汪冬

摘 要：無固定期限勞動合同，其主要特征就是勞動者和雇主之間簽訂的勞動合同沒有約定固定期限，亦即沒有約定終止期限。從當(dāng)前來看，發(fā)達地區(qū)如歐美、日本等，其勞動合同均以不定期限合同為主流。這一制度在我國的實踐中尚存不足，需要不斷地去強化、完善，才能更有效地促進市場經(jīng)濟發(fā)展。

關(guān)鍵詞：無固定期限勞動合同；目的和作用；完善

中圖分類號：D923 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）29-0138-02

一、無固定期限勞動合同的定義及性質(zhì)

2007年，我國制定了首部有關(guān)勞動合同制度的專門法律——《中華人民共和國勞動合同法》于2008年1月1日起正式實施，并于2012年12月28日通過修改方案，自2013年7月1日起施行。同時，國務(wù)院于2008年9月18日公布《中華人民共和國勞動合同法實施條例》，自公布之日起施行。我國長期以來，以固定期限勞動合同為主要形式，直至在這首部勞動合同法中，對勞動合同期限制度做出重要的調(diào)整和規(guī)范，對無固定期限勞動合同專門做出規(guī)定，擴大了無固定期限勞動合同的適用范圍。這部法律的出臺也引起了學(xué)術(shù)界、社會上的爭議，也出現(xiàn)了諸如華為公司為了規(guī)避勞動合同法有關(guān)無固定期限勞動合同的相關(guān)規(guī)定，大規(guī)模安排老員工辭職再競聘上崗的社會現(xiàn)象。這些爭議和現(xiàn)象，正好體現(xiàn)了我國在改革過程當(dāng)中，勞動市場關(guān)系、各市場經(jīng)濟主體利益關(guān)系及其社會價值觀念體系的矛盾沖突及重建；從深層次來看，則體現(xiàn)了市場經(jīng)濟體制下，對所謂公平與效率孰先的理念沖突。對此，筆者試進行分析和闡述。

（一）勞動合同法的規(guī)定

我國勞動合同法第14條規(guī)定：“無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同?！?/p>

無固定期限勞動合同，從字面理解，通常的解釋是合同沒有固定期限，亦即沒有約定勞動合同的終止期限。無固定合同絕非勞動合同法的首創(chuàng)，早在1994年勞動法頒行之際，就已經(jīng)規(guī)定了無固定期限勞動合同的適用；勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》：無固定期限的勞動合同是指不約定終止日期的勞動合同。

一種法律關(guān)系的提出和確定，背后必須有社會背景、利益關(guān)系和規(guī)則的綜合，才能對該法律關(guān)系概念的本質(zhì)進行深入認識，并理解它的社會意義。

（二）勞動合同期限

勞動合同期限是指雇主（即用人單位）與勞動者雙方約定勞動權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生、變更和終止的期間。合同期限是雙方有關(guān)期限效力限制的一種意思表示。勞動合同期限制度，則是法律根據(jù)“合同期限”這一要素，按照基本法律原則，基于勞動合同訂立行為中的鼓勵和限制的立法目的，對不同期限類型的勞動合同進行一系列分類規(guī)制的措施。

勞動合同期限制度的基本宗旨，應(yīng)當(dāng)是為勞動力市場建立誠實信用、公平、自由的法制維護，在勞動力供求關(guān)系上尋求一種理性平衡，以促進勞動力資本市場的繁榮，即實現(xiàn)勞動力市場效率的目的。甚至應(yīng)該說，達成勞動力市場效率目的只是一種結(jié)果，而本制度的實施本身就是目的，它鼓勵勞動力市場的交易，并為交易各方的利益得到公正、合理的保護提供協(xié)調(diào)機制。

二、無固定期限勞動合同的目的和作用

（一）我國對無固定期限勞動合同的爭議

1.資方

勞動合同法出臺后，不少用人單位認為該法偏袒勞動者一方，不利于保護雇主的利益。一是認為這是限制企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)而偏向勞動者的不公平的法律；二是認為這是加大企業(yè)經(jīng)營成本的反市場的法律；三是認為這是僵化勞動關(guān)系以終身制無固定期限為主的行政化的法律。相當(dāng)多的企業(yè)甚至專家把無固定期限的勞動合同、把勞動合同到期終止支付經(jīng)濟補償金作為巨大的壓力和負擔(dān)來看待，這實在是過度的反應(yīng)和誤讀。

也有部分司法人員和律師認為勞動者有了強制締結(jié)無固定合同的權(quán)利。比如，李迎春律師就贊同下述觀點：“用人單位與勞動者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后，且勞動者沒有違法違紀以及不能勝任工作的情況，只要勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，用人單位沒有選擇權(quán)，即用人單位這時不能終止勞動合同，必須訂立無固定期限勞動合同?！逼湟罁?jù)就是前述立法機關(guān)在新聞發(fā)布會上的說法，諸如立法目的是解決勞動合同短期化云云。

2.勞動者方

對勞動法實施條例中，允許解除無固定期限勞動合同的14條規(guī)定，則受到勞動者一方的質(zhì)疑，認為立法終還是頂不住資方的壓力，是向資方的妥協(xié)和投降。

3.學(xué)界爭議

學(xué)術(shù)界的爭議從理論上來說，應(yīng)當(dāng)是代表著當(dāng)下社會發(fā)展階段，對該范疇的社會價值觀的碰撞。如經(jīng)濟學(xué)家張五常認為無固定期限勞動合同是終生雇傭制，是維護懶人，會對真正人才的職業(yè)晉升途徑造成阻礙，且在我國現(xiàn)階段勞動力為賣方市場的情況下，干涉合同締約的自由自主原則；也有法學(xué)界學(xué)者認為，該法無助于守法的企業(yè)和勞動者，反形成類似城管的“勞管”。當(dāng)然，對此也有不少學(xué)者撰文予以反駁。

以上各類爭議，綜合起來實際上主要聚焦如下：我國現(xiàn)階段，究竟應(yīng)當(dāng)以勞資市場的公平與效率如何得到協(xié)調(diào)，勞資雙方的利益如何得到理性平衡，立法究竟對此是否過度干涉。

（二）無固定期限勞動合同對我國的現(xiàn)實意義

對于我國無固定期限勞動合同制度的辯護，通常主要集中于對勞動者權(quán)益的保護方面：我國勞資市場中資方處于強勢，勞動者一方處于弱勢，勞動者的合法權(quán)益受到任意侵犯；用人單位通過反復(fù)簽訂短期固定期限勞動合同將長期勞動關(guān)系短期化，不利于穩(wěn)定的勞動關(guān)系。但從我國對該制度的爭議中可看出，該制度的現(xiàn)實意義不僅僅是單純對勞動者權(quán)益的保護。

首先，保護勞動者權(quán)益，毋寧說是理性客觀地平衡勞資雙方的利益。雖然保護勞動者的合法權(quán)益一直是勞動合同立法的重要價值目標之一，但所謂保護是出于平衡雙方所代表的社會生產(chǎn)要素資源在勞動市場上是否對等，談判力量的強弱，保護自身的能力等。從我國的勞動市場現(xiàn)狀看，資方，尤其是大企業(yè)，天然地在勞動力市場上處于絕對強勢一方，在勞動合同談判中，勞動者幾乎缺乏與其討價還價的余地和能力（特殊人才和賣方細分市場情況稍為好些）。勞動合同通常是格式合同，格式合同的擬定者是用人單位，就合同的訂立能力和協(xié)商能力而言，顯然勞動者更弱，用人單位則強得多，立法勢必在公平、自主以及法律救濟等方面對弱勢一方予以必要的保護，以平衡雙方的利益。

其次，強調(diào)合理、合法、公平的含義，從而有利于公共利益。在勞動合同法關(guān)于訂立無固定期限勞動合同的條件上，首先強調(diào)的是基于誠實信用、公平、平等自愿、協(xié)商一致的原則。《勞動合同法實施條例》中規(guī)定的十四種可解除勞動合同的條件，實際上也涵蓋了勞動者無法滿足用人單位對其勞動要求的方方面面。這些規(guī)定，在關(guān)鍵的地方兼顧了勞資雙方的權(quán)益，并無過度干預(yù)勞資市場之慮（甚至是干預(yù)過少），引起爭議的地方并非立法問題，而是作為成文法其規(guī)定還失于過粗，不能滿足實際執(zhí)法過程中作為具體案例的依據(jù)。

三、我國無固定期限勞動合同法規(guī)的不足

（一）無固定期限勞動合同的資方主體適用范圍問題

按照勞動合同法規(guī)定，所謂用人單位，包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織。然而個體經(jīng)濟組織適用無固定期限勞動合同制度顯得不夠現(xiàn)實，因為個體經(jīng)濟組織是以個人或家庭勞動為基礎(chǔ)，和其他用人單位相比，其資金較少、規(guī)模較小、招收的勞動者少（一般為7人以下），工作性質(zhì)多是以體力勞動為主，技術(shù)要求不高，且又隨時發(fā)生變化，如果讓勞動者與用人單位長期保持勞動關(guān)系，就會妨礙個體經(jīng)濟組織的發(fā)展，而且在實踐中個體經(jīng)濟組織也很少和勞動者簽訂無固定期限勞動合同，所以無固定期限勞動合同的訂立主體是否該適用個體經(jīng)濟組織還有待探討。

（二）對解除合同的規(guī)定過于簡略，缺乏實際操作意義

《勞動合同法實施條例》第18條、第19條分別規(guī)定了勞動者、用人單位可以解除勞動合同的條件。但這些規(guī)定僅是對《勞動合同法》第38至第40條的簡單羅列，在執(zhí)行過程中，當(dāng)解決實際糾紛時許多實際情況比較復(fù)雜，而且對各類情況的認定標準存在很大的暗箱操作空間，尤其對用人單位來說，在舉證方面比勞動者更有利。

（三）效率與公平問題：是勞動合同法的問題還是企業(yè)經(jīng)營環(huán)境問題

在各方關(guān)于勞動合同法的爭議中，關(guān)乎效率的問題方面，尤其是擔(dān)心增加了企業(yè)人力成本從而加大企業(yè)生產(chǎn)成本，損害企業(yè)和消費者利益的問題，事實上并非勞動合同法的立法目的，更非勞動合同法所引起的問題，而是我國企業(yè)現(xiàn)實經(jīng)營環(huán)境造成的。我國民營企業(yè)、中小企業(yè)面臨經(jīng)營稅負較重、融資難導(dǎo)致融資成本高、壟斷企業(yè)的擠壓導(dǎo)致原材料等生產(chǎn)成本高等困難的經(jīng)營環(huán)境，這些因素是導(dǎo)致民營和中小企業(yè)經(jīng)營成本高企的關(guān)鍵原因，但是這些企業(yè)是無法自下而上去解決這些問題的，其所能主動采取的措施無非是壓低人力成本，犧牲勞動者的利益。

四、完善我國無固定期限勞動合同法制的建議

從上述問題和爭議中，就完善立法提出一些簡單的個人淺見。

首先，未來的物固定期限勞動合同立法應(yīng)當(dāng)考慮到資方和勞動者不同階層的情況，對適用范圍和條件進行區(qū)分、細分。如個體經(jīng)濟組織、小微企業(yè)是否適用，或如何適用，需要在進行社會調(diào)查的基礎(chǔ)上予以具體區(qū)分。如針對訂立無固定期限勞動合同的情形，應(yīng)當(dāng)針對不同工作崗位、不同工作性質(zhì)做出細分規(guī)定，防止對簽訂無固定期限勞動合同規(guī)避的行為，以避免該制度的法定條件流于形式和起不到相應(yīng)的目的和效率。

其次，對解除、更改無固定期限勞動合同的條件應(yīng)當(dāng)通過法律、實施條例乃至司法解釋等多種層次的詳細規(guī)定，以避免在實施過程中的難以把握，解決實際糾紛中存在的大量問題。

最后，從公平和效率方面，應(yīng)當(dāng)在完善勞動合同立法之外，同時完善各項市場經(jīng)濟體制，改善企業(yè)經(jīng)營環(huán)境，避免不必要的對勞動者利益的犧牲。如財稅政策方面，應(yīng)進一步降低企業(yè)稅負（尤其是中小企業(yè)），建立和拓寬民營和中小企業(yè)的融資渠道，降低融資成本，打擊不正當(dāng)競爭和壟斷行為，建立公平公正的競爭環(huán)境。

《勞動合同法》的實施為建立科學(xué)合理的無固定期限勞動合同制度做了一個階段總結(jié)性的探索，但是要轉(zhuǎn)變和引導(dǎo)社會價值觀念趨勢，維護穩(wěn)定的勞動關(guān)系，優(yōu)化人力資源配置，促進市場經(jīng)濟發(fā)展，無固定期限勞動合同制度仍然任重道遠。

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（責(zé)任編輯：田 苗）