黃國婷

【摘 要】當(dāng)今社會是一個計算機(jī)快速發(fā)展的社會，雖然計算機(jī)的發(fā)展在人們平常的生活和工作中帶來了越來越多的便利，但是隨之而來的問題也是越來越多的。目前在計算機(jī)發(fā)展行業(yè)中計算機(jī)軟件的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是最為重要的問題。該論文就是針對計算機(jī)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題進(jìn)行探討并對計算機(jī)軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)提出更好的意見。

【關(guān)鍵詞】計算機(jī)軟件；知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)；版權(quán)法保護(hù)；專利法保護(hù)

計算機(jī)軟件最大的特性就是其創(chuàng)造性和可復(fù)制性，所以計算機(jī)軟件的侵權(quán)就是從其特性展開進(jìn)行復(fù)制、編譯和非法銷售的行為。而在我國的相關(guān)法律中，版權(quán)法對于計算機(jī)軟件的保護(hù)也是一直在努力發(fā)展的.由于計算機(jī)軟件每當(dāng)開發(fā)進(jìn)行完成時，相關(guān)的權(quán)利人就可以獲得法律的版權(quán)保護(hù)，這就使版權(quán)專利人在一定程度上能夠維護(hù)其合法的權(quán)益。而且在我國的軟件版權(quán)保護(hù)中，對于作品的保護(hù)是通過其實(shí)際應(yīng)用進(jìn)行保護(hù)，而不是保護(hù)其創(chuàng)作辦法，這就使計算機(jī)軟件技術(shù)可以不斷的進(jìn)行發(fā)展和進(jìn)步，并且通過對于優(yōu)秀的軟件有一個良好的借鑒和學(xué)習(xí)。從而全面提高軟件編制的水平。

1、現(xiàn)階段我國計算機(jī)軟件知識保護(hù)現(xiàn)狀

1.1通過專利法對計算機(jī)軟件進(jìn)行保護(hù)

現(xiàn)階段我國的版權(quán)法保護(hù)的主要對象之一就是計算機(jī)軟件。但是在專利法中，也對于計算機(jī)軟件進(jìn)行了一定的版權(quán)保護(hù)。但是我國對于計算機(jī)軟件的保護(hù)，并沒有在專利法及其相關(guān)條款中加以體現(xiàn)，但是在其中也有部分對于計算機(jī)專利的保護(hù)。如：在專利法的實(shí)施細(xì)則中，明確指出，發(fā)明是指對產(chǎn)品和方法的改進(jìn)所提出的新解決辦法。而在專利法中則明確指出，對于智力活動的方法和規(guī)則，不能取得專利權(quán)。但是若某一種計算機(jī)新的程序，作為一個新發(fā)明的主題，并且在計算機(jī)程序中，運(yùn)用了一定的辦法和新技術(shù)，并且可以產(chǎn)生一定的新型效果，這就可以進(jìn)行專利的申請，并且應(yīng)當(dāng)受到專利的保護(hù)。尤其在當(dāng)今的社會中，由于計算機(jī)技術(shù)對于我們的生活有著巨大的影響，這就使大量的軟件是以數(shù)字形式出現(xiàn)。在這種情況下就很難將數(shù)學(xué)算法和計算機(jī)算法在學(xué)術(shù)領(lǐng)域中加以區(qū)分。這也就導(dǎo)致了很難在是否可以受到專利法保護(hù)進(jìn)行定性。但是由于我們科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，我們對于計算機(jī)技術(shù)也不斷有了更新的了解，并且由于收到了國慣例的影響，這就使我們在進(jìn)行計算機(jī)版權(quán)保護(hù)中逐步再向國際靠攏。尤其是在電子商務(wù)技術(shù)不斷創(chuàng)新的新時代，由于產(chǎn)生了更多了計算機(jī)程序糾紛，這就更加迫切的要求我們對于法律制定要嚴(yán)格化。

1.2用版權(quán)法來保護(hù)計算機(jī)軟件

在現(xiàn)階段我國的法律法規(guī)中，對計算機(jī)及其相關(guān)領(lǐng)域有所相關(guān)的法律法規(guī)有：《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》、《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》、《中華人民共和國著權(quán)法》、《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法》、《著作權(quán)行政處罰實(shí)施辦法》等。在這些法律的制定過程中，經(jīng)歷了巨大的發(fā)展，這既包括了從對于作者保護(hù)到經(jīng)濟(jì)投資保護(hù)，也包括了弱版權(quán)保護(hù)向強(qiáng)版權(quán)保護(hù)的過度過程。在一方面，我國的著作權(quán)保護(hù)中，將精神保護(hù)權(quán)利放在財產(chǎn)保護(hù)權(quán)利之前。而由于受到了西方國家的影響，在現(xiàn)階段我國的法律法規(guī)中對于著作權(quán)的保護(hù)，增強(qiáng)了對于“經(jīng)濟(jì)投資”者的保護(hù)，并且提高了對于“財產(chǎn)”的保護(hù)力度。在另一方面，應(yīng)對現(xiàn)階段我國法律法規(guī)制度不完善的情況，并且為了解決現(xiàn)階段我國版權(quán)保護(hù)的不發(fā)達(dá)情況，推動產(chǎn)權(quán)保護(hù)發(fā)展，我國在對于著作權(quán)的保護(hù)過程中實(shí)施弱保護(hù)的原則，以加強(qiáng)我國已國際社會的接軌。但是伴隨著我國的科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，軟件也逐漸影響到我們更多的生活中，并且逐漸起到越來越大的租用，所以，對于計算機(jī)軟件的保護(hù)不能僅僅從出版保護(hù)進(jìn)行，要進(jìn)行全面，全方位的保護(hù)。

2、現(xiàn)階段我國計算機(jī)軟件產(chǎn)權(quán)保護(hù)的問題

2.1與國際之間的差距

（1）在權(quán)利保護(hù)方面的差異。我國是TRIPS的成員國，所以應(yīng)當(dāng)按照TRIPS協(xié)議中的條款進(jìn)行工作，雖然我國現(xiàn)在已經(jīng)指定了相關(guān)的法律法規(guī)，但是在一定程度上還是沒有對于計算機(jī)軟件租賃的問題做出一個明確的解釋。

（2）在權(quán)利保護(hù)上脫節(jié)。在現(xiàn)階段我國的法律法規(guī)中，目前我國在對于計算機(jī)程序進(jìn)行保護(hù)中，基本上都是將計算機(jī)的程序和文檔作為保護(hù)的主題，而這種立法方式，在將軟件作為保護(hù)的主題的同時，又將其保護(hù)在版權(quán)法之中。這與國際上通常將計算機(jī)軟件作為普通的文字來加以保護(hù)的做法不相符。

（3）保護(hù)水平存在差異。在對于計算機(jī)軟件的保護(hù)時間上來看，TRIPS協(xié)議之中規(guī)定對于保護(hù)的期限為50年，這與普通作品的保護(hù)期一致，但是根據(jù)我國的相關(guān)法律規(guī)定，我國的計算機(jī)知識保護(hù)期限為25年，而作為版權(quán)所有人則可以進(jìn)行申請來進(jìn)行延長25年。這就在保護(hù)上與國際的協(xié)議標(biāo)準(zhǔn)不同。這就使我國在實(shí)際的軟件的侵權(quán)界限延伸到用戶，而在國際的界定和定義中是不會將軟件的侵權(quán)延伸到最終用戶。

2.2很難建造完整的計算機(jī)產(chǎn)權(quán)知識保護(hù)立法

由于現(xiàn)階段我國的市場經(jīng)濟(jì)條件復(fù)雜，這就使在很多的條件下存在對于知識產(chǎn)權(quán)的限制和反限制。這必然會出現(xiàn)計算機(jī)軟件的開發(fā)者與計算機(jī)軟件的使用者因?yàn)槔娴臎_突而引發(fā)矛盾，而正是為了解決這一問題，產(chǎn)權(quán)知識法案則應(yīng)運(yùn)而生。而作為現(xiàn)階段市場經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié)者，知識產(chǎn)權(quán)法案的出現(xiàn)不僅保障了軟件開發(fā)者的利益，而且還對于經(jīng)濟(jì)市場的平衡和穩(wěn)定都有著重要的作用。而為了更好的發(fā)揮法案的效果，必須將各種情況考慮進(jìn)去，從而促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的正常發(fā)展。從某種意義上來說，知識產(chǎn)權(quán)法案存在的根本意思就是兼顧軟件開發(fā)者和使用者的利益平衡點(diǎn)。但是在實(shí)際的工作中，由于收到社會經(jīng)濟(jì)文化，科技水平等因素的影響，知識產(chǎn)權(quán)法案在執(zhí)行上很難做到公正平衡。而如何在這種情況下做到二者的平衡，就是法律工作者需要考慮的重要問題。作為理論學(xué)者，在對于不同的法律法規(guī)進(jìn)行研究和討論時，需要將各種法律法規(guī)進(jìn)行比較和分析，從而進(jìn)行一個科學(xué)的比對和參考，盡量在對于各個組織個體的執(zhí)法中做到利益均衡。達(dá)到最大的效率目標(biāo)。甚至在一定的層度上可以專門的制定一部用戶平衡軟件開發(fā)者和使用者的專門法律。既能彌補(bǔ)現(xiàn)有法律的不足，也能為經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定做出貢獻(xiàn)。但是在實(shí)際的應(yīng)用中，由于這種既有作品性，也帶有工具性的軟件在開發(fā)商就有一定的困難，并且由于我國的計算機(jī)行業(yè)起步較晚，在計算機(jī)的開發(fā)和創(chuàng)作的經(jīng)驗(yàn)上不足，這就使我們僅僅考單一的法律法規(guī)來對軟件進(jìn)行保護(hù)很難實(shí)現(xiàn)一個有效的保護(hù)。

3、法律保護(hù)

1）商業(yè)秘密法。由于商業(yè)秘密法的廣泛性，這就使這部法律既能保護(hù)表達(dá)也能對思想進(jìn)行保護(hù)，這其中包括軟件開發(fā)的程序、文檔、技術(shù)資料、以及創(chuàng)意思想等。任何采取非法的手段來對這些資料進(jìn)行獲取和使用都在法律法規(guī)的條款之內(nèi)。并且商業(yè)秘密法不受地區(qū)和時間的限制，只要認(rèn)定的秘密性還存在，法律對于其保護(hù)就會一直的延續(xù)下去。

2）商標(biāo)法。在現(xiàn)階段的市場中，假冒偽劣商標(biāo)是一個非常嚴(yán)重的問題，而被仿造的產(chǎn)品軟件一般都是一些大公司的經(jīng)典品牌，而假冒偽劣的出現(xiàn)極大的影響了公司的信譽(yù)和影響。而偽劣的軟件正式因?yàn)槠涞土膬r格，從而在市場上獲取利潤，從而影響了大公司的銷售額。所以對于軟件的公司來說，要特別的注意對于商標(biāo)的保護(hù)，并且在軟件的包裝和使用中，采用水印等辦法來對軟件進(jìn)行標(biāo)記，以使消費(fèi)者在購買時能夠準(zhǔn)確的分清真?zhèn)巍?/p>

3）反不正當(dāng)競爭法。在反不正當(dāng)競爭法中規(guī)定了若干種限制競爭行為和不正當(dāng)競爭方法，以及違反的法律責(zé)任。所以計算機(jī)的專利者可以利用反不正當(dāng)競爭法的相關(guān)條款來保護(hù)自己的合法權(quán)益，懲罰不正當(dāng)競爭行為，從而實(shí)現(xiàn)軟件的法律保護(hù)。從使用性質(zhì)上來說，反不正當(dāng)競爭法對于計算機(jī)軟件的保護(hù)是一種后續(xù)型方式，防范性較低，并且收集證據(jù)困難。

4）合同法。在對于計算機(jī)軟件的保護(hù)過程中，也可以通過合同法來進(jìn)行保護(hù)。在發(fā)現(xiàn)違法時，可以依據(jù)雙方簽訂的合同來進(jìn)行解決。但是在實(shí)際中，軟件許可證合同是沒有經(jīng)過商榷則直接簽訂的合同。這就導(dǎo)致在軟件買賣中，由于部分的合同條款是格式條款，這就導(dǎo)致在出現(xiàn)問題時一般情況下都不能得到一個好的解釋答案。甚至被認(rèn)為是無效條款，從而使法院在對于案件的處理時可能會產(chǎn)生一定的影響。并且合同法的保護(hù)范圍比較小，一般情況下只有在簽訂合同之后才能保證合同雙方的利益，而根據(jù)合同自愿的原則，在合同的簽訂中，是不能進(jìn)行強(qiáng)迫簽訂的。這就導(dǎo)致了合同在簽訂后只能對于合同簽訂的雙方進(jìn)行保護(hù)，而對于第三方則沒有保護(hù)效力。而在實(shí)際的情況中，軟件的侵權(quán)方往往是第三方侵權(quán)，這就導(dǎo)致合同法并不能有效的保證軟件開發(fā)者的利益。

4.技術(shù)手段

軟件開發(fā)者除了應(yīng)用上述手段來對自己的軟件進(jìn)行保護(hù)外，還可以采取一定的技術(shù)手段來自我進(jìn)行保護(hù)，在軟件的開發(fā)編寫過程中，既要將法律的保護(hù)辦法應(yīng)用到軟件當(dāng)中，也要將技術(shù)手段應(yīng)用到軟件當(dāng)中。

1）加密。軟件開發(fā)者可以通過加密的的手段來對軟件進(jìn)行保護(hù)，如采用密鑰，或者CD-KEY等方式拉進(jìn)行保護(hù)，可以有效的防止軟件的非法復(fù)制。

2）電子水印。電子水印技術(shù)也被稱之為數(shù)字簽名技術(shù)或者數(shù)字指紋技術(shù)，即在軟件中加入一定的字符標(biāo)識，以用此來讓軟件的使用者來確定軟件的真?zhèn)?，以保證自己使用是正版的合法的軟件。

3）啟封許可證。所謂的啟封許可證，就是在軟件的產(chǎn)品上增加一分與固定條款的協(xié)議。在這其中既包括了軟件的適用范圍、有效期、等條款。也包括了對于使用者在使用的過程中不能進(jìn)行轉(zhuǎn)借和傳播，不能加以復(fù)制和備份，不能擅自進(jìn)行解密和破解等。只有在承諾以上條件下才可以進(jìn)行軟件的使用。

4）追蹤程序。所謂的追蹤程序就是通過網(wǎng)絡(luò)通訊的的手段來使軟件始終在軟件開發(fā)者的控制范圍內(nèi)，使用者在經(jīng)過軟件開發(fā)者的使用許可和授權(quán)之后才可以對于軟件進(jìn)行使用。

綜上所述，現(xiàn)階段我國的科技發(fā)展水平還是沒有達(dá)到一個很高的水平，并且我國的法律制度還不夠完善，這就導(dǎo)致了我國在對于計算機(jī)軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)還需要長時間的發(fā)展才能完善。在對其進(jìn)行保護(hù)的過程中，必須從根本上進(jìn)行保護(hù)，建立完善的保護(hù)制度和保護(hù)手段，一個簡單的制度是不能夠達(dá)到我們的預(yù)期目標(biāo)的，并且這種簡單的制度缺乏遠(yuǎn)見性和目的性。而就計算機(jī)軟件產(chǎn)權(quán)保護(hù)的完善是我國計算機(jī)發(fā)展的一個巨大進(jìn)步，是國民法律意識的提升，以及我國精神文明建設(shè)的發(fā)展。作為國家的一員，我們有責(zé)任和義務(wù)來為我們國家的發(fā)展貢獻(xiàn)一份自己的力量。

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