[摘 要]由于軍隊(duì)的特殊性質(zhì)使得文職人員合同在其簽訂主體、對象、救濟(jì)程序、適用法律等方面都與勞動合同有根本區(qū)別，具有特殊性。文章分析文職人員聘用合同性質(zhì)并與民事勞動合同進(jìn)行對比，明確其合同性質(zhì)對規(guī)范用人單位和文職人員的權(quán)利義務(wù)，對雙方的權(quán)益的保障都能起到積極的作用。

[關(guān)鍵詞]文職人員聘用合同；民事勞動合同；不對等

一、文職人員的概念、性質(zhì)

文職人員是指按照規(guī)定的編制聘用到軍隊(duì)工作，履行現(xiàn)役軍官、文職干部同類崗位相應(yīng)職責(zé)的非現(xiàn)役人員。是面向市場招聘文職人員，根據(jù)崗位確定文職人員職責(zé)；依據(jù)合同對文職人員進(jìn)行管理；參照事業(yè)單位同類崗位人員確定待遇；通過國家法定方式解決聘用爭議。從而形成開放靈活的進(jìn)出機(jī)制、競爭擇優(yōu)的使用機(jī)制、按崗定酬的分配機(jī)制、軍地銜接的保障機(jī)制。

二、軍隊(duì)組織與民事企業(yè)組織的性質(zhì)區(qū)別

探討文職人員聘用合同與勞動合同的區(qū)別應(yīng)從多方面、多角度去探討。只有從本質(zhì)上、全方位的角度去考察，才能對其中異同作出較為深刻的理解。

（一）組織性質(zhì)不同

簽訂文職人員雇傭合同的是軍隊(duì)行政部門。在《簡明軍事學(xué)辭典》中對軍隊(duì)的定義為：國家或政治集團(tuán)為準(zhǔn)備和實(shí)施戰(zhàn)爭而建立的正規(guī)武裝組織。{1}

根據(jù)《中國人民解放軍文職人員條例》（以下簡稱《條例》）第5條規(guī)定，中國人民解放軍總政治部主管全軍的文職人員工作；團(tuán)級以上單位的政治機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)本單位的文職人員工作。合同的簽署主體為團(tuán)一級軍事法人機(jī)關(guān)。軍隊(duì)團(tuán)級機(jī)關(guān)之所以為機(jī)關(guān)法人，因?yàn)檐娛路申P(guān)系實(shí)質(zhì)上是一種綜合的法律關(guān)系，是借用源于民法和經(jīng)濟(jì)法中的“法人”概念的。{2}所謂“軍內(nèi)法人是指在軍隊(duì)編制序列內(nèi)，有獨(dú)立的經(jīng)費(fèi)和銀行賬戶，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的軍內(nèi)單位?！眥3}軍隊(duì)團(tuán)以上機(jī)關(guān)才有自己獨(dú)立的財(cái)務(wù)體系，有必要的財(cái)產(chǎn)，有自己的番號或者代號和組織機(jī)構(gòu)，能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。而民事單位或企業(yè)法人則是依法自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧的社會組織。兩種單位法人具體的不同點(diǎn)主要表現(xiàn)在以下幾方面：

（二）組織職能不同

我軍的職能使命是一個動態(tài)的、發(fā)展的、與時俱進(jìn)的歷史概念。即為黨鞏固執(zhí)政地位提供重要的力量保證，為維護(hù)國家發(fā)展的重要戰(zhàn)略機(jī)遇期提供堅(jiān)強(qiáng)的安全保障，為維護(hù)國家利益提供有力的戰(zhàn)略支撐，為維護(hù)世界和平和促進(jìn)共同發(fā)展發(fā)揮重要作用?？梢钥闯鲕婈?duì)承擔(dān)著維護(hù)國家安全的責(zé)任與義務(wù)。而民事組織與政府的公共服務(wù)職能不具有相關(guān)性或相連性。民事企業(yè)或組織主要提供競爭性和排他性為特征的私人產(chǎn)品，它的職能就是最大限度地生產(chǎn)或提供贏得市場的各種私人產(chǎn)品或服務(wù)。

（三）組織目標(biāo)不同

從組織目標(biāo)上看，簽訂勞動合同的企業(yè)組織是以盈利為目的，所有企業(yè)經(jīng)營活動的目標(biāo)都是追求利潤的最大化。而軍隊(duì)組織的目標(biāo)則有一個顯著的特點(diǎn)即保衛(wèi)國家安全以國家利益為核心。其目的很明確，就是維護(hù)國家軍事職能，保衛(wèi)國家安全。因此，軍事單位所具有的軍事性質(zhì)和承擔(dān)的特殊國防軍事性任務(wù)，決定了它的組織目標(biāo)追求不可能是營利。再從效率原則上看，企業(yè)以市場為導(dǎo)向，遵循效率原則。軍隊(duì)作為國家武裝力量的組成部分，具有為實(shí)現(xiàn)軍事性目的的多樣化組織目標(biāo)和軍事特殊性，這意味著效率并不是軍事組織唯一追求目標(biāo)，這里不是強(qiáng)調(diào)軍隊(duì)不講效率，而是強(qiáng)調(diào)軍隊(duì)不能像民事組織那樣將效率置于優(yōu)先位置。效率原則在軍隊(duì)及軍事活動中也起到重要作用，但軍隊(duì)?wèi)?yīng)首先體現(xiàn)《國防法》第17條中“鞏固國防，抵抗侵略，保衛(wèi)祖國，保衛(wèi)人民的和平勞動，參加國家建設(shè)事業(yè)，全心全意為人民服務(wù)”的責(zé)任。

三、文職人員聘用合同與民事勞動合同的具體區(qū)別

文職人員聘用合同在許多方面與現(xiàn)有的民事勞動合同非常類似，簽訂文職人員聘用合同或勞動合同都標(biāo)志著個體的人與用人單位建立起了人事或勞動關(guān)系，即標(biāo)志著一種勞動法律關(guān)系的建立。但由于合同性質(zhì)不同，聘用合同與勞動合同在具體條款上的區(qū)別，主要反映在對公職義務(wù)的規(guī)定，以及對人事管理程序的專門要求上。

（一）合同本身的法律性質(zhì)及法律依據(jù)不同

軍隊(duì)文職人員受《中國人民解放軍文職人員條例》、《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中國人民解放軍文職人員條例〉若干問題的意見（試行）》、《中國人民解放軍紀(jì)律條令》、《關(guān)于簽訂文職人員聘用合同有關(guān)問題的規(guī)定（試行）》、《軍隊(duì)文職人員生活福利待遇經(jīng)費(fèi)和公務(wù)事業(yè)費(fèi)管理規(guī)定》、《文職人員保密管理暫行規(guī)定》、《關(guān)于軍隊(duì)文職人員社會保險(xiǎn)有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于文職人員著裝和被裝供應(yīng)有關(guān)問題的通知（試行）》、《軍隊(duì)文職人員住房保障辦法》等軍事法律、法規(guī)調(diào)整，屬于軍事法的范疇，是屬于公法領(lǐng)域。民事勞動合同受《民法通則》、《合同法》、《勞動法》等民事法律，調(diào)整屬于私法領(lǐng)域。

（二）合同主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不同

1.勞動合同的民事權(quán)利義務(wù)具有對等性

民事的勞動合同是純粹的民事合同，合同中所規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)對當(dāng)事人來講基本上是平等的。民事合同強(qiáng)調(diào)契約的自由性，合意性，一般不會發(fā)生不確定的權(quán)利或義務(wù)關(guān)系，即使發(fā)生，雙方均可自由協(xié)調(diào)解決，解除合同。

2.文職人員聘用合同權(quán)利義務(wù)具有不對等性

（1）文職人員是武裝力量的組成部分

軍隊(duì)文職人員作為軍隊(duì)武裝力量的組成部分，其在編制上，有著履行特殊任務(wù)的職責(zé)。《條例》第40條規(guī)定，文職人員根據(jù)軍隊(duì)需要參加作戰(zhàn)、軍事演習(xí)、軍事訓(xùn)練和處置突發(fā)事件。雖然文職人員與一線作戰(zhàn)部隊(duì)有著本質(zhì)的區(qū)別，但如果這些人員拒絕承但上述任務(wù)，就會影響軍隊(duì)的整體作戰(zhàn)保障能力。這是對文職人員崗位的特殊要求。{4}為便于統(tǒng)一指揮和管理，《條例》第30條還規(guī)定，文職人員在執(zhí)行這些任務(wù)時應(yīng)當(dāng)著制式服裝；《條例》還明確規(guī)定文職人員在執(zhí)行這些任務(wù)期間，生活待遇、醫(yī)療保障、傷亡撫恤等參照國家和軍隊(duì)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。在《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中國人民解放軍文職人員條例〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱：《意見》），規(guī)定，軍隊(duì)文職人員的獎勵和處分，參照《中國人民解放軍紀(jì)律條令》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；文職人員的“政治、生活待遇和出國（境）管理”、“工作時間和休假探親文職人員出國（境）的管理”等，參照現(xiàn)役軍官和文職干部的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?？傉扛刹坎坑“l(fā)的格式文本《文職人員聘用合同》第24條規(guī)定，本合同期滿，除軍隊(duì)用人單位單方解除合同外，文職人員參加作戰(zhàn)、軍事演習(xí)、軍事訓(xùn)練和處置突發(fā)事件任務(wù)尚未完成的合同期限順延至該情形結(jié)束為止；第32條則明確規(guī)定文職人員參加作戰(zhàn)、軍事演習(xí)、軍事訓(xùn)練和處置突發(fā)事件期間，不得單方面解除合同。

（2）聘用單位對文職人員有管理職責(zé)

《條例》規(guī)定軍隊(duì)聘用單位可以委托當(dāng)?shù)厝瞬胖薪榉?wù)機(jī)構(gòu)代理文職人員的人事行政關(guān)系以及檔案等有關(guān)事宜。《文職人員聘用合同》第6條規(guī)定：甲方（指聘用單位，下同）根據(jù)國家和軍隊(duì)有關(guān)的法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定，結(jié)合本單位工作實(shí)際，建立與崗位聘用工作要求相適應(yīng)的規(guī)章制度，做好對乙方（指文職人員，下同）日常行政管理，負(fù)責(zé)對其進(jìn)行思想政治教育及遵紀(jì)守法、保密要求、職業(yè)道德等方面的教育，做好經(jīng)常性思想工作；第7條規(guī)定：乙方應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)和甲方的規(guī)章制度，服從甲方的領(lǐng)導(dǎo)和管理，保持良好的工作，生活秩序。

從以上兩點(diǎn)可以看出，作為軍事武裝力量組成部分的軍隊(duì)文職人員，在實(shí)際履行聘用合同所規(guī)定權(quán)利與義務(wù)時是不對等的，其義務(wù)是大于權(quán)利的。而勞動合同是基于民事合同的是基于權(quán)利義務(wù)基本對等的基礎(chǔ)上簽署。

（三）主體權(quán)利完整性不同

不同于民事勞動合同的聘用單位。文職人員聘用單位與文職人員簽訂聘用合同時不具完整的主體權(quán)利。聘用單位在與文職人員簽訂合同時表面上看，具有完整的主體權(quán)利，但實(shí)際上這種權(quán)利是不完整的。

1.人員的編制

軍隊(duì)聘用單位的聘用人員指標(biāo)、聘用程序等權(quán)力受到上級機(jī)關(guān)制約?！稐l例》規(guī)定，解放軍總政治部主管全軍的文職人員工作；團(tuán)級以上單位的政治機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)本單位的文職人員工作。用人單位成立文職人員招聘委員會，具體負(fù)責(zé)文職人員的招聘工作。招聘委員會主要由本單位政治機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)和工作人員組成，吸收有關(guān)業(yè)務(wù)部門工作人員和專家參加。招聘委員會由聘用單位黨委批準(zhǔn)成立，在本單位黨委領(lǐng)導(dǎo)下開展工作。所以要在軍隊(duì)統(tǒng)一編制確定的基礎(chǔ)上招聘。

2.人員招聘程序

文職人員審批及簽署手續(xù)要受到軍隊(duì)規(guī)定的程序控制，否則便不能發(fā)生正式的人事法律關(guān)系。具體說來一般經(jīng)過如下幾個程序：

（1）公布招聘崗位、崗位資格條件和待遇；（2）對應(yīng)聘人員進(jìn)行初審；（3）對初審合格的，進(jìn)行專業(yè)理論、技能和相關(guān)科學(xué)文化知識的考試、考查；（4）由專家組對應(yīng)聘人員進(jìn)行綜合能力考核；（5）對考核合格的人員進(jìn)行政治審查和體檢；（6）擇優(yōu)提出初選人員名單，進(jìn)行公示；（7）照規(guī)定權(quán)限進(jìn)行審批；（8）與被批準(zhǔn)的應(yīng)聘人員訂立聘用合同。

3.薪金報(bào)酬

軍隊(duì)聘用單位在確定文職人員薪酬上，權(quán)利也是不完整的，是參照地方事業(yè)單位標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行，同時要受到軍費(fèi)的財(cái)政控制。

（四）爭議解決方式不同

民事勞動合同的勞動爭議通常就是指企業(yè)和職工之間的爭議適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，先通過勞動爭議仲裁委員會仲裁處理，不服者可以提起訴訟。

而文職人員與用人單位發(fā)生糾紛，根據(jù)《條例》的規(guī)定：聘用雙方因履行合同而發(fā)生爭議的，可通過協(xié)商、上級機(jī)關(guān)調(diào)解的方式解決，也可以申請人事仲裁機(jī)構(gòu)裁決，對仲裁裁決不服的可向人民法院提起訴訟。根據(jù)中組部、人事部、解放軍總政治部聯(lián)合印發(fā)的《人事爭議處理規(guī)定》其受案范圍包括：實(shí)施公務(wù)員法的機(jī)關(guān)與聘任制公務(wù)員之間；事業(yè)單位與工作人員之間；社團(tuán)組織與工作人員之間因；軍隊(duì)聘用單位與文職人員之間發(fā)生的人事爭議以及依照法律、法規(guī)規(guī)定可以仲裁的其他人事爭議。文職人員仲裁屬于公權(quán)力范疇，適用人事仲裁法律。

注釋

{1}《簡明軍事學(xué)辭典》，上海辭書出版社，2007年4月第一版，第14頁。

{2}李佑標(biāo)：《軍事法學(xué)原理》，人民法院出版社，2005年7月第一版，第84頁。

{3}參見謝丹、溫宇飛、張柔桑：《6為部隊(duì)建設(shè)提供有力的司法保障——解放軍軍事法院院長曲大成就軍事法院審理軍內(nèi)民事案件答本報(bào)記者問》，載《解放軍報(bào)》2001年8月12日第3版。

{4}郭光銀，鐘和艷：《軍隊(duì)文職人員民事案件管轄問題探討》載《中國軍法》2007年第4期23頁。

[作者簡介]張栩（1980-），湖北黃陂人，中國人民武裝警察部隊(duì)學(xué)院基礎(chǔ)部政法教研室講師，研究方向：軍事行政法。