法定義務(wù)或診療護理操作規(guī)范的規(guī)定，造成患者人身損害后果的行為。二者嚴(yán)重程度不同。

【案情分析】

上述案件敗訴后，A患者非常氣憤，特意來找專業(yè)律師咨詢此事。律師問其“為什么不按醫(yī)療過錯主張權(quán)利”，并為其講解了相關(guān)法律規(guī)定，還告訴她：從市級醫(yī)學(xué)會和省級醫(yī)學(xué)會的兩次鑒定結(jié)論來看，院方的治療過程雖然不構(gòu)成醫(yī)療事故，但首診時卻未發(fā)現(xiàn)A患者懷孕，并在長達近2個月的治療過程中未能憑患者長期未來例假意識到患者有可能懷孕，醫(yī)生對此的診斷行為顯然存在過錯。隨后，律師接受患者委托，以醫(yī)療過錯損害賠償為由，代理A患者重新向法院提起訴訟，并申請法院委托相關(guān)司法鑒定部門對醫(yī)院的治療行為是否存在過錯、過錯程度大小做司法鑒定。最終司法鑒定結(jié)論為院方在治療中存在過錯，法院判決院方賠償了患者的全部經(jīng)濟損失。

醫(yī)療事故損害賠償和醫(yī)療過錯損害賠償，在法律適用、鑒定類別、賠償項目、賠償標(biāo)準(zhǔn)和賠償數(shù)額上，都有很大不同。在法律適用方面，醫(yī)療事故損害賠償案件，參照《醫(yī)療事故處理條例》，而醫(yī)療過錯損害賠償案件適用《民法通則》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》。相對來說，前者對醫(yī)療機構(gòu)有利，后者對患者有利。在鑒定類別方面，醫(yī)療事故損害賠償案件，必須委托醫(yī)學(xué)會組織專家組進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，而醫(yī)療過錯損害賠償案件只進行司法鑒定即可。相對來說，前者對醫(yī)療機構(gòu)有利，后者對患者有利。在賠償項目方面，醫(yī)療事故損害賠償沒有“死亡賠償金”，且在項目計算及賠償系數(shù)上差異很大。在賠償數(shù)額方面，以一個北京城鎮(zhèn)居民死亡為例，按“醫(yī)療事故損害賠償”案審理，則可能賠償三十萬元，而按醫(yī)療過錯損害賠償案審理，有可能賠償一百余萬元。一般情況下，醫(yī)療過錯的賠償標(biāo)準(zhǔn)顯然高于醫(yī)療事故的賠償標(biāo)準(zhǔn)。另外，醫(yī)療事故賠償中沒有死亡賠償金這一賠償項目。本來醫(yī)療事故屬于重大醫(yī)療過錯，其過錯程度明顯高于一般醫(yī)療過錯，其賠償至少不能低于一般醫(yī)療過錯，但由于法律適用上存在不同標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致司法實踐中出現(xiàn)了非正?，F(xiàn)象，即過錯小賠償多，過錯大賠償少的怪現(xiàn)象，這是令患者難以接受的。

【結(jié)論】

在發(fā)生醫(yī)療糾紛后，如果調(diào)解不成訴諸法律時，不要考慮醫(yī)療事故問題，更不要做醫(yī)療事故鑒定，應(yīng)該直接按照《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于人身損害賠償案件適用法律若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，及時主張醫(yī)療過錯損害賠償，申請醫(yī)療過錯鑒定。這樣可以少走彎路，并最大限度地維護患者的合法權(quán)益。

【律師支招】

醫(yī)療糾紛取證是一個難題，那么在發(fā)生醫(yī)療糾紛后應(yīng)該怎么做呢？

首先，醫(yī)療糾紛不要輕易做“醫(yī)療事故鑒定”對于有損害結(jié)果但不構(gòu)成醫(yī)療事故的案件，完全可以根據(jù)《民法通則》及《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償?shù)乃痉ń忉尅返囊?guī)定主張損害賠償。不構(gòu)成醫(yī)療事故并不代表醫(yī)療機構(gòu)一定不承擔(dān)責(zé)任，此時的案件性質(zhì)就發(fā)生了變化，應(yīng)該按照一般民事糾紛進行處理。在此種情況下法院一般允許患者就醫(yī)療機構(gòu)的行為是否存在過錯進行普通司法鑒定，以確定責(zé)任。

其次，醫(yī)療糾紛發(fā)生后，患者處于明顯的弱勢地位，雖然現(xiàn)行的法律加重了醫(yī)療機構(gòu)的舉證責(zé)任，但取證問題依然是現(xiàn)實中的難點?；颊咴卺t(yī)療糾紛發(fā)生后如何取證以加強自我保護呢？ 根據(jù)實際情況應(yīng)從四方面著手：

第一，醫(yī)療糾紛發(fā)生后，首先要保存好手中現(xiàn)有的能證明存在醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系的證據(jù)，比如患者手中的門診病歷、藥費單據(jù)、各種檢查診斷證明等材料。

第二，如果醫(yī)療糾紛是因為“疑似輸液、輸血、注射、藥物”等引起不良后果導(dǎo)致的，則患者應(yīng)當(dāng)立即要求醫(yī)療機構(gòu)與患者共同對治療使用的剩余藥物、液體及治療使用的針管、注射器具材料等“現(xiàn)場實物”進行封存。如果封存的“現(xiàn)場實物”由醫(yī)療機構(gòu)保管，則必須由患者或醫(yī)院代表共同對封存實物進行簽字蓋章；如果需要檢驗的，也應(yīng)當(dāng)由雙方共同指定依法具有檢驗資格的檢驗機構(gòu)進行檢驗。在封存過程中發(fā)生爭議時，患者應(yīng)該及時向當(dāng)?shù)氐男l(wèi)生行政主管部門反映，以便在衛(wèi)生行政主管部門的干涉和見證下進行封存和保管工作。

第三，如果患者是住院治療的，則應(yīng)當(dāng)注意對病歷復(fù)印和封存。根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)的診療慣例，門診病歷及相關(guān)的檢查影像資料由患者本人攜帶和保存，該部分資料一般不存在復(fù)印和封存的問題。需要強調(diào)的是，醫(yī)療糾紛發(fā)生后，為防止醫(yī)療機構(gòu)偽造、涂改、隱匿病歷資料，患方應(yīng)立即要求對病歷材料予以復(fù)制，并由醫(yī)療機構(gòu)加蓋病歷復(fù)印專用章后交給患者家屬，在醫(yī)患雙方同時在場的情況下將全部原始病歷材料裝在檔案袋中予以封存，在封口處簽名蓋章并寫明封存日期。因為醫(yī)療機構(gòu)一般是在患者出院后，且將病歷交到檔案室保管后，才同意患者復(fù)印病歷。這里面存在一個時間差問題，因此，患者可以根據(jù)自己對整個醫(yī)療過程的懷疑，在與主治醫(yī)生或院方工作人員對話時，有針對性地詢問并將通話過程進行錄音取證。必要時，可以用相機或手機將醫(yī)生書寫的尚未歸檔的病歷拍下來保存，以防止病歷在歸檔前被篡改。

第四，如果醫(yī)療糾紛發(fā)生后造成患者死亡，除了注意上述幾點外，還應(yīng)該注意保留尸體，不要倉促將尸體火化，以便將來為查明死因，尸檢使用。

最后說一說醫(yī)療糾紛案件中存在的醫(yī)療機構(gòu)涂改、篡改病歷問題。曾經(jīng)有一起案件，起因是患者在醫(yī)院治療腰椎間盤突出疾病。出院5年后，因舊病復(fù)發(fā)患者偶然到另一家醫(yī)院治療時，才發(fā)現(xiàn)當(dāng)年手術(shù)時醫(yī)生不慎將斷裂后的手術(shù)鉗前端留在腰部的脊椎中。這么大的事情醫(yī)院竟然不告知患者，的確不可思議。律師建議通過訴訟處理——考慮到醫(yī)院可能會篡改病歷，在提起訴訟的同時申請了證據(jù)保全，要求法院保全病歷。而當(dāng)法院工作人員到醫(yī)院調(diào)取病歷時，醫(yī)務(wù)科就以保管病歷的人員出差在外無法提供等種種借口拖延，并承諾第二天主動將病歷送到法院。而第二天卻果然發(fā)現(xiàn)醫(yī)療機構(gòu)對病例頁碼和13處地方做了刮擦式修改。訴訟中，律師提出了院方篡改病歷，侵害患者對醫(yī)院診斷、治療過程和自身病況的知情權(quán)，造成無法確定該病歷的真假，而且《醫(yī)療事故處理條例》第九條明確規(guī)定“嚴(yán)禁涂改、偽造、隱匿、銷毀或搶奪病歷資料”，院方應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任，賠償患者的全部損失。但院方辯稱“對病歷進行修改是醫(yī)生的一項常規(guī)活動，也是診療活動中不可避免的，衛(wèi)生部關(guān)于病歷規(guī)范的相關(guān)文件也對此進行了規(guī)定”，“在正常的診療活動中，醫(yī)生根本不可能將病歷進行完整記錄，往往要在事后進行補記，并對發(fā)現(xiàn)的一些錯誤進行修改”。但實際上，根據(jù)衛(wèi)生部的相關(guān)規(guī)定，“醫(yī)生在診療活動結(jié)束后，可以在48小時內(nèi)對病歷進行完善，如果發(fā)現(xiàn)文字上的錯誤等，不得進行涂改，可以用兩條斜杠劃去，在旁邊進行補充、更正，同時必須注明修改者和日期?！边@就可以看出正常修改和篡改的區(qū)別——即是否能對修改以前的內(nèi)容清晰可辨，能否還原診療時的真相。后來，該案幾經(jīng)周折，最終法院判決醫(yī)院承擔(dān)80%的責(zé)任?；颊叩玫结t(yī)療費、護理費、傷殘鑒定費、殘疾賠償金等共計12.71864萬元。

現(xiàn)實中，對于私自篡改病歷的責(zé)任問題，《衛(wèi)生部關(guān)于醫(yī)療機構(gòu)不配合醫(yī)療事故技術(shù)鑒定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的批復(fù)》中規(guī)定：醫(yī)療機構(gòu)違反《醫(yī)療事故處理條例》的有關(guān)規(guī)定，不如實提供相關(guān)材料或不配合相關(guān)調(diào)查，導(dǎo)致醫(yī)療事故技術(shù)鑒定不能進行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療事故責(zé)任。在《關(guān)于審理醫(yī)療賠償糾紛民事案件的若干意見(試行)》中也規(guī)定：一旦確定醫(yī)院涂改、偽造、隱匿和銷毀病歷資料，就可以直接認(rèn)定醫(yī)院存在過錯。2010年7月1日起施行的《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第五十八條也明確規(guī)定，“患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯?！逼渲幸粭l即為“偽造、篡改或者銷毀病歷資料”。