国产日韩欧美一区二区三区三州_亚洲少妇熟女av_久久久久亚洲av国产精品_波多野结衣网站一区二区_亚洲欧美色片在线91_国产亚洲精品精品国产优播av_日本一区二区三区波多野结衣 _久久国产av不卡

?

監(jiān)事會職能再思考

2009-07-07 10:01
法制與社會 2009年4期
關鍵詞:監(jiān)事職權監(jiān)事會

倪 芳

摘要我國現行公司立法存在的一些漏洞使監(jiān)事會未能發(fā)揮其應有的職能,甚至于產生監(jiān)事會虛化現象。本文通過與其他國家的監(jiān)事會制度相比較,對我國目前的立法現狀進行了分析,并從監(jiān)事會制度自身的完善以及與其他機構的整合兩方面對完善我國監(jiān)事會制度作了探討,以期完善我國的公司治理結構。

關鍵詞公司治理監(jiān)事會職能獨立董事

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-356-02

隨著現代公司的形成,股東感覺到對公司監(jiān)督的親歷親為已經越來越力不從心。因此,對公司的監(jiān)督權力也就逐漸讓渡給專門的監(jiān)督機關?,F代法律正是因應了股東的這種需求,使公司設立專門的監(jiān)督機關——即監(jiān)事會以監(jiān)督公司的管理者。監(jiān)事會是依法產生、對董事和經理的經營管理行為及公司財務進行監(jiān)督的常設機構,是公司治理結構的重要組成部分。其職能的有效發(fā)揮是防止董事獨斷專行、保護股東投資權益和公司債權人權益的重要措施。

一、各國監(jiān)事會制度的比較與分析

(一)監(jiān)事會制度的主要模式

各國公司法對監(jiān)事會這一機構的稱謂不同,有的稱監(jiān)事會,有的稱監(jiān)察委員會,也有的叫會計監(jiān)察人或監(jiān)察人,但無實質差別。各國關于監(jiān)事會設置的規(guī)定差別很大,主要有美國、德國和日本等三種模式。

1.美國模式

美國的公司治理結構實行單軌制,由股東大會、董事會構成,不設監(jiān)事會,但是,美國公司治理結構中并不缺少監(jiān)督機構。美國董事會除了履行一般的董事會基本職責外,有其自身的內部控制制度。美國公司董事會下設若干委員會,包括執(zhí)行委員會、財務委員會、審計委員會、薪酬委員會、提名委員會等。其中的審計委員會、薪酬委員會和提名委員會執(zhí)行監(jiān)督職能,它們全部由獨立董事組成。董事會中的獨立董事實際承擔了監(jiān)督職能,特別是上市公司董事會下設的內部審計委員會,是專職的監(jiān)督部門。

獨立董事主要是在公開討論的場合,對經營機關不合理的政策提出質疑,以此來制衡經營機關??偟膩碚f,美國獨立董事的職權包括以下幾點:(1)參與董事會的決策;(2)負責董事會與外部審計師的聯(lián)系、避免執(zhí)行人員控制董事會和審計人員;(3)決定董事和經理的薪酬,并向公眾報告;(4)提名董事及公司高級管理人員,削弱公司經理人員對董事會構成人員的控制。

2.德國模式

德國的公司治理結構實行雙軌制,即在股東會下設有董事會和監(jiān)事會兩個機構,監(jiān)事會任命董事會成員,并對董事會進行監(jiān)督,包括對董事會業(yè)務執(zhí)行的合法性和妥當性監(jiān)督,其監(jiān)事會制度有兩大特點:

一是德國監(jiān)事會被賦予極高的地位和極大的權力。監(jiān)事會是上位機關,董事會是下位機關,監(jiān)事會實際上幾乎控制了董事會。根據德國《股份公司法》的規(guī)定,監(jiān)事會擁有下列職權:(1)董事任免權。(2)財務監(jiān)督權。(3)業(yè)務監(jiān)督權。(4)特定交易的批準權。(5)臨時股東會的召集權。(6)特殊情況下的公司代表權。

二是職工通過參與監(jiān)事會來實現參與公司治理。德國《共同決策法》具體規(guī)定了職工參與監(jiān)事會的情況。監(jiān)事會由相同數量的股東監(jiān)事和職工監(jiān)事組成?!兜聡鴧⑴c決定法》還對監(jiān)事會中職工代表的比例作了強制性規(guī)定。

3.日本模式

日本在公司組織機構中設立了監(jiān)察人作為監(jiān)督機構,其公司組織機構由股東會、董事會、監(jiān)察人三者構成。股東會下設董事會和監(jiān)事會,分別行使業(yè)務執(zhí)行權和監(jiān)察權。由此看來,日本同樣實行雙軌制,但和德國監(jiān)事會制度不同的是,日本的監(jiān)察人和董事會是平行并列的機關。監(jiān)察人之間各自獨立地作為公司的監(jiān)督者履行其職責,報酬由公司章程規(guī)定或股東大會決議確定,以保證監(jiān)察人的獨立性。

日本監(jiān)察人沒有對董事會成員的任命權和業(yè)務決策權,其職權主要有財務監(jiān)督權、業(yè)務監(jiān)督權、審核公司表冊和文件的權力、對子公司的調查權、出席董事會會并陳述意見的權力、董事報告的接收權、留止請求權、公司代表權、起訴權和申訴權等。

(二)三種模式的比較與分析

從上述的介紹中可以看出,各國關于監(jiān)督模式的選擇存在著比較大的差異。美國傾向于認同董事會中獨立董事的作用,并通過其對經理層的全方位監(jiān)督以保證其職能的實現。德國偏向一邊倒的情況,董事會幾乎完全控制在監(jiān)事會的手中,這種模式是監(jiān)督非常得力的一種模式。日本則比較傾向于堅持雙層制的結構,保證監(jiān)察人的權力以制衡董事會。以上模式都有其成功之處,而存在的差異主要是由于上述國家的文化背景、法律傳統(tǒng)、經濟結構等因素的不同造成的。

各國公司的監(jiān)督制度均具自己的特色,并與其他監(jiān)督機制相互配合、共同發(fā)揮作用。監(jiān)督模式不存在哪一種好或不好的問題,只是看哪一種更適合一國國情。因此,我國公司在借鑒他國成功經驗的同時一定要結合我國的所有權結構和公司治理的實際情況來完善我國的監(jiān)事會制度,使其充分發(fā)揮職能。

二、我國監(jiān)事會制度概況與監(jiān)督現狀分析

(一)我國公司監(jiān)事會制度概況

我國的公司監(jiān)督模式類似于日本模式,股東會下設董事會和監(jiān)事會,分別行使業(yè)務執(zhí)行權和監(jiān)察權,監(jiān)事會是與董事會平行的機關。監(jiān)事會是股份有限公司的必設機構,新《公司法》明確了有限公司原則上應當設監(jiān)事會,不設為例外。另外,我國上市公司還借鑒其他國家模式改造了原有的監(jiān)督體制,引進了獨立董事制度,公司的監(jiān)督職能由監(jiān)事會和獨立董事共同發(fā)揮。

從經濟學角度分析,公司治理結構的完善是一個制度變遷過程,制度變遷具有“路徑依賴”的特征,因此,我們“現在可能的選擇”只能建立在“過去已經作出的選擇”基礎之上,只能循序漸進地進行改革而不是另起爐灶。所以我國監(jiān)事會模式的選擇通過借鑒其他國家或地區(qū)的先進經驗是合適和可行的。

我國《公司法》修訂以前,監(jiān)事會不監(jiān)事的現象極為普遍,多數監(jiān)事會只是一個擺設。新《公司法》對公司監(jiān)事會制度做了許多改善,強化了其職能,但是實踐中監(jiān)事會發(fā)揮職能的狀況似乎并沒有多少改變。盡管我國的監(jiān)事會與董事會地位平行,但事實上,在許多公司中監(jiān)事會都無法獨立于董事會,監(jiān)事會名義上與董事會平級,實則是董事會和經理層的附庸,監(jiān)事會也就形同虛設,發(fā)揮不了應有的職能。

(二)我國監(jiān)事會虛化的主要原因

我國新《公司法》雖然借鑒了國外立法并從我國的實際出發(fā)對監(jiān)事會制度做出了一系列規(guī)定,但有關規(guī)定過于原則和籠統(tǒng),有學者提出,我國現行公司立法存在較多的漏洞是造成監(jiān)事會虛化的最主要原因。

1.監(jiān)事會組織制度的缺陷

我國監(jiān)事會制度在組織制度方面有下列缺陷:(1)在監(jiān)事的任職資格上公司法只簡單規(guī)定了監(jiān)事任職的消極資格,不能適應現代公司發(fā)展對監(jiān)事資格的更高要求。(2)任免機制方面,公司法規(guī)定股東監(jiān)事由股東會、股東大會選舉產生,但對于候選人的提名方式、股東會的決議程序等沒有作出明確的規(guī)定,導致實踐中監(jiān)事的任免權落在董事會手中。(3)缺乏監(jiān)事會職權行使的保障措施。(4)監(jiān)事會的經濟獨立性難以保障。(5)缺乏監(jiān)事的激勵與約束機制。我國公司法只規(guī)定了監(jiān)事在執(zhí)行公司職務違反規(guī)定給公司造成損失時應當賠償責任,但監(jiān)事怠于行使監(jiān)督職能而給公司造成損失的情形沒有相關規(guī)定。

2.監(jiān)事會職權偏小

我國《公司法》第54條雖然規(guī)定了公司監(jiān)事會的具體職權,但卻存在著力度不足、缺乏必要實施手段的缺陷,表現在以下方面:(1)關于監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的監(jiān)事行使檢查公司財務的職權過于簡單。(2)沒有賦予監(jiān)事會有任免公司內部審計人員的權力。

三、完善我國監(jiān)事會職能的具體思路

公司監(jiān)督機制要獲得成功、取得預期的社會效果,必須有一套科學的制度構架和邏輯合理的運作模式,因此科學的公司監(jiān)督體制必然力求制度本身的完整和諧以及與外部制度的整合。

(一)我國監(jiān)事會制度的自身完善

1.組織制度的完善

(1)任職資格

在監(jiān)事任職的積極資格方面,法律應對股東監(jiān)事的素質以及業(yè)務能力的積極資格作出明確規(guī)定,而職工監(jiān)事的選任條件則應是其能代表職工的利益,任職后對其進行業(yè)務能力的培訓即可。對于監(jiān)事任職的消極資格,我國的規(guī)定過于簡單,如公司的董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。為了保證監(jiān)事有足夠的精力來完成監(jiān)督工作,應對監(jiān)事兼職的公司的數量作出上限規(guī)定,例如德國《股份公司法》規(guī)定一個人不能同時擔任10個監(jiān)事職務。

(2)任免機制

監(jiān)事制度的關鍵是監(jiān)事人選確定制度,核心是提名權的歸屬,所以應在具體程序上進一步明確監(jiān)事候選人的提名方式以及選舉的程序。另外,監(jiān)事會的股東代表監(jiān)事由股東會更換,法律應對更換決定的方式和更換不當的補救措施做出相關規(guī)定。

(3)職權行使的保障措施

為了確保監(jiān)事行使權力的獨立,有必要規(guī)定監(jiān)事的身份保障制度、促使職權順利實施的方式和途徑、職權行使時遇到障礙或者無法實現時的救濟措施。例如,規(guī)定提前解任監(jiān)事的法定事由和法定程序,與公司利益相違背的、違法的應解任,表決應在職工代表大會和股東大會上進行。沒有正當理由解聘監(jiān)事的,該監(jiān)事有權請求公司賠償因此而造成的損失。

(4)監(jiān)事會的經濟獨立性

監(jiān)事會是專司監(jiān)督董事會、高級管理人員職權的監(jiān)督機構,所以它在任何情況下都不應受制于依附于董事會。要實現其真正的獨立,使其充分發(fā)揮監(jiān)督權,經濟上的保證是必不可少的甚至是決定性的。新《公司法》在監(jiān)事的報酬方面僅規(guī)定了由股東會決定,過于簡單,很可能由董事會一手控制,在以后的公司法修訂時可以考慮予以補充。

(5)激勵與約束機制

監(jiān)事的職權是職責和權利的綜合,違反職責即應承擔相應責任,所以監(jiān)事怠于監(jiān)督給公司造成損害的,也應承擔賠償責任。所以,立法要在公司建立起正式而透明的監(jiān)事和監(jiān)事會績效評價的標準、程序,對認真履行職責的監(jiān)事給予高額報酬和獎勵,對怠職和違法違規(guī)的監(jiān)事進行懲罰,迫使他承擔相應的責任,可以有效地促使監(jiān)事謹慎行使其職權,保障職權的順利實現。

2.監(jiān)事會職權的強化

(1)財務檢查權

法律應規(guī)定監(jiān)事會行使該項職權的具體內容和方式。例如,監(jiān)事可以隨時查閱會計帳簿和文件,對董事會向股東大會提交的會計文件進行審查并提出審查意見,審核公司財務報表,等等。

(2)任免公司內部審計人員的權力

公司內部的會計、審計人員從事公司財務的監(jiān)督工作,享有法定的監(jiān)督職能。但實踐中財務和審計機構不但不能監(jiān)督經營者,有時還是經營者從事違法活動的幫兇。造成這種情況的原因是財務和審計人員對管理層的依附性。所以可以考慮將主要行使監(jiān)督職能的審計人員的任免權改由監(jiān)事會行使,以確保他們執(zhí)行職務的獨立性和嚴肅性,也便于公司內部監(jiān)督機構之間的協(xié)調和配合。

(二)我國監(jiān)事會制度與獨立董事制度的整合

我國新《公司法》第123條規(guī)定了“上市公司設立獨立董事,具體辦法由國務院規(guī)定。”引入獨立董事制度并不是由于我國缺乏監(jiān)督機構,而是由于監(jiān)事會普遍疏于發(fā)揮作用。獨立董事制度的引入使得我國上市公司中形成了兩套監(jiān)督機制,引發(fā)了一些爭論。一種觀點認為獨立董事與監(jiān)事會職能交叉重疊,會妨礙公司決策的效率;另一種觀點認為獨立董事制度有利于加強公司的內部約束機制,優(yōu)化公司治理結構。

按照我國現行法律的規(guī)定,獨立董事與監(jiān)事會的職權的確存在一些重合之處,例如它們監(jiān)督的重點都是公司的財務,均有權監(jiān)督董事、經理的行為,都可以提議召開臨時股東會。有學者認為獨立董事與監(jiān)事會職能交叉重疊,會妨礙公司決策的效率,這種觀點有其道理,但是只要明確劃分各自的職責范圍,兩者是可以契合的。實際上,兩者在職責范圍和制度設計上都存在許多差別。具體表現在以下方面:(1)獨立董事是董事會的內部監(jiān)控機關,監(jiān)事會是與董事會平行的專設監(jiān)督機關。(2)獨立董事是董事會成員,除了擔負對公司內部董事和高級管理人員的監(jiān)督職責外還要參與公司的決策經營;而監(jiān)事會只是公司的監(jiān)督機構,不能參與公司的決策經營,其主要職責則是對公司財務的監(jiān)督和對董事、高級管理人員的職務行為的監(jiān)督。(3)獨立董事的監(jiān)督對象集中在董事會內部,主要是對公司大股東與公司之間以及公司董事與公司之間的關聯(lián)交易實施監(jiān)督,防止“內部人”控制,保證公司決策層的公證性;而監(jiān)事會的監(jiān)督對象是包括獨立董事在內的全體董事和高級管理人員,其監(jiān)督職責要廣泛和具體得多。(4)獨立董事側重于事前和事中監(jiān)督,監(jiān)事會則主要是事后監(jiān)督。

正是由于獨立董事制度和監(jiān)事會制度在法律地位和監(jiān)督方式上的差異,決定了兩者是不可相互取代的兩種形式。兩種制度能否同時存在并不取決于公司結構是單軌制還是雙軌制,而主要取決于實踐的需要。只要明確劃清各自的職責范圍,理順兩者的關系,就能做到各司其職、相互協(xié)調、相互補充,所以獨立董事制度與監(jiān)事會制度是并行不悖的。我們在引進獨立董事制度的同時不斷改進和完善監(jiān)事會制度,就能使兩種制度充分協(xié)調發(fā)展,進而完善我國的公司治理結構。

四、結束語

監(jiān)事會的職能對公司治理有重大意義,其實現能夠確保公司職權部門分權制衡、防止董事會獨斷專行、保護股東投資權益和債權人權益。我國新《公司法》強化了監(jiān)事會的職能,但整體來看我國公司監(jiān)事會職能發(fā)揮狀況不盡人意。所以我們必須借鑒和吸取發(fā)達國家監(jiān)事會制度的先進經驗,加強理論與立法的研究,充分挖掘和發(fā)揮監(jiān)事會制度的優(yōu)越性。公司法也要明確區(qū)分獨立董事和監(jiān)事會的關系,界定二者的職責和權限范圍,以促進兩種制度更好的融合、協(xié)調,產生強大的監(jiān)督合力。

猜你喜歡
監(jiān)事職權監(jiān)事會
面對沖突與碰撞,董秘該如何履職?
浙江省蠶桑學會第一屆監(jiān)事會監(jiān)事名單
石獅市婦聯(lián)依職權申請撤銷監(jiān)護人資格
全國人民代表大會常務委員會關于中國海警局行使海上維權執(zhí)法職權的決定
論我國上市公司建立獨立監(jiān)事制度之必要性
學會監(jiān)事會召開2018年度監(jiān)事會會議
職權立法的意義:學說、爭議與重構
論我國上市公司建立獨立監(jiān)事制度之必要性
人民檢察院組織法職權設定的演進與更新
淺談國有企業(yè)監(jiān)事會制度現狀及改進措施
清流县| 司法| 宣城市| 渑池县| 凉城县| 凤庆县| 连江县| 永靖县| 宁津县| 林芝县| 佳木斯市| 隆昌县| 襄汾县| 云和县| 五华县| 万宁市| 文昌市| 洱源县| 江口县| 永顺县| 南阳市| 三明市| 花莲市| 钟山县| 舞钢市| 木兰县| 高雄县| 武冈市| 隆尧县| 江西省| 西安市| 苏尼特右旗| 达日县| 进贤县| 汨罗市| 习水县| 肇东市| 吉水县| 石家庄市| 曲麻莱县| 台南市|