徐夢

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我國外資并購反壟斷審查機(jī)制的不足與完善

徐夢

（?？巳卮髮W(xué) 法學(xué)院，德文郡 法爾茅斯 EX4 4QJ）

經(jīng)濟(jì)全球化背景下，跨國并購已成為世界性潮流，由于外資并購可能導(dǎo)致壟斷的產(chǎn)生，影響東道國的市場競爭秩序和經(jīng)濟(jì)安全，東道國有必要對外資并購進(jìn)行政府管制。強(qiáng)制性預(yù)先申報(bào)的反壟斷審查是對外資并購行為進(jìn)行規(guī)制的重要手段。我國立法中專門針對外資并購反壟斷審查的規(guī)定已日漸豐富，但為增強(qiáng)實(shí)際操作性，應(yīng)當(dāng)出臺(tái)一些法律解釋來細(xì)化具體規(guī)則。此外，為了減少操作上的沖突，外資并購的審查機(jī)構(gòu)應(yīng)明確劃分各自權(quán)力范圍，外資并購和其他經(jīng)營者集中最好進(jìn)行分別審查。

外資并購；反壟斷審查；沖突；分別審查

外資并購，是時(shí)代發(fā)展的產(chǎn)物，是公司存續(xù)和發(fā)展中的重要戰(zhàn)略行為[1]。隨著市場經(jīng)濟(jì)的風(fēng)云變幻，跨國并購這一世界性潮流，已迅速發(fā)展并超過了新設(shè)投資[2]31。外資并購一方面可以刺激東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，但在限制競爭方面也存在一定負(fù)面效應(yīng)。為了有效控制這一負(fù)面影響，各國通過以反壟斷審查為主的多種方式對外資并購進(jìn)行規(guī)制。本文擬簡要分析中國外資并購中反壟斷審查機(jī)制立法的不足，并提出相應(yīng)的完善建議。

1 我國外資并購中反壟斷審查機(jī)制的立法概況

我國外資并購反壟斷審查機(jī)制起始于1999年頒布的《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》。然該規(guī)定適用范圍狹窄，且實(shí)踐操作性不強(qiáng)，自發(fā)布以來甚少啟用[3]。2003年3月頒布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定達(dá)條件的境內(nèi)外并購須向?qū)ν赓Q(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部和國家工商行政管理總局進(jìn)行申報(bào),后被2006年8月頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》所取代。2006年5月頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)反壟斷審查報(bào)告的指南》細(xì)化了外資并購反壟斷審查申報(bào)的程序和內(nèi)容。后被商務(wù)部條法司于2007年3月發(fā)布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)反壟斷申報(bào)指南》所取代。該申報(bào)指南對反壟斷申報(bào)的具體細(xì)則做出更為詳細(xì)的闡述[4]。

歷經(jīng)十余載，《中華人民共和國反壟斷法》最終在十屆全國人大常委會(huì)第29次會(huì)議上順利通過并于2008年8月1日正式實(shí)施。該法的施行為我國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)對外資并購的審查、反壟斷調(diào)查和處理提供了法律依據(jù)，對規(guī)范市場競爭，進(jìn)一步改善投資環(huán)境，發(fā)揮了積極的作用[5]。2008年8月3日，《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》宣告生效。2008年8月23日，經(jīng)營者集中的執(zhí)法部門——商務(wù)部反壟斷局掛牌成立。至此，我國外資并購反壟斷立法和執(zhí)法邁上了一個(gè)嶄新的臺(tái)階。

《反壟斷法》與2006年頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)解決沖企業(yè)的規(guī)定》對反壟斷審查的規(guī)定存在沖突。為了保證，2009年商務(wù)部《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》者進(jìn)行一定修訂，刪除了原先第五章“反壟斷審查”，在附則中新增：依據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)達(dá)規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部事先申報(bào)，否則不得交易。

2 我國外資并購中反壟斷審查的法律適用

與2006年頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》相比，《反壟斷法》擴(kuò)展了外資并購中反壟斷審查機(jī)制的適用范圍，規(guī)定了審查的實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)，并增加規(guī)定了附條件的集中許可制度[4]。

2.1 反壟斷審查的申報(bào)

2006年《并購規(guī)定》表明外資并購的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)主要依據(jù)主體規(guī)模,而主體規(guī)模的判斷主要采用營業(yè)額和市場份額雙標(biāo)準(zhǔn)?！斗磯艛喾ā分涣信e若干無需申報(bào)的情形,具體申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院界定。關(guān)于申報(bào)內(nèi)容，外國投資者應(yīng)向執(zhí)法機(jī)構(gòu)提交申報(bào)書、集中協(xié)議、集中對相關(guān)市場競爭狀況影響的說明、參與集中的經(jīng)營者經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的上一會(huì)計(jì)年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等資料。申報(bào)人除了申報(bào)買方和賣方的情況，還應(yīng)當(dāng)申報(bào)關(guān)聯(lián)企業(yè)狀況。比如說，參與并購的企業(yè)是A企業(yè)的母公司或者子公司，所有與之相關(guān)的企業(yè)應(yīng)被視為一個(gè)整體。即申報(bào)合并的企業(yè)除了說明自身情況，還應(yīng)當(dāng)說明A企業(yè)中的其他企業(yè)的情況?！斗磯艛喾ā返?4條還規(guī)定，文件資料若不完備則需于規(guī)定期限內(nèi)補(bǔ)交，逾期則視為未申報(bào)。

對于違反申報(bào)的法律責(zé)任，《反壟斷法》第48條規(guī)定違反本法規(guī)定之經(jīng)營者可由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令采取必要措施恢復(fù)到集中前狀態(tài)，并可處50萬元以下罰款。第52條規(guī)定，如有拒絕提供相關(guān)材料或提供虛假材料信息等阻礙調(diào)查之行為者，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，個(gè)人及單位皆可處一定罰款。構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。

2.2 反壟斷審查程序

國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)自收到經(jīng)營者依法提交的文件資料后，應(yīng)當(dāng)盡快決定是否批準(zhǔn)此次集中。一方面審查機(jī)關(guān)應(yīng)盡早結(jié)束經(jīng)營者集中協(xié)議實(shí)施的不確定狀態(tài)，以便于經(jīng)營者安排自己的經(jīng)營事業(yè)；另一方面審查機(jī)關(guān)面臨紛繁復(fù)雜的經(jīng)營者集中問題，又應(yīng)當(dāng)有充足的時(shí)間進(jìn)行審查[6]。因此，與2006年頒布的《并購規(guī)定》相比，《反壟斷法》對審查程序做了進(jìn)一步細(xì)化，其規(guī)定審查程序分為初審階段和進(jìn)一步調(diào)查階段。

2.2.1 初步審查 根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，對申報(bào)集中的經(jīng)營者的初步審查應(yīng)于收到其提交的合格資料之日起30日內(nèi)完成。初審后再?zèng)Q定是否需實(shí)施進(jìn)一步審查。初步審查結(jié)果應(yīng)書面通知經(jīng)營者。無需進(jìn)一步審查或執(zhí)法機(jī)構(gòu)逾期未作決定的，經(jīng)營者可實(shí)施集中，反之則否。這一規(guī)定較2006年發(fā)布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》相比，有一定進(jìn)步性改革。《反壟斷法》將初步審查階段定位30天，這是順應(yīng)了世界各國反壟斷立法的趨勢。因?yàn)閰⑴c集中的企業(yè)都是希望盡早結(jié)束等待期間企業(yè)組織不確定的狀態(tài)，如果政府有能力在一個(gè)較短的期限內(nèi)作出決定，法律就不應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個(gè)更長的時(shí)間，當(dāng)然為了使反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)有足夠的時(shí)間進(jìn)行審查，初步審查期限也不宜過短[7]269。

然而，在備案的情況下，即使申報(bào)材料提交后反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)沒有做出同意集中的意思表示，但是也沒有做出相反表示的情況下，經(jīng)營者仍然可以實(shí)施集中，可能承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)是，如果反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在備案期內(nèi)提出異議且異議成立，將有可能導(dǎo)致已經(jīng)實(shí)施的經(jīng)營者集中進(jìn)行調(diào)整或者恢復(fù)原狀[8]。

我國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)作出審查決定的方式有兩種：一種是明示主動(dòng)的決定，即必須在初步審查期限內(nèi)以書面形式告知是否實(shí)施進(jìn)一步審查的決定；另一種是默示推定的決定，即國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)逾期未作決定的，法律推定為對該項(xiàng)集中沒有異議。所以說，對所申報(bào)的經(jīng)營者集中的否定性決定只能以明示書面的方式在初步審查期限內(nèi)作出，并書面送達(dá)申報(bào)義務(wù)人。

2.2.2 進(jìn)一步審查 我國《反壟斷法》第26條對進(jìn)一步審查規(guī)定了90日的審查期，因?yàn)檫M(jìn)入這個(gè)階段的案件大多情況復(fù)雜，而且很多是對市場競爭有嚴(yán)重不利影響的案件，需要進(jìn)行更加詳盡細(xì)致的審查，故審查期間也要相應(yīng)地延長[9]。并且，進(jìn)一步審查階段可以在90日的基礎(chǔ)上作出書面決定再延長60日，即最長可以達(dá)到150日。比如，在松下公司收購三洋公司一案中，依據(jù)申請方的申請，將第二審查階段從90日再延長了60日[10]。這一延長規(guī)定十分重要，可以使當(dāng)事人在較長時(shí)間內(nèi)修改其并購計(jì)劃，以消除反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)對并購存在限制或者排除競爭的疑慮；另外，在進(jìn)一步審查期可延長60天的情況下，反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)也有較大的靈活性，如進(jìn)一步考慮當(dāng)事人關(guān)于并購計(jì)劃的修改方案，以作出附條件批準(zhǔn)的規(guī)定。關(guān)于延長的法定條件一般分三類：其一，經(jīng)營者同意；其二，文件資料需進(jìn)一步核實(shí)；其三，申報(bào)后發(fā)生重大情況轉(zhuǎn)變。

與初步審查相同，進(jìn)一步審查對經(jīng)營者來說，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在此期限內(nèi)作出批準(zhǔn)決定之前，經(jīng)營者不得實(shí)施集中；對反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)來說，如果逾期未作決定，參與集中的經(jīng)營者可以將此情況視為批準(zhǔn)而實(shí)施集中。即反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)如果決定禁止集中，則在此期限內(nèi)書面通知相關(guān)當(dāng)事人。

2.3 反壟斷審查實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)

為了評(píng)估和審查經(jīng)營者集中，《反壟斷法》第27條規(guī)定審查時(shí)主要可以參考：經(jīng)營者的市場份額及市場控制力、對市場進(jìn)入和技術(shù)進(jìn)步的影響、對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響、以及對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響等。

3 我國外資并購中反壟斷審查機(jī)制問題分析

根據(jù)國際發(fā)展趨勢和我國實(shí)際國情，我國的反壟斷審查機(jī)制的價(jià)值目標(biāo)主要包括，“預(yù)防和防止嚴(yán)重?fù)p害競爭的經(jīng)營者集中，維護(hù)經(jīng)濟(jì)民主；提高我國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的效率；保護(hù)消費(fèi)者利益”[11]。外資并購和大規(guī)模壟斷企業(yè)的形成具有一定的因果關(guān)系，因此，在外資并購的反壟斷中，審查制度具有基礎(chǔ)性作用，我國立法中專門針對外資并購的反壟斷審查機(jī)制規(guī)定的可操作性還有待商榷，下面進(jìn)行具體分析。

3.1 反壟斷審查申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)和申報(bào)內(nèi)容可操作性不強(qiáng)

3.1.1 申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)難以界定 申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)主要起一種提醒作用，即讓參與合并的企業(yè)認(rèn)識(shí)到，并購達(dá)到一定規(guī)模，就要受到反壟斷主管機(jī)構(gòu)的審查。近年來，隨著經(jīng)濟(jì)全球化和出于提高企業(yè)競爭力的需要，各國反壟斷法都大幅度提高了企業(yè)并購的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)。2008年8月，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，其中第3條對申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定[12]。此外第4條還指出，未達(dá)到第3條標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中，如果有證據(jù)表明集中具有或可能具有排除、限制競爭效果的，商務(wù)部應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)查。

然而這樣的規(guī)定并不十分明確，難以具體界定?？紤]到實(shí)際中各類案例的特殊性，《關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第3條提出的一定標(biāo)準(zhǔn)可操作性不強(qiáng)。第4條過于泛泛的補(bǔ)充性說明使申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的界定難以明確。所謂“可能具有排除、限制競爭效果”，因人而異理解不同，處理起來必然造成混亂。所以，應(yīng)當(dāng)考慮到了個(gè)別行業(yè)或者個(gè)別地區(qū)的特殊情況，在賦予反壟斷執(zhí)行機(jī)關(guān)必要的自由裁量權(quán)的同時(shí)，也要給出大方向上的的指引。

3.1.2 申報(bào)內(nèi)容的規(guī)定缺乏透明度 我國《反壟斷法》規(guī)定，經(jīng)營者提交的文件資料不完善的必須在一定期限內(nèi)補(bǔ)齊，逾期視為未申報(bào)。然而，在實(shí)踐中，一些情況特別復(fù)雜和對市場競爭有重大影響的案件中，企業(yè)的合并申報(bào)很難做到一次符合反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)的要求。例如，在松下收購三洋公司一案中，松下公司于2009年1月21日首次提交了申報(bào)材料，但商務(wù)部直至2009年5月4日才予以立案審查。這期間的曲折往返，不僅影響經(jīng)營者的預(yù)期計(jì)劃，同時(shí)也影響審查機(jī)關(guān)的辦事效率。這一方面說明，申報(bào)人應(yīng)盡可能提交完整的申報(bào)材料，同時(shí)也說明反壟斷審查機(jī)構(gòu)在申報(bào)內(nèi)容方面的透明度有待提高，至少應(yīng)當(dāng)明確告知經(jīng)營者哪些文件材料是必不可少的[7]267。而且為了減輕申報(bào)企業(yè)不必要的負(fù)擔(dān)，最初申報(bào)的材料一般只限于并購審查所必要的程度。

3.2 反壟斷審查實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)缺乏可行性

3.2.1 市場占有率的認(rèn)定缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn) 眾所周知，企業(yè)所占的市場份額越大，它就越有能力自由決定其產(chǎn)品價(jià)格和其他交易條件。當(dāng)企業(yè)所占市場份額過大的時(shí)候，它不僅不受市場競爭的約束，而且還有能力影響整個(gè)市場競爭。由于市場份額很大程度上體現(xiàn)了經(jīng)營者的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和競爭力，各國反壟斷法一般都將其視作判斷經(jīng)營者集中是否損害競爭的重要標(biāo)準(zhǔn)。比如在三菱麗陽公司收購璐彩特公司一案中，商務(wù)部指出，“此次交易很可能會(huì)對中國MMA市場的有效競爭格局產(chǎn)生負(fù)面影響。雙方合并后的市場份額達(dá)到64%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于位于第二的吉林石化和位于第三的黑龍江龍新公司。憑借在MMA市場取得的支配地位，合并后的三菱麗陽公司有能力在中國MMA市場排除和限制競爭對手。”至于市場控制力，是一種綜合性因素。比如，市場份額就是企業(yè)市場控制力的重要表現(xiàn)。但是，市場份額最大的企業(yè)很多情況下并不具有控制市場的能力，例如當(dāng)它與其他競爭對手的市場份額差別并不大的情況下。所以，我國反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)非常注重集中后企業(yè)與其競爭對手在市場份額方面的差距[7]273。

然而，依照市場份額評(píng)定經(jīng)營者集中是否產(chǎn)生排除、限制競爭的影響時(shí)，執(zhí)法機(jī)關(guān)有必要實(shí)現(xiàn)確定一個(gè)量化的“安全港”，即一定門檻內(nèi)的經(jīng)營者集中不會(huì)引起反競爭問題，從而對集中當(dāng)事人來說是安全的[7]273。我國反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)目前還沒有明確關(guān)于經(jīng)營者集中的安全港，這方面的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)建立對市場競爭狀況和對國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展綜合分析的基礎(chǔ)上，一方面要考慮排除限制競爭的市場條件，另一方面也要考慮經(jīng)濟(jì)規(guī)模以及我國各經(jīng)濟(jì)部門應(yīng)有的集中度。

3.2.2 相關(guān)市場集中度認(rèn)定尚未具體量化 所謂相關(guān)市場，通常是指經(jīng)營者在其中從事經(jīng)營活動(dòng)時(shí)的有效競爭范圍和判定在各個(gè)當(dāng)事人所經(jīng)營的商品或服務(wù)之間是否存在競爭關(guān)系的場所[13]。相關(guān)市場的界定并沒有一個(gè)固定模式，而且并不一定是大市場，最為重要的是這一市場構(gòu)成獨(dú)立市場，消費(fèi)者認(rèn)為不能或不值得用其他產(chǎn)品替代該產(chǎn)品[14]。

市場集中度是以企業(yè)市場份額為依據(jù)，商務(wù)部已經(jīng)將市場集中度作為審查經(jīng)營者集中的一個(gè)因素。然而我國對于市場集中度的認(rèn)定，缺乏一個(gè)具體量化的標(biāo)準(zhǔn)，我國反壟斷法對此尚無相關(guān)規(guī)定，從而導(dǎo)致實(shí)踐中的實(shí)際操作性不強(qiáng)。

4 我國外資并購反壟斷審查機(jī)制的完善建議

4.1 補(bǔ)充或者制定反壟斷審查申報(bào)的操作細(xì)則

針對《反壟斷法》等法律規(guī)定中不夠明確的規(guī)定，可以補(bǔ)充一些具體的司法解釋或者制定操作細(xì)則來指引實(shí)際操作。比如，申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)中，究竟怎樣能構(gòu)成“具有排除限制競爭效果”，可以出臺(tái)一些司法解釋進(jìn)行適當(dāng)補(bǔ)充性說明或者制定詳細(xì)的操作細(xì)則。再比如，關(guān)于經(jīng)營者集中控制的豁免事由，也應(yīng)當(dāng)作出具體規(guī)定，如集中維護(hù)社會(huì)公共利益和增進(jìn)消費(fèi)者福利、集中所產(chǎn)生的效率收益高于其對市場的負(fù)面影響、有利于改善競爭環(huán)境、集中可以挽救瀕于破產(chǎn)的企業(yè)、中小規(guī)模經(jīng)營者之間的集中等情形下，可予以一定豁免。

另外，關(guān)于申報(bào)內(nèi)容中規(guī)定的關(guān)聯(lián)企業(yè)的狀況，對“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的界定也應(yīng)當(dāng)作出解釋。以及市場占有率市場集中度等問題，都應(yīng)當(dāng)有明確標(biāo)準(zhǔn)，如歐盟競爭法將合并后企業(yè)不超過25%的市場份額作為合并不會(huì)損害市場有效競爭的最低標(biāo)準(zhǔn)。中國可以效仿之。

4.2 確定市場集中度認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

關(guān)于市場集中度的具體認(rèn)定方法，我國立法尚無明確規(guī)定，這將導(dǎo)致實(shí)際操作的重重障礙。對此，筆者認(rèn)為我國可效仿部分其他國家，以赫芬達(dá)爾—赫希曼指數(shù)(Herfindahl－Hirschman Index，簡稱HHI)作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。隨著經(jīng)濟(jì)全球化和企業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大，各國以HHI作為市場集中度的標(biāo)準(zhǔn)也在逐步提高。按照規(guī)定，合并后HHI不超過1500點(diǎn)的市場為尚未集中的市場；HHI為1500－2500點(diǎn)的市場為中度集中市場，超過2500為高度集中市場。如果并購增加的HHI超過200點(diǎn)，這樣的并購是為提高了市場勢力。可以說，將市場集中度具體量化對于我國審查實(shí)踐意義重大。

4.3 對外資并購和其他經(jīng)營者集中進(jìn)行分別審查

各國對外資并購審查的立法不盡相同,其中美、英、德、法為統(tǒng)一審查制度的典型代表,而澳大利亞和加拿大則主張分別審查制[15]。這兩種立法例都各有其優(yōu)點(diǎn),統(tǒng)一審查制給外資并購與其他經(jīng)營者集提供對等平臺(tái)，而分別審查制則兼顧到外資政策的特殊性[16]。

從我國實(shí)際國情出發(fā)，外資并購反壟斷審查機(jī)制最好實(shí)行分別制。在我國，外資并購的反壟斷審查只是整個(gè)外資審查中的一個(gè)環(huán)節(jié)?；\統(tǒng)的反壟斷審查主要涉及競爭法律制度,外資審查則涉及外資法律制度,這兩種截然不同的法律制度若在實(shí)踐中相碰撞，難免產(chǎn)生矛盾[2]30。由此可見,對外資并購實(shí)行有別于其他經(jīng)營者集中的單獨(dú)審查,將其控制在外資政策體系內(nèi)，顯然能夠避免摩擦與碰撞。

4.4 明確外資并購的審查機(jī)構(gòu)

我國現(xiàn)階段立法對外資并購各項(xiàng)審查中,較容易發(fā)生碰撞的環(huán)節(jié)主要有外資企業(yè)的設(shè)立審批和反壟斷審查。眾所周知，商務(wù)部獨(dú)立行使外資企業(yè)的設(shè)立審批權(quán),而反壟斷審查則由商務(wù)部和國家工商行政管理總局共同行使。在這種情況下,如果設(shè)立審批和反壟斷審查都由商務(wù)部行使，那么這兩道程序上的沖突必將緩和。

5 結(jié)語

娃哈哈集團(tuán)董事長宗慶后曾表示，引進(jìn)外資一方面確實(shí)推動(dòng)了我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展，但近年來，外資對我國民族企業(yè)龍頭企業(yè)的收購,大有形成壟斷之威脅[17]。因此，我們在開門迎接跨國并購企業(yè)之前，應(yīng)充分發(fā)揮反壟斷審查機(jī)制的作用。這樣才能保障國內(nèi)市場競爭秩序以及國家經(jīng)濟(jì)安全?？梢哉f，《反壟斷法》的出臺(tái)標(biāo)志著我國的競爭法律制度的進(jìn)步。然而，任何一部法律都不是十全十美的，加之外資并購的反壟斷審查是一個(gè)比較復(fù)雜的問題,即使在反壟斷規(guī)制方面擁有豐富經(jīng)驗(yàn)的美國,也無法做到盡善盡美。我國外資并購反壟斷審查程序的完善任重而道遠(yuǎn)，《反壟斷法》的實(shí)施是我們邁出的第一步,而在《反壟斷法》構(gòu)建的框架下制定與現(xiàn)行體制合理銜接的實(shí)施細(xì)則,將是我們必須面臨的下一個(gè)挑戰(zhàn)。

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[責(zé)任編輯：余義兵]

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1674-1104(2014)01-0055-04

10.13420/j.cnki.jczu.2014.01.014

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徐夢（1988－），女，安徽宿松人，英國埃克塞特大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向?yàn)閲H商法。