吳 錕

收養(yǎng)棄嬰的法律規(guī)制探析

吳 錕

收養(yǎng)棄嬰是我國收養(yǎng)法允許和保護(hù)的行為，但由于我國收養(yǎng)制度的不完善，收養(yǎng)棄嬰的行為比較混亂，亟需通過加強(qiáng)立法來加以逐步規(guī)范。當(dāng)務(wù)之急是通過修改《收養(yǎng)法》，適當(dāng)降低民間福利機(jī)構(gòu)設(shè)立門檻，進(jìn)一步放寬收養(yǎng)條件，嚴(yán)格規(guī)范家庭收養(yǎng)的程序，強(qiáng)化收養(yǎng)行為的國家監(jiān)督，積極推進(jìn)涉外收養(yǎng)等方面入手，以進(jìn)一步強(qiáng)化收養(yǎng)棄嬰行為的法律監(jiān)管。

收養(yǎng)；棄嬰；法律；規(guī)制

目前，我國民間收養(yǎng)棄嬰的情況比較普遍，但仍然存在收養(yǎng)不規(guī)范的問題，需要從立法上進(jìn)一步加以完善，以加強(qiáng)對收養(yǎng)棄嬰行為的法律監(jiān)管，切實(shí)保護(hù)棄嬰的各項(xiàng)權(quán)益。本文在此對收養(yǎng)棄嬰的法律規(guī)制問題進(jìn)行探討，旨在拋磚引玉。

一、我國民間收養(yǎng)棄嬰的基本現(xiàn)狀

棄嬰一般是指被撫養(yǎng)義務(wù)人遺棄且無法查找到生父母的嬰兒。①吳國平、張影主編：《婚姻家庭法原理與實(shí)務(wù)》（第三版），中國政法大學(xué)出版社2013年版，第195頁。根據(jù)我國《收養(yǎng)法》第4條的規(guī)定，棄嬰是可以被收養(yǎng)的。②根據(jù)《收養(yǎng)法》第4條規(guī)定，下列三種不滿14周歲的未成年人可以被收養(yǎng)：即喪失父母的孤兒；查找不到生父母的棄嬰和兒童；生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。從目前情況來看，我國民間收養(yǎng)棄嬰主要存在以下幾個：第一，棄嬰數(shù)量龐大，且多數(shù)是由家庭或者民間機(jī)構(gòu)收養(yǎng)。據(jù)《中國兒童福利政策報告》顯示，中國每年約有10萬名兒童被遺棄，被福利院收養(yǎng)的只是很小一部分，大部分孩子仍然散落在社會上，由家庭或民間機(jī)構(gòu)收養(yǎng)。③轉(zhuǎn)引自李華斌：《在困境中前行—聚焦我國的孤兒收養(yǎng)制度》，載《中國審判新聞月刊》2013年第2期，第24頁。在為數(shù)眾多的棄嬰中，80%以上的棄嬰為重殘兒童，還有眾多的黑戶孤兒未統(tǒng)計在內(nèi)。第二，政府管理服務(wù)比較滯后被動，問題長期積累。目前絕大部分棄嬰以社會散居方式維持生活，由家庭或有關(guān)機(jī)構(gòu)收養(yǎng)。民間機(jī)構(gòu)實(shí)際上是在替政府承擔(dān)責(zé)任，但一些家庭或者民間機(jī)構(gòu)由于其自身不符合條件，其撫養(yǎng)條件和撫養(yǎng)能力都比較差，使棄嬰的生活環(huán)境得不到保障。第三，棄嬰的收養(yǎng)登記率比較低，造成大量的違法收養(yǎng)。一些公民發(fā)現(xiàn)或者拾到棄嬰后，沒有或者不知道向哪個部門報告或者送交，有的直接抱回家自己收養(yǎng)，或者轉(zhuǎn)送給他人收養(yǎng)；絕大多數(shù)人收養(yǎng)棄嬰并沒有辦理收養(yǎng)登記手續(xù)，使非法收養(yǎng)狀態(tài)長期存在。而另一方面，面對著每年數(shù)據(jù)不斷變化，實(shí)際數(shù)量不斷增加的棄嬰隊(duì)伍”，特別是重殘棄嬰，政府有關(guān)部門和社會福利機(jī)構(gòu)的救助與收留養(yǎng)育工作顯得被動而滯后。這種問題的長期存在，直接影響到我國收養(yǎng)法律制度的貫徹實(shí)施和法律的權(quán)威與統(tǒng)一，也影響收養(yǎng)關(guān)系的穩(wěn)定和收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人雙方的切身利益，客觀上造成當(dāng)事人在生活、學(xué)習(xí)、工作等方面產(chǎn)生許多問題和困難，甚至陷入困境。

二、民間收養(yǎng)棄嬰方面存在的主要問題

1. 棄嬰身份查找方面存在的問題。首先，查找的責(zé)任主體不明確。根據(jù)我國《收養(yǎng)法》第4條第2項(xiàng)規(guī)定，“查找不到生父母的棄嬰和兒童”可以被送養(yǎng)和收養(yǎng)。據(jù)此可見，查找是送養(yǎng)的必經(jīng)程序。但問題是，第一，收養(yǎng)法和相關(guān)規(guī)范性文件并沒有規(guī)定負(fù)責(zé)查找的主體是哪些？第二，兒童福利機(jī)構(gòu)收容、養(yǎng)育棄嬰時，是公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)還是兒童福利機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)查找不明確。在實(shí)踐中，當(dāng)有人發(fā)現(xiàn)棄嬰并報案，公安機(jī)關(guān)查處后出具“撿拾證明”或者“撿拾棄嬰、兒童報案證明”，兒童福利機(jī)構(gòu)就可將其作為棄嬰予以接收，而實(shí)際上有部分棄嬰的生父母是可以查找到而但卻沒有查找。第三，《收養(yǎng)法》中規(guī)定的查找僅僅是指擬送養(yǎng)的棄嬰和兒童，其他棄嬰是否也需要先查找生父母后才能被收養(yǎng)不明確。

2. 民間收養(yǎng)棄嬰方面存在的問題。由于大量的民間收養(yǎng)欠缺合法收養(yǎng)的法定程序要件，收養(yǎng)登記率比較低，這意味著此類民間收養(yǎng)不能得到法律上的認(rèn)可，且我國對棄嬰的相關(guān)福利政策都嚴(yán)格依據(jù)戶籍制度和民間組織的注冊管理制度，致使這些組織或個人面臨著身份認(rèn)同、社會資源缺乏的問題，而這些棄嬰目前大多無法獲得戶籍，他們長大后還將面臨就學(xué)、就業(yè)、醫(yī)療、結(jié)婚、繼承等方面權(quán)益和社會福利無法得到保障的困境。

3.《收養(yǎng)法》收養(yǎng)條件規(guī)定方面存在的問題

（1）收養(yǎng)門檻要求過高。目前收養(yǎng)棄嬰需執(zhí)行嚴(yán)格的戶籍登記制度，民間孤殘兒童救助機(jī)構(gòu)還面臨“注冊難”的問題等等，使得許多棄嬰得不到及時合法的收養(yǎng)。

（2）收養(yǎng)條件規(guī)定過于嚴(yán)格。根據(jù)我國《收養(yǎng)法》第6條和第8條規(guī)定，收養(yǎng)人須同時具備下列條件：①無子女；②具有撫養(yǎng)教育能力；③未患有不宜收養(yǎng)的疾??；④年滿30周歲；⑤自愿收養(yǎng)，有配偶者須配偶雙方完全同意收養(yǎng)；⑥只能收養(yǎng)一名子女。①吳國平、張影主編：《婚姻家庭法原理與實(shí)務(wù)》（第三版），中國政法大學(xué)出版社2013年版，第196頁。.對社會福利機(jī)構(gòu)以外的棄嬰的收養(yǎng)仍然要受收養(yǎng)一名的限制。這些嚴(yán)格條件使許多有收養(yǎng)意愿和家庭條件的人被排除在外。

（3）收養(yǎng)國家監(jiān)督嚴(yán)重缺位。首先，我國《收養(yǎng)法》目前沒有規(guī)定收養(yǎng)前的調(diào)查評估程序，對收養(yǎng)人的家庭生活條件和教育能力等缺乏具體要求。我國目前還沒有組織開展這方面專門人才的培養(yǎng)工作，因此無法指派或者委托專業(yè)人員對領(lǐng)養(yǎng)家庭進(jìn)行專業(yè)評估，包括領(lǐng)養(yǎng)前對領(lǐng)養(yǎng)家庭和孩子的調(diào)查評估和領(lǐng)養(yǎng)準(zhǔn)備、領(lǐng)養(yǎng)過程中相關(guān)問題的協(xié)調(diào)，以及對孩子進(jìn)入領(lǐng)養(yǎng)家庭之后的追蹤回訪（探望）及監(jiān)督機(jī)制，②佚名：《監(jiān)管機(jī)制缺位，民間收養(yǎng)尷尬是必然的》，http://epaper.jinghua.cn/html//content_1963910.htm. 下載日期：2013年10月30日訪問。對棄嬰被收養(yǎng)后的養(yǎng)育情況和權(quán)利救濟(jì)缺乏監(jiān)督。其次，收養(yǎng)登記時往往只注意審查登記地、登記所需文件、登記公告期間，而忽略了收養(yǎng)目的、收養(yǎng)合意、收養(yǎng)家庭條件的審查。

（4）對違法行為的處罰規(guī)定幾近空白。目前我國《收養(yǎng)法》對違反收養(yǎng)法的法律責(zé)任只有區(qū)區(qū)一條刑事責(zé)任方面的規(guī)定，相關(guān)司法解釋也付諸闕如；對違反《收養(yǎng)法》的違法行為如何處罰尚缺乏系統(tǒng)全面的規(guī)定。

三．完善棄嬰收養(yǎng)制度之立法建議

如前所述，我國目前的收養(yǎng)法律制度存在著收養(yǎng)門檻要求過高，收養(yǎng)條件規(guī)定過于嚴(yán)格，被收養(yǎng)人的范圍略顯狹窄，收養(yǎng)監(jiān)督機(jī)制缺位等主要問題。筆者認(rèn)為，目前應(yīng)當(dāng)著重從以下幾個方面著手修訂完善我國《收養(yǎng)法》：

（一）適當(dāng)降低民間福利機(jī)構(gòu)設(shè)立門檻。

長期以來，我國許多地方政府對民間福利機(jī)構(gòu)的存在持默許態(tài)度，但在蘭考“袁厲害事件”之后，許多地方政府的態(tài)度從默許轉(zhuǎn)為遣散，但現(xiàn)有官辦福利機(jī)構(gòu)有沒有能力接收現(xiàn)有民間福利機(jī)構(gòu)養(yǎng)育的孩子，包括場所空間、生活照顧人手、醫(yī)療康復(fù)專業(yè)人員保障等方面都還存在很大問題。如果沒有周全細(xì)致的考慮，這些孩子今后養(yǎng)育還會出現(xiàn)新的困難與問題。①佚名：《監(jiān)管機(jī)制缺位，民間收養(yǎng)尷尬是必然的》，http://epaper.jinghua.cn/html//content_1963910.htm. 下載日期2013年10月30日。筆者認(rèn)為民間福利機(jī)構(gòu)實(shí)際上為政府分擔(dān)了一些本來應(yīng)當(dāng)有政府擔(dān)當(dāng)?shù)穆氊?zé)。在目前條件下，民間福利機(jī)構(gòu)的困境應(yīng)當(dāng)通過立法來破解：

第一，對于社會組織和個人組織興辦的以孤兒、棄嬰為服務(wù)對象的社會福利機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)納入社會救助體系的范圍，明確規(guī)定其必須與當(dāng)?shù)乜h級以上人民政府民政局共同舉辦，由民政部門履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。特別要加強(qiáng)對其開辦資質(zhì)的審核和對其養(yǎng)育服務(wù)品質(zhì)的監(jiān)督。第二，通過集中排查，摸清情況，分門別類，規(guī)范管理的方式和步驟，對民間個人非法收養(yǎng)以及被民間非法機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的棄嬰進(jìn)行集中整治。第三，制定具體管理辦法，適當(dāng)降低門檻，簡化程序，解決民間救助機(jī)構(gòu)所面臨“注冊難”、所收（撫）養(yǎng)孤殘兒童戶籍登記難等問題。

（二）進(jìn)一步放寬收養(yǎng)條件

1. 適當(dāng)放寬甚至可以取消對收養(yǎng)人無子女和收養(yǎng)數(shù)量的限制。特別是對于收養(yǎng)人夫妻因某種原因不能生育，又符合收養(yǎng)條件的，應(yīng)當(dāng)鼓勵和允許他們收養(yǎng)多名養(yǎng)子女。這樣，可以使得更多的棄嬰得到收養(yǎng)人的收養(yǎng)。

我國《收養(yǎng)法》第8條第2款規(guī)定：收養(yǎng)人收養(yǎng)孤兒、殘疾兒童或者社會福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰和兒童的，可以不受無子女和收養(yǎng)1名的限制。筆者認(rèn)為，對于收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，在數(shù)量上應(yīng)當(dāng)予以放寬，具體數(shù)量可以規(guī)定為1-3名，家庭條件特別優(yōu)越的，收養(yǎng)數(shù)量可以放寬到3-5名。民間福利機(jī)構(gòu)可不受收養(yǎng)數(shù)量的限制。以保障和提高被收養(yǎng)人的生活質(zhì)量，實(shí)現(xiàn)《收養(yǎng)法》的立法宗旨，同時也適當(dāng)減輕收養(yǎng)人的負(fù)擔(dān)，減少非法收養(yǎng)情況。同時，民政部門應(yīng)當(dāng)通過引導(dǎo)和溝通，使收養(yǎng)人改變觀念，從實(shí)際出發(fā)來考慮收養(yǎng)意愿和具體要求。

2. 允許監(jiān)護(hù)人收養(yǎng)被監(jiān)護(hù)人。我國《民法通則》第16條規(guī)定，對于父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的未成年人，可以由其祖父母、外祖父母、兄、姐以及關(guān)系密切的其他親屬、朋友來擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人。但《民法通則》沒有規(guī)定這些親屬、朋友能否直接收養(yǎng)其為養(yǎng)子女。各國對此的立法態(tài)度也差異很大。例如《墨西哥民法典》第393條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人在其監(jiān)護(hù)帳目獲得最終審核批準(zhǔn)以前，不得收養(yǎng)被監(jiān)護(hù)人。②轉(zhuǎn)引自李志敏主編：《比較家庭法》，北京大學(xué)出版社1988年版，第267頁?！度毡久穹ǖ洹返?94條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人把被監(jiān)護(hù)人收養(yǎng)為子女，應(yīng)經(jīng)家庭法院許可。”③《最新日本民法》，渠濤譯，法律出版社2006年版，第167頁。參考國外立法的有益經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為，為了滿足各方面的現(xiàn)實(shí)需要，使更多的棄嬰能夠得到合法收養(yǎng)，以利于其健康成長，法律上應(yīng)當(dāng)允許監(jiān)護(hù)人收養(yǎng)被監(jiān)護(hù)人，這樣有利于更好地實(shí)現(xiàn)監(jiān)護(hù)目的。

3.明確規(guī)定被收養(yǎng)人為未成年人且具有兄弟姐妹關(guān)系的，原則上由同一收養(yǎng)人收養(yǎng)。兄弟姐妹在一個家庭里共同生活，有利于孩子們的身心健康，有利于收養(yǎng)關(guān)系的穩(wěn)定，立法上應(yīng)當(dāng)肯定。

（三）嚴(yán)格規(guī)范家庭收養(yǎng)的程序

一方面，應(yīng)當(dāng)鼓勵符合條件的家庭收養(yǎng)棄嬰，另一方面，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格家庭收養(yǎng)的程序。第一，根據(jù)《中國公民收養(yǎng)子女登記辦法》第7條的規(guī)定，對于收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰、兒童的，收養(yǎng)登記前必須進(jìn)行公告。公告查找期間為60天。只有在公告期滿且查找遺棄人無著的情況下，該棄嬰才能視為查找不到生父母的棄嬰而被他人收養(yǎng)。①吳國平、張影主編：《婚姻家庭法原理與實(shí)務(wù)》（第三版），中國政法大學(xué)出版社2013年版，第206頁。第二，立法應(yīng)當(dāng)規(guī)定收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)對于棄嬰收養(yǎng)必須進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，明確審查的內(nèi)容和相關(guān)程序。筆者主張收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)在辦理收養(yǎng)登記時，應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，重點(diǎn)加強(qiáng)對當(dāng)事人是否符合收養(yǎng)條件和收養(yǎng)目的的審查。收養(yǎng)登記的審查期限為30日。第三，立法應(yīng)當(dāng)規(guī)定收養(yǎng)兒童福利院撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰的，當(dāng)事人必須辦理收養(yǎng)公證。第四，規(guī)定收養(yǎng)當(dāng)事人和收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)違反收養(yǎng)程序的法律責(zé)任，杜絕非法抱養(yǎng)行為的發(fā)生。

（四）加強(qiáng)對收養(yǎng)行為的法律監(jiān)督

1. 加強(qiáng)對民間福利機(jī)構(gòu)的行政監(jiān)管。包括其開辦資質(zhì)的評估，服務(wù)人員資格的審核，養(yǎng)育服務(wù)孤殘的追蹤，養(yǎng)育服務(wù)品質(zhì)的監(jiān)督等等，促進(jìn)民間福利機(jī)構(gòu)的規(guī)范化、專業(yè)化建設(shè)。

2. 加強(qiáng)對收養(yǎng)行為的國家監(jiān)督。從國外情況來看，現(xiàn)代各國收養(yǎng)立法都十分強(qiáng)調(diào)國家公權(quán)力的介入，國家監(jiān)督主義色彩正日益濃厚。主要表現(xiàn)在各國立法都對收養(yǎng)成立的程序作出嚴(yán)格規(guī)定，反映出國家對公民收養(yǎng)行為的干預(yù)力度不斷增強(qiáng)。這也是現(xiàn)代收養(yǎng)立法的發(fā)展趨勢之一。目的是在于強(qiáng)化對收養(yǎng)當(dāng)事人（特別是被收養(yǎng)的未成年人）合法權(quán)益的保護(hù)，彰顯收養(yǎng)行為的法律公信力。②吳國平：《婚姻家庭立法問題研究》，吉林大學(xué)出版社2008年版，第264頁。而在我國，立法上恰恰對相對處于弱勢地位的被收養(yǎng)人的權(quán)益保護(hù)方面顯得不夠，有必要吸收和借鑒外國的立法經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步加強(qiáng)政府對公民收養(yǎng)與兒童福利機(jī)構(gòu)送養(yǎng)行為的法律監(jiān)督。

一是增設(shè)收養(yǎng)前的調(diào)查評估程序。調(diào)查評估工作由民政部門承擔(dān)。調(diào)查的內(nèi)容主要包括收養(yǎng)人的收養(yǎng)要求與動機(jī)、婚姻狀況、健康狀況、性格、信用、人格品德、家庭生活條件、經(jīng)濟(jì)狀況、教育能力以及社會評價等等，并出具評估報告。

二是加強(qiáng)對收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)審查。建議立法明確規(guī)定進(jìn)行收養(yǎng)實(shí)質(zhì)審查的具體內(nèi)容與程序。在收養(yǎng)登記時，收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對收養(yǎng)進(jìn)行嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)審查，包括收養(yǎng)人的收養(yǎng)目的、收養(yǎng)合意、婚姻狀況、家庭生活、經(jīng)濟(jì)收入、居住條件、生育或收養(yǎng)子女等情況進(jìn)行實(shí)地考察，作出綜合評判。對符合收養(yǎng)條件，且證件齊全有效的，予以登記；對于不符合收養(yǎng)條件的，則將孤殘兒童送交當(dāng)?shù)馗＠麢C(jī)構(gòu)收留撫養(yǎng)。在辦理收養(yǎng)公證時，公證機(jī)關(guān)也必須進(jìn)行嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)內(nèi)容的審查。如果沒有增加實(shí)質(zhì)審查考核環(huán)節(jié)，就容易被某些人鉆空子，產(chǎn)生違法收養(yǎng)的問題。

三是加強(qiáng)過程（事后）監(jiān)督。我國《收養(yǎng)法》中對收養(yǎng)之后收養(yǎng)人是否履行了作為養(yǎng)父母職責(zé)的監(jiān)督問題沒有規(guī)定，對被收養(yǎng)人是否適應(yīng)收養(yǎng)環(huán)境等缺乏具體監(jiān)督機(jī)制，這不利于被收養(yǎng)人的健康成長與權(quán)益的法律保護(hù)。筆者建議在立法上應(yīng)當(dāng)建立收養(yǎng)過程（事后）監(jiān)督制度。關(guān)于收養(yǎng)后養(yǎng)育情況的監(jiān)督，目前可以通過增設(shè)送養(yǎng)人的回訪權(quán)或者探望權(quán)來實(shí)現(xiàn)。③同上，第241頁。.監(jiān)督權(quán)利主體為縣級以上民政部門，監(jiān)督方式為以探視、慰問、回訪等方式進(jìn)行家訪，監(jiān)督內(nèi)容為收養(yǎng)人履行職責(zé)情況、被收養(yǎng)人的生活狀況與生活環(huán)境等，并作出記錄與調(diào)查報告。對于在監(jiān)督過程中發(fā)現(xiàn)的問題，民政部門應(yīng)當(dāng)與收養(yǎng)人及時溝通，提出解決辦法，或給予適當(dāng)?shù)膸椭?/p>

四是加大處罰力度。在現(xiàn)實(shí)生活中，遺棄女嬰、殘疾嬰兒或非婚生女嬰的現(xiàn)象比較突出，販賣嬰兒的現(xiàn)象也屢禁不止。這些違法犯罪行為不僅違反了為人父母的法定義務(wù)，還直接對嬰兒的生命、健康和未來發(fā)展造成了嚴(yán)重威脅。因此，應(yīng)當(dāng)在《收養(yǎng)法》中補(bǔ)充收養(yǎng)罰則的規(guī)定，與《刑法》、《未成年人保護(hù)法》向呼應(yīng)，加大處罰力度。主要內(nèi)容包括：

第一，對于遺棄孤殘嬰兒的，應(yīng)當(dāng)依法追究相應(yīng)的法律責(zé)任?！痘橐龇ā返?1條第1款規(guī)定了父母對子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)。第21條第4款規(guī)定：“禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為?！薄段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》第10條規(guī)定父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)依法履行對未成年人的監(jiān)護(hù)職責(zé)和撫養(yǎng)義務(wù)。禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為，禁止虐待、遺棄未成年人，禁止對未成年人實(shí)施家庭暴力，不得歧視女性未成年人或者有殘疾的未成年人。對于違反這些規(guī)定的違法犯罪行為，我國《收養(yǎng)法》第31條第2款規(guī)定：“遺棄嬰兒的，由公安部門處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”《刑法》第261條規(guī)定：“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制。”上述法律規(guī)定都是專門針對遺棄嬰兒的違法犯罪行為而作出的，充分體現(xiàn)了法律對嬰兒的特別保護(hù)。

第二，對于以收養(yǎng)為名拐賣嬰兒而構(gòu)成犯罪的，則依照我國《刑法》第240條和第241條規(guī)定對犯罪嫌疑人追究刑事責(zé)任。需要特別指出的是，把嬰兒作為商品進(jìn)行買賣，是對社會倫理道德的踐踏，也是對法律的藐視和挑釁。我們在嚴(yán)懲作為“賣方”的拐賣犯罪分子的同時，還應(yīng)當(dāng)依法追究作為“買主”的刑事責(zé)任，改變“重賣輕買”的不平衡的“打拐”格局。①張貴峰：《打擊“買賣兒童”：還有多少“短板”》，載《人民法院報》2013年10月1日第2版。

第三，對于收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù)，虐待、遺棄未成年養(yǎng)子女的，送養(yǎng)人（包括兒童福利院）有權(quán)要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的收養(yǎng)關(guān)系。收養(yǎng)人無權(quán)要求補(bǔ)償其在收養(yǎng)期間所支出的生活費(fèi)和教育費(fèi)。如果送養(yǎng)人與收養(yǎng)人不能達(dá)成解除收養(yǎng)關(guān)系協(xié)議的，可以向人民法院起訴。

第四，對未依法辦理法定手續(xù)而私自解除收養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)認(rèn)定其解除行為無效，責(zé)令收養(yǎng)人按照國家有關(guān)規(guī)定補(bǔ)辦收養(yǎng)解除手續(xù)。對于情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)給予相應(yīng)的行政處罰。

3. 建立非法抱養(yǎng)舉報制度。任何人拾撿到棄嬰時，都必須主動送交兒童福利院或者社會福利部門，禁止非法抱養(yǎng)或者送養(yǎng)。②吳國平、張影主編：《婚姻家庭法原理與實(shí)務(wù)》（第三版），中國政法大學(xué)出版社2013版，第206頁。任何公民或者組織發(fā)現(xiàn)非法抱養(yǎng)的，應(yīng)當(dāng)及時向民政部門舉報。民政部門應(yīng)當(dāng)對舉報或者通過線索的公民或組織給予獎勵。同時，兒童福利院應(yīng)當(dāng)及時將棄嬰予以收容養(yǎng)育，特別要注意防止抱養(yǎng)人與棄嬰產(chǎn)生一定的感情后，再強(qiáng)行收回兒童福利院而引發(fā)糾紛。

（五）積極推進(jìn)涉外收養(yǎng)

目前，我國的涉外收養(yǎng)主要集中在美國、法國和加拿大等國家，90%的兒童為美國家庭所收養(yǎng)。③方夢圓：《淺析我國的涉外收養(yǎng)制度》，載《法制與經(jīng)濟(jì)》2011年第9期，第30頁。汶川大地震后，不少外國人來華要求收養(yǎng)震后孤殘兒童，這一情況今后還會增加。特別是由于宗教、文化、社會保障水平等方面的原因，一些國外的收養(yǎng)人，會在考慮自身需求的同時，兼顧考慮孩子的未來，并且有相當(dāng)數(shù)量的收養(yǎng)人純粹就是為了仁愛，他們希望通過收養(yǎng)，幫助生活困苦的孩子，讓這些孩子獲得幸福和健康成長。因此，涉外收養(yǎng)已成為幫助促進(jìn)兒童實(shí)現(xiàn)永久性安置的重要途徑，④張世峰：《加強(qiáng)兒童福利政策研究，著力推進(jìn)孤殘兒童永久性安置》，載《社會福利》2011年第12期，第8頁。中國兒童福利與收養(yǎng)中心已經(jīng)制定了為兒童選擇收養(yǎng)人的標(biāo)準(zhǔn)，我們應(yīng)當(dāng)積極推進(jìn)落實(shí)。同時，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究外國有關(guān)國家收養(yǎng)法的主要規(guī)定及其與我國《收養(yǎng)法》的差異，注意維護(hù)被收養(yǎng)人的權(quán)益，并爭取利益最大化。例如，優(yōu)先選擇家庭條件好，夫妻無生育能力或者沒有收養(yǎng)子女的收養(yǎng)人作為選擇對象，盡量避免外國人獨(dú)身收養(yǎng)，對同性戀者或者同性戀家庭的收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)予以慎重考慮和審查等等。目前對于外國人收養(yǎng)我國孤殘兒童的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)1999年實(shí)施的《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行。將來?xiàng)l件成熟時，單獨(dú)制定涉外收養(yǎng)方面的法律，明確涉外收養(yǎng)的基本原則，為棄嬰等兒童選擇收養(yǎng)人的標(biāo)準(zhǔn)、收養(yǎng)人必須具備的基本條件和特殊條件、收養(yǎng)程序、收養(yǎng)糾紛的解決途徑等內(nèi)容，從法律上切實(shí)保障被收養(yǎng)兒童的利益。

（責(zé)任編輯：蘇 婷）

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1674-8557（2014）01-0082-05

2013-11-15

吳錕（1989-），男，福建泉州人，蘇州大學(xué)王健法學(xué)院2012級碩士研究生。