從上海家化（600315.SH）到上海新梅（600732.SH），上市公司控制權(quán)之爭(zhēng)愈演愈烈，而主戰(zhàn)場(chǎng)正是董事會(huì)?？刂屏松鲜泄径聲?huì)，就掌握了控制權(quán)之爭(zhēng)的主動(dòng)權(quán)，因此，近來(lái)頻頻爆發(fā)的上市公司董事會(huì)及董事席位爭(zhēng)奪戰(zhàn)就不難理解了。

隨著主動(dòng)型公司治理運(yùn)動(dòng)普及與深入，敵意收購(gòu)及攻擊型治理行為頻發(fā)，上市公司大股東和董事會(huì)勢(shì)必會(huì)迅速武裝起來(lái)，屆時(shí)，敵意收購(gòu)的復(fù)雜性以及游戲規(guī)則的復(fù)雜性會(huì)大大增加。

在敵意收購(gòu)的情況下，董事會(huì)的攻防才是最激動(dòng)人心的。最早有通百惠廣發(fā)英雄帖攻擊勝利股份（000407.SZ）大股東，最近有上海瑞南集團(tuán)串聯(lián)6名股東突襲上海新梅董事會(huì)。

之前，因?yàn)轷r有敵意收購(gòu)案例，A股市場(chǎng)在這方面存在諸多法律空白，上市公司大股東和董事會(huì)也很少設(shè)置特殊的反收購(gòu)條款。

但是，當(dāng)上市公司董事會(huì)或?qū)嶋H控制人存在不作為、伐異己、胡作為、濫融資、亂花錢、家天下、走為上七類敗德行為的時(shí)候，其他股東通過(guò)提名董事，控制董事會(huì)無(wú)疑是提升上市公司價(jià)值的有效方式。

因此，A股市場(chǎng)也越來(lái)越多地出現(xiàn)了股東積極提出自己的治理主張，通過(guò)影響公司董事會(huì)，以保護(hù)自己的合法權(quán)利的案例。

充分利用提案權(quán)

在上市公司收購(gòu)過(guò)程中有幾個(gè)關(guān)鍵性的持股比例，分別是3%、5%、10%、20%和30%，其中前三者最為敏感和常見(jiàn)。根據(jù)《公司法》規(guī)定，單獨(dú)或合計(jì)持有上市公司3%以上股權(quán)的股東有向股東大會(huì)提出臨時(shí)提案的權(quán)利。

該項(xiàng)權(quán)利能夠保證少數(shù)股東將其關(guān)心的問(wèn)題提交給股東大會(huì)討論，有助于提高少數(shù)股東在股東大會(huì)中的主動(dòng)地位，實(shí)現(xiàn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的決策參與、監(jiān)督與糾正作用。相關(guān)股東應(yīng)該積極運(yùn)用這一權(quán)利，合理地提出自己對(duì)公司治理的主張，并尋求其他股東的支持。同時(shí)在股東大會(huì)上通過(guò)議案改選董事，是主動(dòng)型公司治理的必經(jīng)之路。

上市公司年度股東大會(huì)則是利用提案權(quán)突襲董事會(huì)的最佳時(shí)機(jī)。一方面，年度股東會(huì)時(shí)間相對(duì)固定，在每年上期年報(bào)披露與當(dāng)年6月份之間召開，便于小股東籌備突襲計(jì)劃?；I備的時(shí)間太長(zhǎng)，失去隱蔽性；籌備時(shí)間太短，很多必要程序走不完。另一方面，單獨(dú)或合計(jì)持有3%以上股權(quán)的股東，即可提出臨時(shí)議案，且不對(duì)包括持股期限在內(nèi)的股東資格另作要求。相關(guān)的案例在國(guó)內(nèi)已經(jīng)比較常見(jiàn)。

雖然到目前為止，通過(guò)持有上市公司3%以上股權(quán)而向股東大會(huì)提出臨時(shí)提案的案例很少成功，但我們也可以看到很多中小股東通過(guò)向股東大會(huì)提出臨時(shí)提案的方式給公司的管理層一定的壓力并取得一定的成就。

對(duì)于合計(jì)擁有超過(guò)3%股權(quán)的股東，當(dāng)對(duì)公司治理不滿的時(shí)候應(yīng)該積極通過(guò)提議權(quán)在合適的時(shí)機(jī)向公司提出臨時(shí)議案，并在自己的議題加入股東會(huì)議題之后可以通過(guò)公開倡議的方式，尋求廣大中小股東的投票支持，而不必征集委托投票權(quán)。同時(shí)“3%提案權(quán)+公開倡議”方式的組合，大大降低治理行動(dòng)成本同時(shí)，因其隱蔽性增加了成功概率，也避免了目標(biāo)公司股價(jià)長(zhǎng)時(shí)間處于異動(dòng)窗口。

舉牌陷阱

在涉及對(duì)上市公司進(jìn)行收購(gòu)的過(guò)程中，第一聲槍響最為引人關(guān)注，也容易讓公司管理層和大股東神經(jīng)緊繃起來(lái)，那就是“舉牌”。

按照相關(guān)規(guī)定，“投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)”，通報(bào)監(jiān)管機(jī)構(gòu)和上市公司，俗稱“舉牌”。

每一例收購(gòu)案件的發(fā)生，往往都是以5%的舉牌時(shí)點(diǎn)為最早動(dòng)機(jī)暴露點(diǎn)，這既是收購(gòu)與被收購(gòu)方正式的公開亮劍，也可能是雙方媾和的開始。

舉牌雖然是一個(gè)公示性的過(guò)程，讓其備受關(guān)注的不單單是公告本身，更為重要的在于股東、管理層們對(duì)于舉牌方的真實(shí)意圖以及后續(xù)操作的關(guān)注和警惕。

在舉牌操作里有三個(gè)非常重要的技術(shù)細(xì)節(jié)：一是一致行動(dòng)人關(guān)系；二是擁有權(quán)益；三是事實(shí)發(fā)生之日。在這三個(gè)技術(shù)細(xì)節(jié)的操作上有任何偏差就會(huì)被對(duì)方抓住漏洞致使功虧一簣。

最新修訂的《上市公司收購(gòu)管理辦法》（下稱“《辦法》”）中對(duì)這三個(gè)技術(shù)點(diǎn)有著明確界定和規(guī)定?！掇k法》中明確提出，確立投資者是否為一致行動(dòng)人，并非由投資者自己是否進(jìn)行承認(rèn)為依據(jù)，而是根據(jù)其之間存在的關(guān)系以及行為作為判定依據(jù)。因此，在收購(gòu)過(guò)程中，舉牌方尤其要注意一致行動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)與信息披露，不應(yīng)抱有僥幸耍詐的心理和態(tài)度，否則極有可能觸碰違規(guī)紅線造成得不償失。

所謂的擁有權(quán)益，并非僅指投資者直接持有的股票，《辦法》中界定“投資者在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下，但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。”不難看出，在進(jìn)行上市公司收購(gòu)行動(dòng)過(guò)程中，并不以所直接持有股份作為權(quán)力代表，而是以所能實(shí)際支配的表決權(quán)為依據(jù)，這就為收購(gòu)方式帶來(lái)了多樣化的空間和更多的操作性。

最后一點(diǎn)也就是要強(qiáng)調(diào)事實(shí)發(fā)生之日，《辦法》要求投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，抄報(bào)該上市公司所在地的證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，通知該上市公司，并予以公告。

由于有通知公告要求，且必須在3日之內(nèi)，這就對(duì)事實(shí)發(fā)生日有著明確界定的要求，倘若事實(shí)發(fā)生日與通告中顯示日期不同步，則極有可能涉嫌內(nèi)幕交易等違規(guī)違法行為。

近日，上海新梅被6名一致行動(dòng)人“突擊”舉牌的案件引起市場(chǎng)的極大關(guān)注，其中除了上海新梅不當(dāng)?shù)姆词召?gòu)行為被查之外，更為值得關(guān)注并引起監(jiān)管機(jī)構(gòu)介入的在于這6名一致行動(dòng)人在舉牌過(guò)程中是否觸及上述提及的技術(shù)操作層面的幾個(gè)問(wèn)題。

根據(jù)上海新梅6月13日披露的權(quán)益變動(dòng)書來(lái)看，6名一致行動(dòng)人中除了蘭州鴻祥在2014年6月購(gòu)入股份以外，其他5家都是集中在2013年10-11月之間購(gòu)買的，這讓上海新梅管理層懷疑6家公司在舉牌前就已經(jīng)事實(shí)成為一致行動(dòng)人，也因此引起了證監(jiān)會(huì)和上交所的注意。endprint

不過(guò)，令市場(chǎng)驚訝的是，雙方各不相讓的時(shí)候，在監(jiān)管機(jī)構(gòu)的介入下，雙方各讓一步：上海新梅取消修改公司章程議案且為股東大會(huì)增設(shè)網(wǎng)絡(luò)投票，6名一致行動(dòng)人撤銷罷免董事長(zhǎng)的議案。雙方的股權(quán)爭(zhēng)斗卻才剛剛開始，無(wú)疑6名一致行動(dòng)人在舉牌操作層面的欠妥和瑕疵依然存在，這也為收購(gòu)攻防策略中務(wù)必重視舉牌陷阱做了一次注解。

提及舉牌陷阱，就不得不讓人翻回到1993年年底的“寶延風(fēng)波”，這件A股市場(chǎng)首例收購(gòu)案也為后來(lái)的收購(gòu)管理發(fā)展提供了極其重要的參考和研究意義。1993年9月29日，寶安集團(tuán)通過(guò)寶安上海公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)購(gòu)股潛伏持有延中實(shí)業(yè)（600601.SH，現(xiàn)為方正科技）股票，其中寶安上海直接持有4.56%，次日上述公司同時(shí)增持使總持股比例達(dá)15.98%，并公告。

但寶安的舉牌方式頗受市場(chǎng)質(zhì)疑，證監(jiān)會(huì)介入調(diào)查。調(diào)查結(jié)果認(rèn)定，寶安集團(tuán)的舉牌過(guò)程未按照規(guī)定履行有關(guān)文件和信息的報(bào)告須公開公布的義務(wù)，給予寶安上海公司警告處分，罰款人民幣一百萬(wàn)元，對(duì)其關(guān)聯(lián)公司寶安華陽(yáng)保健用品公司和深圳龍崗寶靈電子燈飾公司給以警告處分。

最終，在證監(jiān)會(huì)和上海證管辦調(diào)解，寶延雙方高層晤面實(shí)現(xiàn)了雙贏和解的局面，但寶安舉牌操作的警示意義卻為后來(lái)的并購(gòu)市場(chǎng)寫下了標(biāo)示性的一筆。

善用委托書

控制權(quán)之爭(zhēng)最終要依靠股東大會(huì)“改朝換代”或“鳴金收兵”，關(guān)鍵在于足量的有效表決權(quán)。根據(jù)決議事項(xiàng)不同，也需要數(shù)量不同的有效表決權(quán)。而委托書收購(gòu)恰是以表決權(quán)獲得為核心的收購(gòu)方式。

委托書收購(gòu)最早源于19世紀(jì)30年代股權(quán)分散的美國(guó)等國(guó)家，是指收購(gòu)者以大量征集股東委托書的方式，取得表決權(quán)，在代理股東出席股東大會(huì)時(shí)，集中行使這些表決權(quán)，以便于通過(guò)改變經(jīng)營(yíng)策略、改選公司董事會(huì)等股東大會(huì)決議，從而實(shí)際控制上市公司經(jīng)營(yíng)權(quán)的公司收購(gòu)的特殊方式。委托書收購(gòu)使主動(dòng)型治理活動(dòng)擺脫了對(duì)現(xiàn)金的依賴，可產(chǎn)生低成本杠桿效應(yīng)，并具有市場(chǎng)影響力大、信息披露透明、中小股東群體意志受到重視等特點(diǎn)。

代理權(quán)爭(zhēng)奪是不同利益主體，通過(guò)爭(zhēng)奪股東的委托表決權(quán)以獲得股東大會(huì)的控制權(quán)，達(dá)到更改董事會(huì)、管理層或公司戰(zhàn)略的行為，是挑戰(zhàn)者（往往為具備一定影響力的股東）與管理者（常為原控制股東代表）矛盾激化的結(jié)果。

而導(dǎo)致挑戰(zhàn)者發(fā)動(dòng)代理權(quán)爭(zhēng)奪的主要導(dǎo)火線一般包括以下情況：一是公司現(xiàn)有管理低效，如資產(chǎn)收益率下降，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)滑坡；相比之下，挑戰(zhàn)者有良好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，能更好地管理企業(yè)；并提名聲譽(yù)卓越的董事會(huì)人選，強(qiáng)調(diào)其知識(shí)背景或管理經(jīng)驗(yàn)。

二是公司戰(zhàn)略需要調(diào)整。挑戰(zhàn)者一般會(huì)提出富于吸引力的戰(zhàn)略規(guī)劃，伴之高效重組方案，以誘人的發(fā)展前景吸引其他股東的關(guān)注和支持。

三是公司章程不完善，或是經(jīng)營(yíng)體制不健全，或是激勵(lì)機(jī)制扭曲等。

四是管理層違背誠(chéng)信及忠誠(chéng)義務(wù)，損害股東利益。

例如，1994年發(fā)生的“君萬(wàn)之爭(zhēng)”，則是由于萬(wàn)科A（000002.SZ）總體發(fā)展策略偏差所引發(fā)。萬(wàn)科A股的市盈率自1993年下半年開始，始終低于深交所絕大部分上市公司的市盈率，B股股價(jià)自1993年5月上市后幾乎始終低于其發(fā)行價(jià)，業(yè)績(jī)及市場(chǎng)表現(xiàn)均未達(dá)到投資者理想預(yù)期。

故而，君安證券通過(guò)事先征求委托，取得萬(wàn)科4家主要股東（共持有萬(wàn)科12.04%的股份）授權(quán)，并以這4家股東財(cái)務(wù)顧問(wèn)的身份突然向“萬(wàn)科”董事會(huì)發(fā)難，公開舉行新聞發(fā)布會(huì)，對(duì)萬(wàn)科的經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀提出批評(píng)，并同時(shí)發(fā)出改組萬(wàn)科的“改革倡議”，提出了全力發(fā)展和充實(shí)房地產(chǎn)業(yè)務(wù)、改組萬(wàn)科董事會(huì)、成立投資審核委員會(huì)等方案要求改革公司經(jīng)營(yíng)決策。

雖然后來(lái)由于授權(quán)股東的臨陣倒戈導(dǎo)致上述改革方案流產(chǎn)，但是君安證券所提出的各項(xiàng)建議，特別是提高業(yè)務(wù)透明度、從多元化經(jīng)營(yíng)轉(zhuǎn)向?qū)I(yè)化經(jīng)營(yíng)，成為萬(wàn)科后來(lái)事實(shí)上的發(fā)展路徑，也成就了其房地產(chǎn)龍頭的地位。

因委托書的征集直指股東大會(huì)表決權(quán)的獲取，向市場(chǎng)公開征集“投票權(quán)委托書”往往是代理權(quán)爭(zhēng)奪白熱化的標(biāo)志。所以，一旦進(jìn)入公開征集委托書形式往往意味著失去任何緩沖余地，每一步的策劃和執(zhí)行都至關(guān)重要，因此要求征集人在行動(dòng)中更需保持冷靜、客觀。征集人言辭既要克制又要深入說(shuō)明問(wèn)題和癥結(jié)。

獨(dú)立董事很關(guān)鍵

A股上市公司獨(dú)立董事制度始于2001年，證監(jiān)會(huì)于當(dāng)年發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》（下稱“《指導(dǎo)意見(jiàn)》”）標(biāo)志著中國(guó)上市公司強(qiáng)制性的獨(dú)立董事制度的建立。

獨(dú)立董事制度在上市公司引入的初衷，是為了更有效地監(jiān)督董事會(huì)，防止大股東損害中小股東權(quán)益事件的出現(xiàn)，但在實(shí)踐中，獨(dú)立董事還是難以對(duì)大股東在董事會(huì)一手遮天形成有效的制約，董事會(huì)一旦發(fā)現(xiàn)存在異己就會(huì)迅速開始清理門戶的行為。而且，在獨(dú)立董事與董事會(huì)的抗?fàn)幹校?dú)立董事幾乎從來(lái)沒(méi)贏過(guò)。

2004年2月，樂(lè)山電力（600644.SH）的獨(dú)立董事程厚博和劉文波因?qū)?lè)山電力頻繁且金額巨大的擔(dān)保行為存疑，聘請(qǐng)了深圳鵬城會(huì)計(jì)師事務(wù)所，要求對(duì)公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行審計(jì)。程劉二人的此番舉動(dòng)雖然開創(chuàng)了A股市場(chǎng)獨(dú)立董事向上市公司發(fā)難的先河，讓大眾聽到了獨(dú)董的聲音，但最終也使得兩人被迫辭職，離開上市公司。

再到2014年5月，剛剛平息下來(lái)的天目藥業(yè)（600671.SH）罷免獨(dú)董風(fēng)波。兩名全勤參加董事會(huì)，在五位獨(dú)董中最為勤勉的鄭立新和徐壯城在4月份的股東大會(huì)上“以對(duì)相關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的真實(shí)性沒(méi)法核實(shí)”為由投下了對(duì)2013年財(cái)務(wù)預(yù)算和年度報(bào)告的反對(duì)票后，迅速地被董事會(huì)提議罷免。

諸多的類似案例都說(shuō)明，中國(guó)現(xiàn)有的獨(dú)董制度還不能對(duì)大股東通過(guò)董事會(huì)濫用權(quán)力形成制約，應(yīng)該有一種嶄新的模式出現(xiàn)，充分利用獨(dú)立董事享有的豐厚職權(quán)，提升中國(guó)上市公司的法人治理水平。

積極維護(hù)自身權(quán)益的中小股東或是爭(zhēng)奪公司控制權(quán)的舉牌方，若能夠成功推舉一名獨(dú)立董事或與一名或多名獨(dú)立董事在公司治理和發(fā)展上達(dá)成一致，則能使自己的聲音在董事會(huì)中通暢地表達(dá)。即使獨(dú)立董事在董事會(huì)中僅占三分之一席位，屬于弱勢(shì)群體，但謀求改變、爭(zhēng)取提高公司治理水平的股東們至少有了發(fā)聲的渠道。endprint

獨(dú)立董事要對(duì)上市公司的重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)，尤其是獨(dú)立董事認(rèn)為可能會(huì)損害中小股東利益的重大事項(xiàng)。獨(dú)立董事這一職權(quán)的行使可以起到遏制上市公司大股東控制董事會(huì)濫用權(quán)力阻擊小股東合法合理維權(quán)的作用。

對(duì)于控制權(quán)的爭(zhēng)奪方而言，無(wú)疑也是有利的。若能與獨(dú)立董事達(dá)成一致，就可以通過(guò)獨(dú)立董事牽制原有公司控制權(quán)掌控者的反擊行為。

一般的上市公司章程中都會(huì)規(guī)定只有合并或單獨(dú)持有上市公司10%及以上的股東才有資格提議召開股東大會(huì)，這樣的硬條件無(wú)論是通過(guò)舉牌還是征集來(lái)實(shí)現(xiàn)，對(duì)于意在改善公司治理的小股東和控制權(quán)的爭(zhēng)奪方而言都意味著巨大的成本。

獨(dú)立董事可以提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)的職權(quán)的存在，大大降低了進(jìn)攻成本、簡(jiǎn)化了進(jìn)攻程序：持股比例超過(guò)1%的股東就有權(quán)提名獨(dú)立董事；在董事會(huì)斗爭(zhēng)中成功推舉一名獨(dú)立董事，就意味著獲得了隨時(shí)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)的權(quán)利。

公開征集投票權(quán)與獨(dú)立董事的其他特別職權(quán)相比毫不起眼，但其對(duì)于希望通過(guò)征集投票權(quán)方式改善公司治理的中小股東，以及獲取上市公司控制權(quán)的爭(zhēng)奪方而言卻是極為重要的。

根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)，上市公司沒(méi)有為中小股東或是控制權(quán)的爭(zhēng)奪方所發(fā)起的投票權(quán)征集公告的義務(wù)，但卻有義務(wù)為獨(dú)立董事在股東大會(huì)召開之前向公眾股東的投票權(quán)征集行為進(jìn)行公告。獨(dú)立董事立場(chǎng)客觀，了解公司運(yùn)營(yíng)的內(nèi)部情況，站在上市公司公告的鎂光燈下進(jìn)行公開征集時(shí)能夠爭(zhēng)取到更多的信任，自然也就能夠爭(zhēng)取到更多投票權(quán)。

巧用累積投票

如果說(shuō)“提案”、“舉牌”、“征集委托書”都是董事會(huì)攻防的前奏的話，那么股東會(huì)上的宣戰(zhàn)則是高潮！

相關(guān)法律規(guī)定，“股東大會(huì)就選舉董事、監(jiān)事進(jìn)行表決時(shí)，可以實(shí)行累積投票制?！边@句話的信息量其實(shí)很大！

其一，是否選擇累積投票制還是逐項(xiàng)表決（簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)）制，大股東控制的董事會(huì)是有自由選擇權(quán)的，而小股東沒(méi)有。大股東自認(rèn)為有壓倒優(yōu)勢(shì)，如掌控超過(guò)51%的投票權(quán)，自然會(huì)選擇簡(jiǎn)單多數(shù)表決原則。那樣，小股東提案必然全部被否；否則，大股東絕不敢冒滿盤皆輸?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)選擇簡(jiǎn)單多數(shù)游戲規(guī)則。

《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十一條規(guī)定：在董事的選舉過(guò)程中，應(yīng)充分反映中小股東的意見(jiàn)，股東大會(huì)在董事選舉中應(yīng)積極推行累積投票制度。控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。所以，可以認(rèn)為法律只是對(duì)部分控股超過(guò)30%的上市公司要求用累積投票制，其他不強(qiáng)求，所以大股東有充分的操作空間。

其二，推選幾位董事有講究。按照累積投票規(guī)則，董事候選人提名越多，總票數(shù)越多，集中推舉某一名董事成功的概率就越大。從這個(gè)意義上講，極端情況，處于劣勢(shì)地位的大股東，應(yīng)該放棄董事提名才是最優(yōu)策略。但沒(méi)人會(huì)冒這個(gè)險(xiǎn)。

策略性使用“選舉失敗”是大股東處于劣勢(shì)時(shí)使用的用來(lái)挫敗中小股東的努力的陰謀策略。選舉失敗是指上市公司在章程中規(guī)定，如本次選舉的董事人數(shù)達(dá)不到特定比例（通常為董事會(huì)2/3），則本次選舉失敗，由現(xiàn)任董事會(huì)繼續(xù)履行職責(zé)，等待下一次再行召集股東大會(huì)選舉新董事會(huì)。

因此，攻防雙方都應(yīng)該在預(yù)判投票分布的基礎(chǔ)上，建立投票策略模型，結(jié)合非現(xiàn)場(chǎng)投票的結(jié)果，指定并及時(shí)調(diào)整現(xiàn)場(chǎng)投票策略。

《證券市場(chǎng)周刊》記者通過(guò)查閱資料，研究了A股市場(chǎng)僅有的幾期上市公司控制權(quán)爭(zhēng)奪中的投票策略案例，幾無(wú)借鑒意義。因此，只能給出一個(gè)原則性的準(zhǔn)則：優(yōu)勢(shì)時(shí)爭(zhēng)取董事多數(shù)，劣勢(shì)時(shí)必保獨(dú)立董事。

因?yàn)楠?dú)立董事具有向董事會(huì)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)和提議召開董事會(huì)的職責(zé)，只要保住了獨(dú)立董事，小股東就有機(jī)會(huì)卷土重來(lái)。

理論上，累積投票制是中小股東挑戰(zhàn)大股東控制權(quán)的法寶，但是現(xiàn)實(shí)應(yīng)用過(guò)程中我們需要時(shí)刻警惕這個(gè)問(wèn)題，做到心中有數(shù)，防患于未然。

股權(quán)激勵(lì)撥千斤

6月20日，證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布了《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》，標(biāo)志著上市公司員工持股計(jì)劃試點(diǎn)正式啟動(dòng)。此次發(fā)布的指導(dǎo)意見(jiàn)在資金來(lái)源、持股方式、鎖定期等方面均有所放寬，市場(chǎng)預(yù)期新一輪員工持股紅利即將開啟。

員工持股計(jì)劃是指通過(guò)讓員工持有本公司股票和期權(quán)而使其獲得激勵(lì)的一種長(zhǎng)期績(jī)效獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃。市場(chǎng)普遍認(rèn)為，推進(jìn)員工持股計(jì)劃有助于提高上市公司質(zhì)量、完善公司治理結(jié)構(gòu)。而對(duì)二級(jí)市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，員工持股計(jì)劃將帶來(lái)正能量，有望引入增量資金。同時(shí)，員工持股計(jì)劃也是市值管理的手段之一，有助于傳遞對(duì)公司前景看好的信心。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，2013年初至今，兩市共有202家上市公司發(fā)布了股權(quán)激勵(lì)預(yù)案或正在實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。其中，滬深主板上市公司46家，中小板上市公司81家，創(chuàng)業(yè)板上市公司75家，作為新興成長(zhǎng)代表的中小創(chuàng)股占比超過(guò)七成。

數(shù)據(jù)顯示，共有124家上市公司股價(jià)在發(fā)布股權(quán)激勵(lì)公告之后的一個(gè)月時(shí)間實(shí)現(xiàn)上漲，占比61.39%。其中，新國(guó)都（300130.SZ）、延華智能（002178.SZ）、鴻利光電（300219.SZ）和復(fù)星醫(yī)藥（600196.SH）等11家公司在發(fā)布股權(quán)激勵(lì)公告后的一個(gè)月時(shí)間股價(jià)上漲超過(guò)30%；達(dá)安基因（002030.SZ）、鐵漢生態(tài)（300197.SZ）、樂(lè)視網(wǎng)（300104.SZ）等52家公司在發(fā)布股權(quán)激勵(lì)公告后的一個(gè)月時(shí)間股價(jià)上漲幅度在10%至30%之間。

在證監(jiān)會(huì)舊規(guī)中，曾規(guī)定上市公司提出增發(fā)新股、資產(chǎn)注入等重大事項(xiàng)動(dòng)議至上述事項(xiàng)實(shí)施完畢后30日內(nèi)，不得提出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案。但在2013年10月，證監(jiān)會(huì)又做出了最新表態(tài)，表示上市公司啟動(dòng)及實(shí)施增發(fā)新股、資產(chǎn)注入、發(fā)行可轉(zhuǎn)債與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃不相互排斥。正因?yàn)樾乱?guī)“開綠燈”，新國(guó)都才在2014年2月21日，攜增發(fā)方案和股權(quán)激勵(lì)的雙重利好復(fù)牌，隨后連收10個(gè)漲停。

這種增發(fā)計(jì)劃與股權(quán)激勵(lì)同日披露的情況，在過(guò)去的A股市場(chǎng)很少出現(xiàn)。正是這種新鮮事，吸引了大批投資者對(duì)新國(guó)都寄予厚望。新國(guó)都的股權(quán)激勵(lì)方案顯示，公司計(jì)劃向副總裁童衛(wèi)東等合計(jì)共166人，授予680萬(wàn)股股票期權(quán)，只要達(dá)到最終的行權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，激勵(lì)對(duì)象就可以以每股15.32元的價(jià)格，購(gòu)買對(duì)應(yīng)的新國(guó)都股份。

上市公司在并購(gòu)過(guò)程中要合理使用股權(quán)激勵(lì)的方式。若并購(gòu)方自身已經(jīng)實(shí)行了股權(quán)激勵(lì)，在被并購(gòu)企業(yè)也要實(shí)行股權(quán)激勵(lì)，否則有歧視的嫌疑，將會(huì)激化并購(gòu)雙方的矛盾。如果并購(gòu)方?jīng)]有實(shí)行股權(quán)激勵(lì)，被并購(gòu)方已經(jīng)實(shí)施了股權(quán)激勵(lì)，那么并購(gòu)方可以緩一步實(shí)行，否則引發(fā)自己?jiǎn)T工的不滿就會(huì)得不償失。

對(duì)于并購(gòu)后需要大規(guī)模裁員的企業(yè)（20%以上），可以實(shí)行多種股權(quán)激勵(lì)模式一起用的方法。對(duì)于掌握核心技術(shù)的人員，可以贈(zèng)與部分干股，但是在贈(zèng)股協(xié)議條款中要寫清楚完成任務(wù)目標(biāo)、在崗時(shí)間長(zhǎng)短，完不成協(xié)議條款則將贈(zèng)與的干股收回。中高層管理人員可以實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃。需要注意的是，獲得干股和股票期權(quán)的總?cè)藬?shù)不要太多，畢竟企業(yè)上市是有人數(shù)規(guī)定的。

被并購(gòu)企業(yè)是上市公司的，不存在以后上市問(wèn)題，可以干股、股票期權(quán)、員工持股計(jì)劃一起上。用干股把核心技術(shù)人員綁在企業(yè)的戰(zhàn)車上，用期權(quán)留住企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)，用員工持股計(jì)劃激勵(lì)員工與企業(yè)共命運(yùn)，這樣可以極大地調(diào)動(dòng)員工的積極性，提高企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力。endprint