周建麗

(山東財(cái)經(jīng)大學(xué) 管理科學(xué)與工程學(xué)院，山東 濟(jì)南 250014)

一、建筑工程索賠概述

(一)索賠的含義

索賠是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，合同的一方向另一方提出不歸責(zé)于己的原因造成合同以外費(fèi)用支出的賠(補(bǔ))償要求。索賠帶有結(jié)果的不確定性與有損失一方主動(dòng)去索要并主動(dòng)去爭取的意思。索賠的核心是依法要求、依法索取。因此，在建筑工程索賠工作中，必須以合同為基礎(chǔ)，以履約為前提，以事實(shí)為依據(jù)，以法律法規(guī)為支撐，以市場為導(dǎo)向，通過取證(固定證據(jù))、舉證、質(zhì)證、索賠費(fèi)用計(jì)算、索賠報(bào)告編制等合法程序向?qū)Ψ揭筚r償損失的一種建筑經(jīng)濟(jì)活動(dòng)過程。

(二)建筑工程索賠的特點(diǎn)

1.建筑工程索賠的必然性。建筑工程項(xiàng)目，尤其是一些大型特大型建設(shè)項(xiàng)目是許多不同專業(yè)的人構(gòu)成而同時(shí)作為，這就增加了人為失誤的發(fā)生率。工程建設(shè)是人作用于自然環(huán)境并改造自然環(huán)境的過程。而自然環(huán)境不是一成不變，尤其是不可抗力因素。對(duì)于國際工程而言，政治環(huán)境也是一個(gè)不容忽視的因素。

2.建筑工程索賠的法律依據(jù)。我國關(guān)于索賠的法律依據(jù)主要有以下幾種：《民法通則》、《中華人民共和國合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制實(shí)施辦法》等涉及工程索賠的條款，都是工程索賠的法律依據(jù)。

我國于1987年1月1日起施行的《中華人民共和國民法通則》中第111條對(duì)違反合同的民事責(zé)任作了如下規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！痹诖瞬浑y看出，要想使用該法律條款，就必須掌握當(dāng)事人一方在不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的確切證據(jù)，而且這些證據(jù)必須是客觀的、真實(shí)的、有效的?！睹穹ㄍ▌t》第112條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失?！痹谑┕ず贤男羞^程中，發(fā)包人違反合同的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，這種違反合同的現(xiàn)象可能是合同內(nèi)因素，也可能是合同外因素，可能是發(fā)包人故意行為，也可能是客觀原因，發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無論什么情況，只要是發(fā)包人的責(zé)任使建筑企業(yè)遭受到合同價(jià)款以外的損失，建筑企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失，這種要求賠償權(quán)，就是依法索賠權(quán)。要使用這一法律條款，同樣必須掌握當(dāng)事人一方違反合同的有力證據(jù)。

2009年頒布實(shí)施的《中華人民共和國合同法》中的第107條至114條也有上述類似規(guī)定。在施工合同履行過程中，由于發(fā)包人的過錯(cuò)，建筑企業(yè)可以依據(jù)這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金，這種要求即為索賠。另外，《合同 法》第286條及最高人民法院對(duì)“優(yōu)先受償權(quán)”的司法解釋，為建筑企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償?shù)姆芍С帧?/p>

在2013年頒布實(shí)施的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制實(shí)施辦法》第34條規(guī)定，要“按照國際慣例，建立工程索賠制度”。第6條規(guī)定：“對(duì)于建設(shè)資金不足，物資供應(yīng)短缺的工程，企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責(zé)任，并有權(quán)調(diào)整施工進(jìn)度。”第7條規(guī)定：“工程的承包價(jià)格應(yīng)由企業(yè)與工程發(fā)包單位本著公平、合理的原則，通過投標(biāo)競爭，在雙方簽訂的工程承包合同中規(guī)定。在工程施工中，如發(fā)生工程量變化，設(shè)計(jì)變更等，企業(yè)有權(quán)要求按有關(guān)規(guī)定調(diào)整預(yù)、決算?！鄙鲜鰲l款也是建筑企業(yè)向發(fā)包人要求索賠的依據(jù)。由此可見，在收集、整理證據(jù)工作中，必須將施工過程中所發(fā)生的，如工程量變化、設(shè)計(jì)變更等相關(guān)資料收集全面、完整，并由現(xiàn)場監(jiān)理工程師簽證或建設(shè)方認(rèn)可，方可使用相關(guān)法律條款進(jìn)行索賠。

3.建筑工程索賠的原始依據(jù)。(1)施工現(xiàn)場及會(huì)議記錄和有關(guān)工程的來往信件，都必須全部保存妥當(dāng)，直到合同全部履行完畢、所有索賠項(xiàng)目獲得解決為止。(2)各種施工進(jìn)度表，包括業(yè)主代表和分包編制的進(jìn)度表。(3)施工備忘錄(日記)，在施工中發(fā)生影響工期和索賠有關(guān)的事項(xiàng)，都要及時(shí)做好記錄。按年月日順序編號(hào)存檔，以便查找。(4)做好建筑師和工程師的口頭指示記錄，及時(shí)以書面形式報(bào)告建筑師予以確認(rèn)。將他們的書面指示按年月日順序編號(hào)存檔。(5)工程照片需有專人管理，照片都應(yīng)標(biāo)明拍攝的日期，最好購買帶有日期的相機(jī)。將照片按工程進(jìn)度整理編排。(6)收集記錄每天的氣象報(bào)告和實(shí)際氣候情況。(7)整理保存工人和雇員的工資與薪金單據(jù)、材料物資購買單據(jù)，按年月日編號(hào)歸檔。(8)完整的工程會(huì)計(jì)資料，包括工卡、人工分配表、注銷工資薪金支票、材料購買定貸單、收訖發(fā)票、收款票據(jù)、帳目及有關(guān)圖表、財(cái)務(wù)信件、經(jīng)會(huì)計(jì)師核證的財(cái)務(wù)決算表等。(9)所有的合同標(biāo)書文件、合約圖紙、修改增加圖紙、計(jì)劃工程進(jìn)度表、人工日?qǐng)?bào)表、材料設(shè)備進(jìn)場報(bào)表及帳單(工程付款單)等需歸類保存建檔。使用照片、文字或影像均可，但必須將其固定，作為索賠的依據(jù)。

二、證據(jù)固定的意義

證據(jù)，顧名思義，就是用來證明事實(shí)客觀存在的依據(jù)。充分扎實(shí)的證據(jù)，能完整地證明事實(shí)，令人信服，消除懷疑，在建筑工程中達(dá)到順利獲得賠償?shù)男Ч?/p>

建筑工程，復(fù)雜、繁瑣而且跨時(shí)較長。建筑合同簽訂后，絕大多數(shù)工程項(xiàng)目會(huì)遇到合同以外的情況。標(biāo)書、合同、施工圖紙與施工中的工程師指令，這四者之間常常出現(xiàn)不一致的情況，即便是四者完全一致，客觀情況隨時(shí)可能發(fā)生變化，意外情況不斷出現(xiàn)。這些諸多因素，就注定了建筑工程索賠的必然性和常態(tài)化。建筑市場競爭激烈、買方市場等情況，把建筑工程的利潤擠壓到一個(gè)狹小的空間里。稍有不慎，就有可能入不敷出。建筑工程索賠，已經(jīng)成了建筑工程的一個(gè)重要組成部分。[注]汪金敏：《工程索賠法律大講堂之十索賠時(shí)怎樣打筆墨官司》，《施工企業(yè)管理》2011年第10期。索賠失敗，必然擴(kuò)大成本，“吃掉”利潤。在實(shí)際施工當(dāng)中，許多建筑單位工程做的很好，只因?yàn)樵谑录l(fā)生當(dāng)時(shí)沒有做好證據(jù)固定工作，在索賠時(shí)缺乏足夠的證據(jù)，導(dǎo)致索賠失敗，造成很大損失。能否獲得索賠成功，關(guān)鍵取決于證據(jù)的掌握情況。掌握了扎實(shí)、全面、令人信服的證據(jù)，才能掌握索賠成功的主動(dòng)權(quán)[注]汪金敏：《工程索賠法律大講堂之五單價(jià)合同不變更亦可調(diào)增單價(jià)》，《施工企業(yè)管理》2011年第5期。。

證據(jù)固定，還有一個(gè)很重要的作用是預(yù)防和保障，很多情況下不一定必須使用這些證據(jù)，甚至可能一直不用，但是這個(gè)安全保障非常重要，無論如何都不能丟。就如同沒有戰(zhàn)爭也必須有一支強(qiáng)大的軍隊(duì)才能保障國家安全一樣。做好了證據(jù)固定，就做好了預(yù)防，就有了依靠。使對(duì)方知難而退，如孫子兵法所講：不戰(zhàn)而屈人之兵。即便是不使用，也起到了順利索賠的作用。如何才能取得扎實(shí)、全面、令人信服的證據(jù)，是一個(gè)值得認(rèn)真探討的問題。

三、證據(jù)固定的要求

1.重視。首先要認(rèn)識(shí)到位，避免對(duì)證據(jù)固定有無所謂的思想觀念。將證據(jù)固定在思想認(rèn)識(shí)上提到一定高度，把證據(jù)固定當(dāng)作建筑工程的一個(gè)重要組成部分來抓，像抓安全生產(chǎn)一樣抓證據(jù)固定。其次，不能想當(dāng)然。某一影響建筑工程正常進(jìn)行的事件出現(xiàn)，不能認(rèn)為對(duì)方也必然認(rèn)同己方的觀點(diǎn)。不能有那種“事實(shí)就擺在那里，不需要證據(jù)”的觀點(diǎn)。不能認(rèn)為證據(jù)固定沒有必要，不能認(rèn)為對(duì)方不可能對(duì)實(shí)際發(fā)生的建筑工程事實(shí)“不認(rèn)帳”。在客觀實(shí)際中，隨著時(shí)間的推移，情況的變化，一切情況皆有可能發(fā)生。第三，組建證據(jù)固定的專業(yè)隊(duì)伍。證據(jù)固定，是一項(xiàng)復(fù)雜繁瑣的工作，需要從事此項(xiàng)工作的人員有較高的專業(yè)技術(shù)水平。該項(xiàng)工作應(yīng)當(dāng)由法律、建筑等專業(yè)的人才共同組成[注]王祥春：《淺析建設(shè)工程索賠管理》，《建設(shè)管理》2011年第1期。。第四，舍得投入。證據(jù)固定需要一定的資金支持，應(yīng)當(dāng)有人做事，有錢做事。第五，建立證據(jù)固定的規(guī)章制度，施工單位應(yīng)當(dāng)就證據(jù)固定建立起規(guī)范的規(guī)章制度，避免隨心所欲，使證據(jù)固定有章可循，有章必循，遵章必嚴(yán)，違章必糾。將證據(jù)固定責(zé)任落實(shí)到具體人。明確責(zé)任，使這項(xiàng)工作責(zé)、權(quán)、利都落到實(shí)處。只有認(rèn)識(shí)到位，措施得力，在人、財(cái)、物上都得到保障，認(rèn)真做好每一個(gè)環(huán)節(jié)，隨時(shí)做好最壞的準(zhǔn)備，掌握扎實(shí)、全面、令人信服的證據(jù)，才能爭取最好的結(jié)果。

2.合法。保障證據(jù)的有效性。在建筑施工的過程中，證據(jù)固定必須是合法有效的。首先是來源合法，搜集證據(jù)的方法要合法。采用非法方式取得的證據(jù)不能作為證據(jù)使用。其次是內(nèi)容合法，證據(jù)的內(nèi)容必須合法。證據(jù)內(nèi)容違反質(zhì)量法等政策法規(guī)的、偷工減料、不符合質(zhì)量和安全要求的內(nèi)容不能作為證據(jù)使用。證據(jù)固定，須符合最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第65條第3、4款和第68條的規(guī)定。證據(jù)的來源與內(nèi)容都合法的，才能使用。這就要求證據(jù)固定不得以違法的方式進(jìn)行，這是證據(jù)固定的硬性要求，是不得逾越的邊界。

3.全面真實(shí)。證據(jù)要求全面真實(shí)。首先要全面。從時(shí)間上講，自投標(biāo)開始到保修做完，工程款付清為止，不論是投標(biāo)、簽訂合同、施工、提出索賠、協(xié)商、談判還是調(diào)解，各個(gè)階段的證據(jù)收集必須完備無缺[注]王禹、譚軍：《淺談工程招標(biāo)中如何規(guī)避工程索賠》，《四川水力發(fā)電》2011年第5期。。從內(nèi)容上講，就合同條款的協(xié)商、放線、材料的型號(hào)規(guī)格性能和進(jìn)出場情況，檢驗(yàn)材料的取樣、試件的制作保養(yǎng)檢驗(yàn)和封存、構(gòu)件設(shè)備的檢驗(yàn)和使用，水、電、路、拆遷，地下、地上等各方面都要涵蓋[注]王子博：《淺談工程索賠證據(jù)的收集與運(yùn)用》，《經(jīng)營管理者》2011年第24期。。將各方面可以搜集到的證據(jù)，沒有遺漏地全部搜集到，不論是主要的還是次要的。其次是真實(shí)。證據(jù)必須真實(shí)，必須是對(duì)事實(shí)的真實(shí)記載，實(shí)事求是地將所發(fā)生的事件真實(shí)地用證據(jù)固定下來。不夸大不縮小，不滿不漏，不虛構(gòu)，不想象，真實(shí)地反映客觀事實(shí)。搜集固定的證據(jù)要經(jīng)得起檢驗(yàn)和論證。

4.及時(shí)。證據(jù)固定要及時(shí)。建筑工程有的跨時(shí)較長，容易遺忘，而且時(shí)間長了，時(shí)過境遷，雙方的想法容易發(fā)生變化，有些工程隨著進(jìn)展進(jìn)入隱蔽狀態(tài)，當(dāng)時(shí)不做好證據(jù)的收集固定工作，事后將無法取得證據(jù)，給證據(jù)固定增加了困難。有些建筑工程，建設(shè)單位當(dāng)時(shí)需求程度大，同意較大投入，如果不及時(shí)將較大投入的證據(jù)固定下來，隨著時(shí)間的變化，建設(shè)單位的需求程度可能發(fā)生變化，對(duì)較大投入或改變?yōu)闆]有必要，屆時(shí)再補(bǔ)充證據(jù)就比較困難。及時(shí)搜集證據(jù)，能夠比較順利地取得證據(jù)，并能夠客觀真實(shí)地反映實(shí)際情況。有的證據(jù)容易消失，錯(cuò)過時(shí)機(jī)就無法取得，這些都要求證據(jù)固定必須及時(shí)。及時(shí)搜集整理那些能夠證明所發(fā)生情況的相關(guān)證據(jù)，將基本事實(shí)用證據(jù)固定下來。

5.條目清晰。證據(jù)要求條目清晰，一目了然。建筑工程需要證明的內(nèi)容很多，證據(jù)數(shù)量也很多。雜亂無章的證據(jù)，不能很好地起到證明事實(shí)、令人信服、消除懷疑的作用。證據(jù)條目必須清晰，一目了然。要制作證據(jù)目錄并對(duì)證據(jù)進(jìn)行編組。證據(jù)特別多的，須制作證據(jù)總目錄，做到條目清晰，系列明了。證明同一個(gè)問題的證據(jù)歸為一類，并注明要證明的內(nèi)容。

6.直接證據(jù)為主，間接證據(jù)為輔。證據(jù)固定，重在直接證據(jù)。直接證據(jù)在證明事實(shí)中的作用強(qiáng)大，關(guān)聯(lián)性緊密,是證據(jù)固定的重點(diǎn)，需要花較大力氣做扎實(shí)。間接證據(jù)不能放過。間接證據(jù)能夠加強(qiáng)直接證據(jù)的力量，使證據(jù)更有力，更加不可辯駁。在直接證據(jù)無法取得或不足的情況下，須全面搜集間接證據(jù)，用大量的間接證據(jù)來證明事實(shí)情況。

7.證據(jù)之間連貫一致。直接證據(jù)之間，間接證據(jù)之間，以及直接證據(jù)和間接證據(jù)之間，必須一致，不能互相矛盾。多個(gè)直接證據(jù)相互印證，多個(gè)間接證據(jù)相互印證，直接證據(jù)和間接相互印證，所有的證據(jù)須形成完整的、不可辯駁的證據(jù)鏈。

8.口頭內(nèi)容書面化。在建筑施工中，經(jīng)常會(huì)遇到口頭協(xié)商和工程師下達(dá)口頭指令的情況，施工單位須按口頭內(nèi)容施工。然而，口頭內(nèi)容瞬間即逝，如果不用一定的形式將口頭內(nèi)容固定下來，就無法很好地按照口頭內(nèi)容操作，出現(xiàn)爭議也無法澄清誰是誰非。因此，應(yīng)當(dāng)將口頭內(nèi)容及時(shí)整理成書面文字，交由對(duì)方和工程師審核簽字固定下來。

9.保管。證據(jù)固定的資料須認(rèn)真并長期的保管。證據(jù)固定，不但有索賠的作用，還有證明施工單位建設(shè)的工程符合要求的作用。工程交付使用后，因出現(xiàn)自然災(zāi)害等其他情況損毀建筑的問題，就會(huì)起到對(duì)施工質(zhì)量的證明作用。即使沒有糾紛，沒有使用，建筑工程已經(jīng)交付使用，也必須對(duì)證據(jù)固定的材料做好長期保存工作。

四、索賠證據(jù)固定的要點(diǎn)

(一)投標(biāo)與簽訂合同階段的證據(jù)固定

投標(biāo)與簽訂合同階段的證據(jù)固定應(yīng)當(dāng)注意以下三個(gè)方面。

1.爭取使用示范合同。爭取采用建設(shè)部和國家工商行政管理局聯(lián)合制定下發(fā)的《建筑工程施工合同(示范文本)》。該示范文本規(guī)范，涉及全面、合理、合法。該示范文本中的通用條款部分，基本涉及了建筑工程的各個(gè)方面，條款設(shè)置客觀公正。無論是對(duì)建設(shè)單位還是施工單位，都有很好的保護(hù)作用，既能保障建設(shè)單位的合法權(quán)益，對(duì)施工質(zhì)量予以保障，對(duì)施工中出現(xiàn)的意外情況做了責(zé)任歸屬的設(shè)定，也很好地維護(hù)了施工單位的合法權(quán)益。按照該文本執(zhí)行，能較好的維護(hù)建筑秩序。既能使建筑單位達(dá)到理想的目的，也能使施工者勞有所獲，并且出現(xiàn)問題能夠順利解決。該示范文本中預(yù)留了約定條款，特殊要求，由雙方在約定條款中協(xié)商約定。若在建筑工程中采用了該示范文本，施工單位就約定條款部分，應(yīng)及早提出邀約，將不能預(yù)見情況的責(zé)任歸屬和處置方法約定清楚，提交對(duì)方承諾或交雙方協(xié)商。

2.找出標(biāo)書、合同、圖紙之間的不同點(diǎn)。建筑工程中的招標(biāo)書、投標(biāo)書、合同、施工圖紙往往不一致，甚至有矛盾的地方，須找出不一致或矛盾的地方，弄清楚合同是否全面含蓋了施工圖紙的內(nèi)容。找出的不同點(diǎn)若屬于根本性的問題，應(yīng)當(dāng)在施工前提出，并提出己方的協(xié)商意見，雙方達(dá)成一致再施工。若屬于非根本性的問題，可以暫時(shí)擱置，待臨近施工該部位時(shí)再提出。不論是何時(shí)提出，都要采用書面形式并保留對(duì)方的簽收回執(zhí)。

3.明確建設(shè)單位代表和委托監(jiān)理工程師的權(quán)限。合同簽訂后，建設(shè)單位將選定的監(jiān)理工程師和建設(shè)單位代表通知施工單位。建設(shè)單位代表，代表建設(shè)單位對(duì)建筑工程監(jiān)督檢驗(yàn)，代表建設(shè)單位監(jiān)督合同的履行和工程的進(jìn)展情況。監(jiān)理工程師是建設(shè)單位委托派駐工地對(duì)技術(shù)、質(zhì)量和工程進(jìn)度進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)的工作人員。就工程的質(zhì)量、技術(shù)和進(jìn)度等情況向建設(shè)單位負(fù)責(zé)。施工單位應(yīng)當(dāng)弄清楚建設(shè)單位代表和委托監(jiān)理工程師的《通知書》或《授權(quán)委托書》的授權(quán)范圍，便于在施工過程中通過建設(shè)方代表或監(jiān)理工程師，就建筑工程中出現(xiàn)合同以外的情況進(jìn)行協(xié)商、呈送和簽收文件及聽從其施工指令。

(二)施工過程中的證據(jù)固定

1.報(bào)告事件，提出意見。施工過程中會(huì)不可避免地發(fā)生意外情況，比如停電、停水、道路中斷；拆遷受阻、惡劣天氣、政策變化、“三通一平”逾期；建設(shè)單位提供的材料或設(shè)備逾期、故障或不合格；地基土質(zhì)異?；虬l(fā)現(xiàn)文物；合同與施工圖紙不一致、改變?cè)O(shè)計(jì)方案、增減項(xiàng)目；對(duì)材料和工藝提出特殊要求、工程師口頭指令、要求提前工期等情況。這些事件會(huì)導(dǎo)致停工、加大施工難度或增加工作量，導(dǎo)致成本增加[注]王子博：《淺談工程索賠證據(jù)的收集與運(yùn)用》，《經(jīng)營管理者》2011年第24期。。出現(xiàn)這些情況，需要及時(shí)向建設(shè)單位提出書面報(bào)告。書面報(bào)告應(yīng)當(dāng)包含四個(gè)內(nèi)容：第一，清楚明了地陳述事件發(fā)生的時(shí)間、部位、數(shù)量、程度等。第二，施工方的處理意見。比如須延長工期n天，須增加k個(gè)工作量、費(fèi)用z元等。第三，設(shè)定建設(shè)單位對(duì)報(bào)告的答復(fù)期限。比如請(qǐng)求你方在收到報(bào)告N天內(nèi)對(duì)我方的處理意見給予答復(fù)。第四，表明對(duì)方不答復(fù)的處理方法。比如若同意我方的意見可不必答復(fù)。你方在期限內(nèi)不予答復(fù)，我方視為你方同意我方提出的意見，我方將按照此處理意見繼續(xù)施工；如果你方不同意我方的意見，請(qǐng)務(wù)必及時(shí)給予答復(fù)，好一同協(xié)商解決。

2.認(rèn)真做好各個(gè)階段的證據(jù)固定工作。施工過程的各個(gè)階段都要注重證據(jù)固定，從工程放線、基礎(chǔ)工程開始，就建立起規(guī)范的資料管理制度，隨著工程建設(shè)的進(jìn)展，隨時(shí)收集、整理工程技術(shù)資料。比如在施工過程中對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行的檢驗(yàn)；建設(shè)單位或監(jiān)理單位人員的見證情況；試驗(yàn)人員按照國家有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范的規(guī)定，在施工現(xiàn)場對(duì)工程中涉及結(jié)構(gòu)安全和質(zhì)量要求的試塊、試件和材料進(jìn)行的取樣情況；送至具備相應(yīng)檢測資質(zhì)的檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行的檢測情況；見證人員按照見證取樣和送檢計(jì)劃，對(duì)施工現(xiàn)場的見證取樣和送檢進(jìn)行見證的情況；試驗(yàn)人員在試樣或其包裝上做出的標(biāo)識(shí)、封志；試驗(yàn)人員和見證人員共同做的樣品成型、保養(yǎng)、存放、封樣、送檢等全過程的工作情況，都要做好詳細(xì)記錄，并附有操作人員和在場人員的簽字。重要內(nèi)容須拍照，保留音像資料。

3.保留送達(dá)依據(jù)。向?qū)Ψ匠仕臀募家捎每梢员Ａ粢罁?jù)的方式。送達(dá)文件，一般有以下幾種方式:第一，當(dāng)面送達(dá)。即雙方見面的方式遞交。第二，郵寄送達(dá)。這種方式送達(dá)，應(yīng)當(dāng)避免采用平信方式進(jìn)行，掛號(hào)信的方式也不宜采用。郵寄送達(dá)最妥當(dāng)?shù)姆绞绞青]政快件的方式。第三，短信送達(dá)。這種方式送達(dá)快捷方便。第四，電子郵件送達(dá)。這種方式送達(dá)雖然快捷方便，但是有時(shí)候?qū)Ψ讲荒芗皶r(shí)看到。第五，傳真送達(dá)。傳真方式送達(dá)，雖然快捷方便，但是無法保留送達(dá)存根，無法證明已經(jīng)送達(dá)。一般情況，應(yīng)當(dāng)采用當(dāng)面送達(dá)、郵寄送達(dá)、短信送達(dá)和電子郵件送達(dá)的方式呈送文件。根據(jù)緊急程度，選擇一種或一種以上的方式送達(dá)。當(dāng)面送達(dá)的，要受送達(dá)方簽收，并保留備份。特快專遞郵寄方式送達(dá)的，須在《郵件詳情單》的“內(nèi)件品名”欄里注明主要觀點(diǎn)。短信送達(dá)的，保留短信。電子郵件送達(dá)的，采用留底方式。重要文件不宜采用傳真方式送達(dá)。

4.證據(jù)保全。有些證據(jù)不但非常重要而且容易失滅，事后又無法取得，并且自己搜集這些證據(jù)不能排除造假嫌疑，沒有公信力，失去證明的效力。如果沒有這些證據(jù)，索賠將歸于失敗。針對(duì)這些非常重要、可能失滅、以后無法取得，而且自己收取證據(jù)不能保證公信力的情況，就要啟動(dòng)法律程序，申請(qǐng)人民法院依法采取證據(jù)保全的方式進(jìn)行。按照《中華人民共和國民事訴訟法》第74條和最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第24條的規(guī)定，申請(qǐng)人民法院給予證據(jù)保全，用法律的方式將證據(jù)固定下來。這樣既排除了懷疑，又極大地增加了證據(jù)的公信力，使證據(jù)無可辯駁。

5.索賠過程中的證據(jù)固定。施工過程中經(jīng)常會(huì)遇到索賠，而且索賠與施工二者大多數(shù)時(shí)間是交叉或并行的。索賠一般先由施工方提出索賠請(qǐng)求，建設(shè)方或表示同意，或部分同意，也或完全不同意。提出索賠請(qǐng)求，須制作索賠請(qǐng)求書，將索賠依據(jù)的基本事實(shí)陳述明了，將索賠的原因講述清楚，將索賠依據(jù)的證據(jù)清單羅列詳細(xì)。建設(shè)方同意賠償請(qǐng)求的，及時(shí)要求兌現(xiàn)賠償；同意賠償請(qǐng)求但要延期賠償?shù)模瑢?duì)方同意賠償?shù)臅r(shí)間、內(nèi)容和方式用書面文件固定下來。部分同意賠償請(qǐng)求、部分不同意的，要將同意的內(nèi)容用書面文件固定下來。不同意賠償?shù)哪且徊糠?，如果?shù)量很小，可以考慮放棄。不能放棄和完全不同意賠償請(qǐng)求的，須主動(dòng)請(qǐng)求人民調(diào)解委員會(huì)出面予以調(diào)解。申請(qǐng)調(diào)解和調(diào)解過程本身，就是證據(jù)固定方法之一。調(diào)解時(shí)，應(yīng)向調(diào)解委員會(huì)呈送自己的意見書，清楚明了的陳述要求賠償?shù)氖聦?shí)依據(jù)和依靠的證據(jù)。能達(dá)成協(xié)議的，須制作賠償協(xié)議書。

五、結(jié)束語

綜上所述，目前我國正處于經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展階段，基礎(chǔ)設(shè)施及建設(shè)項(xiàng)目較多，隨著法制的逐步健全，合同索賠日趨頻繁，索賠管理已成為建筑工程項(xiàng)目管理的一個(gè)重要組成部分。因此，增強(qiáng)索賠意識(shí)，掌握索賠的特點(diǎn)及方法，是保證工期、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)效益的有效途徑。但是，索賠的成敗，取決于證據(jù)的掌握情況。若不能掌握充足的證據(jù)，索賠將歸于失敗。故需高度重視證據(jù)固定工作，組建專業(yè)的隊(duì)伍，投入一定量的資金。建立規(guī)范的規(guī)章制度，從投標(biāo)到保修完畢、工程款付清的各個(gè)階段，都詳細(xì)做好證據(jù)固定的工作。認(rèn)真、細(xì)致、及時(shí)、全面、真實(shí)的將各種施工過程中的索賠事實(shí)情況用證據(jù)固定下來。證據(jù)固定的相關(guān)材料，無論是否使用，都要長期妥善保管。將建筑過程中的索賠事實(shí)及時(shí)、全面、真實(shí)地用證據(jù)固定下來，就掌握了扎實(shí)、全面、令人信服的證據(jù)，就掌握了索賠成功之門的金鑰匙。