鄒思平

（廣東警官學(xué)院 廣東 廣州 510440）

《公司法》修改后虛報注冊資本犯罪案件的偵查

鄒思平

（廣東警官學(xué)院 廣東 廣州 510440）

《公司法》 修改后，對虛報注冊資本案件進行立案審查時，要注意到三個變化：除27種公司外，對申請公司登記的其他單位和個人不得以虛報注冊資本罪追究刑事責(zé)任；案件一律由設(shè)區(qū)的市一級以上公安機關(guān)立案管轄；立案標(biāo)準(zhǔn)也改變了，不再追究虛報注冊資本的數(shù)額。偵查此類案件時，首先應(yīng)從工商行政管理部門調(diào)取公司申請登記資料，核查其中《驗資證明》 的真實性，并注意核查公司的財務(wù)會計資料，判斷股東（發(fā)起人） 有無虛假出資，進而在公司登記時虛報注冊資本。在獲取相關(guān)書證的基礎(chǔ)上，通過詢問知情人和訊問犯罪嫌疑人查清全部案情。在偵查終結(jié)時，要對照虛報注冊資本罪犯罪構(gòu)成要件和量刑情節(jié)的證明要求，審查已收集在案的證據(jù)是否準(zhǔn)確、充分。

虛報注冊資本 公司法 偵查

虛報注冊資本犯罪是指申請人使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。虛報注冊資本犯罪的本質(zhì)特征是侵犯了我國的公司登記制度。而本次《公司法》修改的主要內(nèi)容之一就是改革我國的公司登記制度，因而《公司法》的修改一定會對虛報注冊資本犯罪案件的偵查產(chǎn)生較大的影響。

1 《公司法》修改后對虛報注冊資本犯罪案件的立案審查

受理案件后，對照立案的條件進行立案審查是辦理刑事案件的必經(jīng)程序?！豆痉ā沸薷暮?，在對虛報注冊資本案件進行立案審查時，要特別注意以下三個方面。

1.1 犯罪主體范圍大大縮小

新《公司法》將我國的公司登記制度由注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制，公司實收資本不再作為工商登記事項。除法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定另有規(guī)定的以外，公司登記時，無需提交驗資證明。而“法律、行政法規(guī)和國務(wù)院另有規(guī)定的”，根據(jù)國務(wù)院公布的《注冊資本登記制度改革方案》，只有以下27種公司：采取募集方式設(shè)立的股份有限公司；商業(yè)銀行；外資銀行；金融資產(chǎn)管理公司；信托公司；財務(wù)公司；金融租賃公司；汽車金融公司；消費金融公司；貨幣經(jīng)紀(jì)公司；村鎮(zhèn)銀行；貸款公司；農(nóng)村信用合作聯(lián)社；農(nóng)村資金互助社；證券公司；期貨公司；基金管理公司；保險公司；保險專業(yè)代理機構(gòu)、保險經(jīng)紀(jì)人；外資保險公司；直銷企業(yè)；對外勞務(wù)合作企業(yè)；融資性擔(dān)保公司；勞務(wù)派遣企業(yè)；典當(dāng)行；保險資產(chǎn)管理公司和小額貸款公司。據(jù)此，公安部下發(fā)了《關(guān)于嚴(yán)格依法辦理虛報注冊資本和虛假出資、抽逃出資刑事案件的指導(dǎo)意見》（下稱《指導(dǎo)意見》），明確指出“除27種公司外，對申請公司登記的其他單位和個人一般不得以虛報注冊資本罪追究刑事責(zé)任?！?/p>

1.2 管轄規(guī)定變更

《指導(dǎo)意見》指出新《公司法》實施以后，虛報注冊資本案件一律由設(shè)區(qū)的市一級以上公安機關(guān)立案管轄。對發(fā)生在2014年3月1日以前尚未處理或者正在處理的虛報注冊資本犯罪案件，依照新《公司法》，不再符合犯罪構(gòu)成要件，而公安機關(guān)已經(jīng)立案偵查的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件。檢察機關(guān)已批準(zhǔn)逮捕的，應(yīng)撤銷批準(zhǔn)逮捕決定，并建議公安機關(guān)撤銷案件。

1.3 立案標(biāo)準(zhǔn)改變

《公司法》修改后，《指導(dǎo)意見》對虛報注冊資本案件的立案標(biāo)準(zhǔn)進行了修改。涉嫌下列情形之一的才予以立案：①造成投資者或者其他債權(quán)人直接經(jīng)濟損失累計數(shù)額在十萬元以上的。②雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因虛報注冊資本受過行政處罰二次以上，又虛報注冊資本的；或者向公司登記主管人員行賄的；或者為進行違法活動而注冊的。③有其他后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

2 《公司法》修改后虛報注冊資本犯罪案件的偵查要領(lǐng)

受理虛報注冊資本案件后，偵查員首先要到工商行政管理部門核查公司是否已經(jīng)成功登記在冊，進而確認(rèn)其是否屬于前述27種公司。如果公司尚未登記在冊，則要核查犯罪嫌疑人是否存在兩年內(nèi)曾因虛報注冊資本行為受過二次行政處罰又虛報注冊資本的情形。然后對照犯罪主體、管轄規(guī)定及立案標(biāo)準(zhǔn)的新要求，準(zhǔn)確判斷本單位是否應(yīng)予立案。對立案的案件，應(yīng)從以下五個方面展開偵查取證工作。

2.1 調(diào)取公司申請登記資料

所有的公司在申請登記時，都必須依法向工商行政管理部門提交申請材料，這些申請材料被作為工作檔案得到很好地保管。其中以下六項材料是偵查虛報注冊資本案件的重要線索和證據(jù)，必須依法調(diào)?。孩俟径麻L或執(zhí)行董事簽署的《公司設(shè)立/變更登記申請書》；②《公司申請登記委托書》及受委托人的身份證明。委托書應(yīng)有股東蓋章或簽字（自然人股東），應(yīng)標(biāo)明具體委托事項和被委托人的權(quán)限；③《公司章程》?！豆菊鲁獭飞嫌涗浻小肮咀再Y本”和“股東名稱和姓名”。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)就實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的方式、期限在章程中做出明確的規(guī)定。有限責(zé)任公司的《公司章程》由股東蓋章或簽字（自然人股東）。股份有限公司的《公司章程》由發(fā)起人蓋章或簽字（自然人發(fā)起人）；④公司發(fā)起人或股東的法人資格證明或自然人身份證明；⑤法定驗資機構(gòu)出具的《驗資證明》；⑥驗資機構(gòu)針對股份有限公司發(fā)起人出具的《籌辦公司的財務(wù)審計報告》。

2.2 核查《驗資證明》的真實性

行為人虛報注冊資本的根本目的是騙取公司登記。由于工商行政管理部門對申請材料僅實行形式審查，所以其最主要的作案手段就是獲取形式上與注冊資本相符的《驗資證明》。具體做法有：①偽造、變造驗資證明；②使用虛假的出資資產(chǎn)證明，騙取驗資機構(gòu)的驗資證明；③采取“借資空轉(zhuǎn)”（指股東（發(fā)起人）或申請公司登記的代理人向外籌集驗資資金，取得驗資證明后立即歸還）的手段取得真實的驗資證明；④在驗資前不實質(zhì)轉(zhuǎn)移產(chǎn)權(quán)，通過買(借)貨物取得驗資證明，然后在公司登記前退回貨物；⑤使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明，欺騙資產(chǎn)評估機構(gòu)出具虛假的評估報告，然后以此評估報告欺騙驗資機構(gòu)出具高溢價的驗資證明；⑥與驗資機構(gòu)工作人員惡意串通，出具內(nèi)容虛假的驗資證明。

根據(jù)犯罪嫌疑人的作案手段，偵查員核查《驗資證明》的真實性應(yīng)從以下幾個方面進行：①到涉案的驗資機構(gòu)核查《驗資證明》是否確屬其出具的，必要時，可以通過檢驗鑒定驗資機關(guān)印章及相關(guān)會計師的簽名來判斷。經(jīng)核查或鑒定不屬于法定驗資機構(gòu)出具的《驗資證明》，則可以直接證明《驗資證明》是偽造、變造的；②核查驗資機構(gòu)的驗資依據(jù)。對于經(jīng)檢驗鑒定確屬法定驗資機構(gòu)出具的《驗資證明》，還須進一步到該驗資機構(gòu)去調(diào)取其驗資的依據(jù)，包括公司股東（發(fā)起人）提交給驗資機構(gòu)的各種出資證明，例如，以貨幣出資的，有“現(xiàn)金繳款單”、“銀行進賬單”和“銀行詢證函”（銀行在上面簽署“某年某月某日某單位 (或人)在我行臨時賬戶上存有XX元”的證明）；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等作價出資的，有法定的資產(chǎn)評估機構(gòu)對出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)進行評估作價后出具的“評估報告”。偵查員要逐一檢驗核實這些出資證明的真實性，查清犯罪嫌疑人是否實施了使用虛假的出資資產(chǎn)證明，欺騙資產(chǎn)評估機構(gòu)和驗資機構(gòu)，進而獲取內(nèi)容虛假的驗資證明的作案手段；③核查驗資過程。必要時，還可以通過調(diào)查驗資過程是否符合驗資工作規(guī)范來查證犯罪嫌疑人是否實施了與驗資機構(gòu)工作人員惡意串通、獲取內(nèi)容虛假的驗資證明的作案手段。

2.3 核查公司的財務(wù)會計資料

根據(jù)我國《會計法》的規(guī)定，各單位必須根據(jù)實際情況對經(jīng)濟業(yè)務(wù)事項進行會計核算，填制會計憑證，登記會計賬簿，編制財務(wù)會計報告。例如，公司必須將股東（發(fā)起人）出資分別在“股本”、“實收資本”會計科目中予以記錄反映，核算公司實際收到投資人投入的資本。公司必須對股本和實收資本在公司成立之后的經(jīng)營過程中的增減、變動進行會計核算，以保障公司財務(wù)會計資料能真實的反映公司的現(xiàn)實財產(chǎn)。因此，偵查人員通過審查公司的會計憑證、會計賬簿等財務(wù)會計資料，盤點公司實有的資金、實物、產(chǎn)權(quán)證明等財產(chǎn)狀況，便可以掌握公司財務(wù)會計資料所反映的財產(chǎn)狀況與公司實際的財產(chǎn)狀況是否一致；公司財務(wù)會計資料和公司申請登記資料兩方面所反映的股東（發(fā)起人）出資情況和公司注冊資本情況是否相符；公司的財務(wù)會計資料所反映的經(jīng)濟業(yè)務(wù)是否客觀真實，從而發(fā)現(xiàn)股東（發(fā)起人）有無利用虛假的資產(chǎn)證明虛假出資，進而在公司登記時虛報注冊資本。必要時，偵查人員還可以聘請專門的審計人員核驗公司會計報表的數(shù)據(jù)，審核會計報表的各項編制依據(jù)，審查相關(guān)的原始憑證、記賬憑證、總賬、明細賬以及這些憑證、賬簿反映的經(jīng)濟業(yè)務(wù)，從而出具有法定證據(jù)效力的審計意見或結(jié)論。

2.4 調(diào)查詢問知情人

偵查員應(yīng)根據(jù)已查證的線索和證據(jù)，深入分析哪些人能為我們提供更深入、更全面的案情，他們各自在案件中的角色位置及其個人特點是什么，據(jù)此擬定詢問提綱。在詢問過程中，還要因人施策，隨機應(yīng)變，依法獲取相關(guān)信息并注意及時固定詢問對象提供的相關(guān)證據(jù)。例如對公司財務(wù)人員進行詢問，應(yīng)重點核實公司財務(wù)會計賬冊是誰經(jīng)手填寫和作賬的，對股東出資情況是如何進行會計核算的，對虛假出資和虛報注冊資本行為進行掩蓋和作假賬是由誰授意的；對受害投資人進行詢問，應(yīng)就投資協(xié)議的簽訂和履行、《公司章程》的制定、公司成立后遭遇的經(jīng)營困難及其原因、自己遭受的直接經(jīng)濟損失數(shù)額等問題展開。對于國有或集體企業(yè)兼并中發(fā)生的虛報注冊資本犯罪案件，在對受害投資人進行詢問時，還應(yīng)側(cè)重詢問犯罪嫌疑人（一般是實施企業(yè)兼并的投資方）是否按照企業(yè)兼并協(xié)議履行出資和其他義務(wù)，是否存在通過虛假出資控制公司的經(jīng)營管理權(quán)，然后惡意處理、變賣或占有被兼并企業(yè)的國有、集體財產(chǎn)的情況，以及是否存在因虛報注冊資本行為造成改組后的公司資不抵債，無法正常經(jīng)營，甚至破產(chǎn)、倒閉等危害結(jié)果；對公司債權(quán)人進行詢問，應(yīng)就其十萬元以上債權(quán)的形成依據(jù)、形成過程及該項債權(quán)與公司虛報注冊資本行為之間的因果關(guān)系展開。

2.5 訊問犯罪嫌疑人

虛報注冊資本犯罪案件的證據(jù)存在基礎(chǔ)較好，依法必須保存的公司申請登記資料和公司財會資料案發(fā)后都成為有力的犯罪證據(jù)。在收集和分析這些證據(jù)之后，可以通過及時訊問犯罪嫌疑人來查明全部案情。實踐中，突破犯罪嫌疑人口供可能遭遇以下三個難點。

（1）犯罪嫌疑人以其不知道《公司法》要求申請人必須提供真實的《驗資證明》為由辯解其不是故意，因而犯罪的主觀方面不成立。對此，審訊時偵查員要著重問他《驗資證明》是怎么得來的、是否知道《驗資證明》有虛假的成分以及為什么將虛假的《驗資證明》提交給工商行政管理部門。偵查員只需要證明其具有騙取公司登記機關(guān)的目的，其犯罪主觀方面就是成立的。

（2）公司股東（發(fā)起人）把虛報注冊資本的責(zé)任全部推卸給委托代理人。在偵查公司委托代理人辦理申請登記事項的案件時，虛假的《驗資證明》往往是由代理人提交給公司登記機關(guān)的，所以公司股東（發(fā)起人）常常以不知道《驗資證明》是虛假為由辯解其主觀方面不成立，不是共犯。事實上，這正是他們推卸、轉(zhuǎn)移虛假出資、虛報注冊資本法律責(zé)任的慣用手段。對此，應(yīng)該重點審查他們的實際出資情況、委托代理事項是否合法以及委托代理費用是否合理，比較其實際出資和要求委托代理人成功登記的注冊資本之間的差額來證實其是虛報注冊資本的幕后指使人，打消他們的僥幸心理，成功突破他們的口供，追究他們虛假出資和虛報注冊資本的刑事責(zé)任。

（3）犯罪嫌疑人訂立攻守同盟對抗審訊。虛報注冊資本犯罪大多是股東（發(fā)起人）之間或股東（發(fā)起人）與委托代理人之間有預(yù)謀的共同犯罪，作案得逞后又往往訂立攻守同盟。他們大多在訊問中百般抵賴，否認(rèn)自己的犯罪行為，或者避重就輕，隱瞞犯罪的真實動機和目的，因而審訊中要注意分化瓦解策略的運用。此外，公安機關(guān)以“造成投資者或者其他債權(quán)人直接經(jīng)濟損失累計數(shù)額在十萬元以上”為由決定立案偵查的案件，審訊中還有可能遭遇犯罪嫌疑人認(rèn)為沒有造成投資者或者其他債權(quán)人經(jīng)濟損失或者損失數(shù)額不到十萬元的辯解。對此，偵查員在審訊之前就要收集充分的證據(jù)證明公司因其虛報注冊資本已經(jīng)陷入經(jīng)營困難，對投資者或者其他債權(quán)人十萬元以上的債務(wù)已經(jīng)根本沒有能力支付。

3 虛報注冊資本犯罪案件偵查終結(jié)對證據(jù)的要求

偵查終結(jié)的案件必須達到犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分。所謂“證據(jù)確實”，就是每一項證據(jù)都已查證屬實；所謂“證據(jù)充分”，就是據(jù)以對犯罪嫌疑人進行準(zhǔn)確定罪和量刑的證據(jù)都已收集在案，并且證據(jù)之間能夠相互印證，構(gòu)成完整的證據(jù)體系，足以排查其它可能性。具體來說，就是收集以下五個方面的證據(jù)。

3.1 證明犯罪主體的證據(jù)

虛報注冊資本犯罪的主體是申請公司登記的人。實踐中，他可能是公司的股東（發(fā)起人）委托的代表（其本人也是發(fā)起人或股東），也可能是公司的股東（發(fā)起人）共同委托的代理人。由于共同犯罪存在的可能，偵查中要注意到其幕后指使人——通常是對公司負有出資義務(wù)的股東（發(fā)起人）。證明犯罪嫌疑人就是本案的犯罪主體，除前述從工商行政管理部門、公司內(nèi)部財會部門、驗資機構(gòu)及資產(chǎn)評估機構(gòu)獲取的書證外，要著重收集公司的《營業(yè)執(zhí)照》和犯罪嫌疑人的身份證明，包括身份證、戶口簿和照片。

3.2 證明犯罪主觀方面的證據(jù)

虛報注冊資本犯罪的主觀方面要求是故意。從工商行政管理部門調(diào)取的《驗資證明》、《籌辦公司的財務(wù)審計報告》及其確屬虛假的證據(jù)；犯罪嫌疑人協(xié)商共謀實施犯罪的協(xié)議、會議記錄；以及犯罪嫌疑人關(guān)于實施虛報注冊資本行為的動機和目的的供述，都可以證明其主觀惡性的程度。

3.3 證明犯罪客觀方面的證據(jù)

虛報注冊資本犯罪的客觀方面要求行為人實施了使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門的行為，并且社會危害后果達到立案標(biāo)準(zhǔn)。偵查中除了要注意收集犯罪嫌疑人作案過程中產(chǎn)生的相關(guān)書證、物證（如《驗資證明》、出資的設(shè)備、出資財產(chǎn)證明、資產(chǎn)評估報告、公司與債權(quán)人簽訂的合同等）外，還要注意收集證人證言及其本人的供述，記錄其實施犯罪的時間、地點、作案手段等詳細過程和造成的相關(guān)后果。如果犯罪嫌疑人在虛報注冊資本過程中，又涉嫌偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章犯罪，行賄犯罪，或者公司成功登記后又涉嫌合同詐騙犯罪，逃避繳納稅款犯罪的，在案件偵查終結(jié)時，偵查員應(yīng)當(dāng)查清其所有行為的詳細經(jīng)過，并用法定證據(jù)形式予以固定。

3.4 證明犯罪客體的證據(jù)

虛報注冊資本犯罪的客體是我國的公司登記管理制度。偵查取證中能證明犯罪客體成立的證據(jù)通常與犯罪對象相關(guān)聯(lián)。虛報注冊資本的犯罪對象是工商行政管理部門，因此只要證明犯罪嫌疑人使用虛假的證明文件欺騙了工商行政管理部門，客體要件就成立了。

3.5 證明對犯罪嫌疑人應(yīng)該從重、從輕、減輕或免除處罰的證據(jù)

一方面，對共同犯罪的，要收集證明各個犯罪嫌疑人在作案過程中的地位和作用的證據(jù)。例如4個股東的詢問筆錄都反映是甲召集股東開會協(xié)商合謀實施虛報注冊資本的，則可以證明甲是主犯；另一方面，要查清各個犯罪嫌疑人有無自首、立功、主動退贓等法定或酌定的從輕情節(jié)。

此外，在偵查終結(jié)階段審查犯罪證據(jù)時，不要陷入教條主義，以為一項證據(jù)只能證明上述五個方面中的一個。有時候，一項證據(jù)就能證明犯罪事實的多個方面。例如，經(jīng)鑒定屬于偽造的《驗資證明》，既能證明犯罪嫌疑人主觀方面是故意，又能證明其客觀方面實施了使用偽造的驗資證明欺騙工商行政管理部門的行為。

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[3]袁小萍，趙芳.經(jīng)濟犯罪案件偵查[M].北京：群眾出版社，2009.

[4]曾月英.公司企業(yè)犯罪研究[M].北京：中國方正出版社，2000.

[5]肖晚祥，張果.虛假出資罪與虛報注冊資本罪之辨析[J].鐵道警官高等?？茖W(xué)校學(xué)報，2011，（1）.

（責(zé)任編輯：李艷華）

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2014-01-30

鄒思平（1970-），女，廣東人，廣東警官學(xué)院偵查系副教授，法學(xué)碩士，主要從事經(jīng)濟犯罪案件研究。