JT耐火材料廠擅自對外借款案

案件點評

此案涉及環(huán)節(jié)多、人員廣，涉案人員具有較強的規(guī)避外匯管理意識，給檢查工作帶來較大困難。該案件是國家外匯管理局天津市分局首次通過個人分拆收結(jié)匯線索進而發(fā)現(xiàn)異地企業(yè)違規(guī)的案件。該案件在調(diào)查取證、線索挖掘等方面都有較好的代表性。

案件線索

天津市分局在非現(xiàn)場分析中發(fā)現(xiàn)，境外WWI公司以接近5萬美元的金額向數(shù)個境內(nèi)個人匯入外匯，資金申報用途為一年以下雇員匯款收入，有很大的分拆結(jié)匯嫌疑。經(jīng)進一步分析外匯局非現(xiàn)場數(shù)據(jù)和調(diào)取銀行留存資料，檢查人員發(fā)現(xiàn)，WWI公司為注冊在英屬維爾京群島的離岸公司，其將外匯匯給天津市25個收款人后，由這25人辦理結(jié)匯并將結(jié)匯所得人民幣資金劃給了境內(nèi)某一個人；該人隨后又將結(jié)匯資金劃到了另一個境內(nèi)個人的賬戶。檢查人員通過層層分析資金流向，并約見關(guān)鍵資金歸集人，最終查實了JT耐火材料廠（以下簡稱JT廠）以分拆收結(jié)匯形式擅自對外借款的違規(guī)行為。

案情簡介

天津市分局在發(fā)現(xiàn)25人分拆結(jié)匯線索后，為保證證據(jù)鏈條清晰和準(zhǔn)確，檢查人員采取了“先銀行、后個人”的檢查模式，首先從銀行入手摸清個人資金往來情況，為后續(xù)現(xiàn)場檢查提供證據(jù)支撐。檢查人員先后對4家銀行所涉25人的收結(jié)匯業(yè)務(wù)及人民幣資金的劃轉(zhuǎn)去向進行了調(diào)查取證，做到資金去向環(huán)環(huán)相扣，證據(jù)鏈條完整有效。

在檢查過程中，檢查人員發(fā)現(xiàn)，案情并非個人分拆結(jié)匯這么簡單。實際上，結(jié)匯資金的歸集人是JT廠的員工，該廠與WWI公司簽訂了借款協(xié)議，所有的結(jié)匯資金都用于JT廠的日常生產(chǎn)等活動。此外，JT廠的注冊地在山西省某市，而涉案的25人大部分也都不是天津本地人。發(fā)現(xiàn)該問題后，天津市分局首先與山西省分局取得聯(lián)系，協(xié)商管轄權(quán)問題。由于該案件中所涉25人的收結(jié)匯業(yè)務(wù)均在天津市分局轄內(nèi)銀行辦理，且該案件的資金歸集人長期在天津辦公，經(jīng)向國家外匯管理局請示并與山西省分局協(xié)商后，天津市分局取得了該案件的管轄權(quán)。在銀行取證的基礎(chǔ)上，檢查人員將檢查重點放在收結(jié)匯后人民幣的去向方面，并對涉案的主要人員制作了調(diào)查筆錄，摸清了該案件的真實交易背景，彌補了部分現(xiàn)金交易無法從銀行端取證的不足，防范了執(zhí)法風(fēng)險，為對違規(guī)問題實施行政處罰奠定了基礎(chǔ)。

經(jīng)查，JT廠于2012年10月9日與WWI公司簽署借款協(xié)議書。該協(xié)議書約定，WWI公司向該廠提供借款100萬美元（后期實際追加至121.6萬美元）。根據(jù)該廠的要求，2012年11月1日至2013年1月16日期間，WWI公司從其在上海浦東發(fā)展銀行開立的離岸賬戶中將121.6萬美元的借款分別匯給了25個境內(nèi)個人。上述25人將收到的上述款項通過國內(nèi)的4家銀行分別辦理了結(jié)匯。結(jié)匯資金中，除有15萬元直接用于歸還該廠的欠款外，其余結(jié)匯資金全部劃轉(zhuǎn)給另一個境內(nèi)個人。經(jīng)向該人確認，上述25人均為其親屬或朋友，應(yīng)其口頭委托以個人名義辦理了上述外匯的收款、結(jié)匯及劃款手續(xù)。上述結(jié)匯資金全部用于支付JT廠的運費、歸還該廠以前的欠款等。經(jīng)向該廠負責(zé)人了解，結(jié)匯資金歸集人為該廠員工，他是按照該廠的要求代理該廠辦理了上述借款的收匯、結(jié)匯及資金劃轉(zhuǎn)等手續(xù)。上述25人所收外匯，實際為該廠向WWI公司借入的款項。

案件的定性

JT廠擅自對外借款的行為，違反了《中華人民共和國外匯管理條例》第十八條第一款關(guān)于“國家對外債實行規(guī)模管理。借用的外債應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理，并到外匯管理機關(guān)辦理外債登記”的規(guī)定，和《外債管理暫行辦法》第十六條關(guān)于“國家對境內(nèi)中資機構(gòu)舉借短期國際商業(yè)貸款實行余額管理，余額由國家外匯管理局核定”的規(guī)定，屬于擅自對外借款的行為。

案件的啟示和思考

案件查處過程中，外匯檢查人員克服了諸多困難。一是調(diào)查難。一方面與當(dāng)事人取得聯(lián)系比較難，不僅銀行對辦理業(yè)務(wù)個人的信息掌握不充分，而且當(dāng)事人辦理業(yè)務(wù)時留存的聯(lián)系方式也無效；另一方面，與當(dāng)事人溝通比較難，由于該企業(yè)是異地企業(yè)，當(dāng)事人經(jīng)常不在本地，導(dǎo)致案件檢查進展緩慢。二是取證難。首先，涉案個人在辦理業(yè)務(wù)時，主要以現(xiàn)金方式進行資金劃轉(zhuǎn)，沒有憑證進行佐證，檢查人員很難對整個資金鏈條進行無縫跟蹤，對資金的真實屬性很難判斷；其次，由于對個人儲蓄賬戶查詢受到限制，在個人不配合情況下，取證工作就會遇到瓶頸；再者，由于個人分拆案件涉及面廣、環(huán)節(jié)多，需要銀行和個人多方取證，費時費力，而且任一環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題都會造成證據(jù)鏈不完整，影響辦案效率。三是定性難。目前，外匯法規(guī)對離岸公司違反規(guī)定通過離岸賬戶將外匯匯入境內(nèi)，沒有明確的管理規(guī)定，只是在《離岸銀行業(yè)務(wù)管理辦法》中規(guī)定離岸賬戶資金匯往在岸賬戶時，匯入行應(yīng)該履行相應(yīng)的審核和申報義務(wù)，而對于境外公司則缺乏相應(yīng)的違規(guī)定性依據(jù)。

國家外匯管理局管理檢查司 供稿