文|李會存 黃聰

“?；丶铱纯础钡膶崿F(xiàn)機制與路徑

文|李會存 黃聰

【項目來源】四川理工學(xué)院大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃項目

問題的提出

我國已經(jīng)進入人口老齡化時代，老年人口基數(shù)大，增長速度快，經(jīng)濟發(fā)展與人口老齡化發(fā)展趨勢不相適應(yīng)，使得我國正面臨“未富先老”的尷尬困境。同時老年人的精神訴求日益強烈，養(yǎng)老已不僅僅是單一家庭的問題，而是整個國家和社會的事情，如何滿足老年人精神需求，保障老年人權(quán)益已經(jīng)關(guān)系到社會和諧穩(wěn)定，經(jīng)濟健康發(fā)展。針對這些現(xiàn)實問題，我國于2012年通過了新的老年人權(quán)益保障法，不常回家看看將被判為違法。這一法律條款帶有極大的爭議性，本文重點分析“?；丶铱纯础边@一法律條款的有效推行所面臨的一系列障礙，并提出相應(yīng)解決思路與對策措施。

隨著我國老齡化速度的加快，致使養(yǎng)老壓力倍增；“根據(jù)全國老齡委公布的《我國城市居家養(yǎng)老服務(wù)研究》報告，目前我國城市老年人空巢家庭（包括獨居）的比例已達49.7%，大中城市的老年人空巢家庭比例則更是高達56.1%”“出門一把鎖，進門一盞燈”已成為眾多空巢老人的生活寫照，老年人對精神需求的滿足尤為迫切。且近年來，老年人精神訴求的案例也日益增多，引人關(guān)注?；诖?，2012年12月28日，十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議通過了新修訂的《老年人權(quán)益保障法》，其中最引人注目的就是“?；丶铱纯础睏l款。

“?；丶铱纯础睏l款的實現(xiàn)困境

法律界定不夠明確，司法判定困難。新的《老年人權(quán)益保障法》第十八條規(guī)定：“家庭成員應(yīng)當(dāng)關(guān)心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。與老年人分開居住的家庭成員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)?？赐蛘邌柡蚶夏耆?。用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利。”首先，關(guān)心老年人的精神需求，要求的是子女對父母提供精神贍養(yǎng)，“所謂‘精神贍養(yǎng)’，是指對老年人在生活、感情、心理等方面給予關(guān)心和幫助，使老年人的心里溫暖，精神上愉悅。”而在這里精神需求是老年人的主觀生活感受，并沒有明確判斷標(biāo)準(zhǔn)，也無法成為法律調(diào)整的對象；其次，“經(jīng)?？赐苯缍ㄆ饋砝щy，法律并沒有具體量化，“經(jīng)?！笔侵敢恢芸赐淮芜€是一月看望一次或是半年看望一次，都存在不確定性；最后，“看望”或者“問候”概念不夠明確，除了面對面的看望外，打電話、發(fā)短信、視頻聊天等問候方式是否屬于有效看望，只能依靠法院自由裁量。以上問題都給司法判定帶來了困難，如果處理不公，法律的權(quán)威性也將受損，影響社會秩序的穩(wěn)定。

監(jiān)督檢查、違法懲罰困難。很多父母不忍心狀告子女，一方面是體諒、愛護子女，另一方面是本著“家丑不可外揚”的傳統(tǒng)原則，不到迫不得已，不會和子女對簿公堂。所以當(dāng)子女和父母發(fā)生了糾紛，誰來監(jiān)督，怎樣取證都是難題，這也將影響到最后的判決。當(dāng)子女違法后，法院如果僅對其進行經(jīng)濟處罰則達不到撫慰老人精神需求的目的，如果強制執(zhí)行，老人可能贏了官司而輸?shù)粲H情，同樣達不到訴訟目的。另外“常回家看看”的期限是多久，每月還是半年？過大的自由裁量空間，也帶來了更多的爭議，如何判定才能不失法律初衷，達到子女真正關(guān)心父母的精神需求這些都很難把握和實現(xiàn)。

法律執(zhí)行困難。執(zhí)行困難是法院判決面臨的最大障礙。理論上，法院作出的民事判決，除當(dāng)事人自動履行外，一般均可申請強制執(zhí)行，執(zhí)行的內(nèi)容主要是財產(chǎn)，也包括行為。判決子女看望老人，屬于判決履行特定行為，若子女不履行看望義務(wù)，權(quán)利人可申請強制執(zhí)行。然而，人身無法強制執(zhí)行是落實判決的瓶頸，無論如何法院不可能將不履行判決的子女‘拘傳’至父母住處，強制其履行看望義務(wù)。如合肥市廬陽區(qū)法院立案審理了一起贍養(yǎng)糾紛案件，法院判決要求定子女五人定期看望老太太，但因子女們與老太太有矛盾，所以均不按判決履行看望老人的義務(wù)；而后在法官的勸導(dǎo)下，子女們雖然同意‘回家看看’，卻只在門口‘看看’，連門都不進。這樣的“看看”不情不愿，勉勉強強，不僅達不到精神慰藉的目的，反而是對老人更進一步的精神傷害！而如果執(zhí)行不到位，或者放棄執(zhí)行，將會造成司法資源的浪費，也會破壞司法的嚴(yán)肅性，影響人們對法律的信任與堅守。

探親假落實困難，職工有假不敢請。1981年，國務(wù)院的出臺的《關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定》(簡稱《規(guī)定》)中，第二條和第三條對于職工的探親假待遇做出了明確規(guī)定。但現(xiàn)實情況是，“探親假”只在少數(shù)國家機關(guān)和事業(yè)單位的落實較樂觀，《規(guī)定》并沒有對私企、民企、外企、中外合資等企業(yè)作出明確要求，甚至很多人都不知道有這樣一種假期。另外一方面，多數(shù)企業(yè)明確規(guī)定，請假和績效、獎金、升職掛鉤，鼓勵員工加班，一些工廠除了春節(jié)以外甚至沒有其他假期。面對“一個蘿卜一個坑”的崗位設(shè)置，員工更是有假也不敢請。

工作壓力大，回家成本高。計劃生育政策推行到今天，我國家庭結(jié)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生了很大轉(zhuǎn)變，很多家庭都是“四二一”家庭結(jié)構(gòu)，父母除撫養(yǎng)小孩以外，還要贍養(yǎng)雙方的老人。年輕的子女不僅要承擔(dān)物價、房價、教育、醫(yī)療等帶來的巨大生存壓力和經(jīng)濟壓力，還要在競爭激烈的社會中站穩(wěn)腳跟、穩(wěn)定事業(yè)，少數(shù)子女還要面臨來自家庭催婚的現(xiàn)實壓力。同時回家一趟的成本對于廣大的外來務(wù)工人員來說也是一筆不菲的費用，以夫妻雙方兩人為例，回家一趟的往返路費可以抵得上一個人大半個月甚至一個月的工資，“高昂”的經(jīng)濟成本使得子女在決定回家前不得不慎重考慮。

“?；丶铱纯础钡膶崿F(xiàn)機制

單純依靠法律的強制作用，使贍養(yǎng)義務(wù)人對于老年人的精神生活投入較多關(guān)注還遠(yuǎn)不能解決根本問題?！俺；丶铱纯础比敕?，更多的是倡導(dǎo)社會及個人要重視老年群體的精神生活，強調(diào)的是社會道德的重構(gòu)。同時，我們應(yīng)該清楚地看到，目前“常回家看看”缺乏相應(yīng)的救濟機制，相關(guān)的配套法律法規(guī)并不完善，因此，在面對老年人精神贍養(yǎng)糾紛案件的時候，其不能很好地發(fā)揮強制作用。故而，針對我國老齡化的特殊情況，在法律走向完善的過渡階段，政府應(yīng)該發(fā)揮主導(dǎo)作用，整合社會相關(guān)力量，積極引導(dǎo)贍養(yǎng)義務(wù)人同時發(fā)力“?；丶铱纯础?，重視老年人的精神生活，保障老年群體的精神需求得到較好的滿足。

明確法律規(guī)定，增強可操作性。“?；丶铱纯础睏l款中其原則性的表述“與老年人分開居住的家庭成員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常看望或者問候老年人”給司法判定帶來了困難，“但我們可以適度探討其具體內(nèi)容，增強法的確定性和可執(zhí)行性。地方政府可以根據(jù)當(dāng)?shù)貙嶋H和社會風(fēng)俗進行細(xì)化立法，如距離在500公里以內(nèi)的，子女應(yīng)至少每個月或每個季度回家探望；距離在500公里以上的，應(yīng)至少每個季度或半年時間回家探望一次?！币部梢詤⒖冀梃b國內(nèi)其他地方的判決情況，如北京首起老人訴子女“?；丶铱纯础敝斜桓婧驮娆F(xiàn)居住地遠(yuǎn)近不同，被告二人應(yīng)每月自行安排時間到原告住處看望一次。

大力加強傳統(tǒng)美德的宣傳教育，營造良好社會氛圍。在經(jīng)濟浪潮的席卷之下，由于現(xiàn)實生活的高壓，“人們的生存狀態(tài)逐漸被物質(zhì)化，社會精神荒漠化、人文精神旁落化，”嚴(yán)重忽視了對老年人精神生活與精神慰藉的重視，使得老年人生活質(zhì)量堪憂。

“孝”作為我國傳統(tǒng)文化的重要組成部分，營造敬老、愛老、尊老的社會風(fēng)氣，是保證老年人精神贍養(yǎng)的基礎(chǔ)。為此，學(xué)校應(yīng)充分發(fā)揮教育功能，尤其重視在啟蒙教育與初級教育階段，加強對學(xué)生的“孝悌”教育。如在小學(xué)和初中階段，擇取《弟子規(guī)》等書籍中的相關(guān)文章供學(xué)生學(xué)習(xí)；定期組織學(xué)生到敬老院、老年福利院等老年機構(gòu)進行獻愛心活動，從小培養(yǎng)孝敬老人的品質(zhì)。

同時，報紙、網(wǎng)絡(luò)、電視等媒體需發(fā)揮應(yīng)有的宣傳作用，更多地關(guān)注老年問題，幫助提振社會道德風(fēng)氣。如一些主流媒體可以在高收視率頻道播放老年素材的公益廣告；開發(fā)一批老年欄目，邀請老人和年輕子女共同參與，加強兩代人之間的溝通與了解，促進家庭關(guān)系的和諧融洽。

完善相關(guān)制度建設(shè)，發(fā)展社會化養(yǎng)老?，F(xiàn)實生活中，有很大一部分子女工作在異地，與父母分開居住，由此導(dǎo)致一些子女因時間與經(jīng)濟障礙而不能及時定期看望父母，給予老人精神上的慰藉。雖然勞動法中有規(guī)定，員工享有“帶薪休假”的權(quán)利，但實際上，很多人擔(dān)心休假非但不會帶薪，甚至可能丟掉工作。所以由于生活的壓力，導(dǎo)致有假而不敢請，使得探親假跟不上“?；丶铱纯础?。對此，政府應(yīng)制定相關(guān)制度，在切實保障員工探親假的真實享有的同時，滿足企業(yè)對于經(jīng)濟利益的追逐。如，對于探親假落實較好的企業(yè)，適當(dāng)減免稅收、提供低息貸款等相關(guān)的扶持優(yōu)惠政策。

在國外，為鼓勵子女“?；丶铱纯础保o積極贍養(yǎng)父母的子女提供了一系列優(yōu)惠政策。如新加坡政府規(guī)定，凡是要購買政府組屋和父母一起居住的單身人士，可享受到一定的住房公共基金津貼；韓國政府規(guī)定贍養(yǎng)老年人的子女在認(rèn)購房屋時享有優(yōu)先購買權(quán)；美國政府為贍養(yǎng)老年人的子女提供稅收減免、醫(yī)療等優(yōu)惠政策。在我國，政府也可設(shè)立相關(guān)制度來鼓勵子女積極贍養(yǎng)父母，如為購買住房與父母同住的子女優(yōu)先提供公租房或低息貸款。另外，“政府應(yīng)該鼓勵、引導(dǎo)社會力量參與社會化養(yǎng)老，為建立養(yǎng)老機構(gòu)的相關(guān)個人或者單位提供資金和政策上的支持，以此來緩解家庭養(yǎng)老的壓力，使得社會養(yǎng)老服務(wù)與子女共‘盡孝’”。21世紀(jì)，是各種資源和要素高速流轉(zhuǎn)的經(jīng)濟時代，包括處于核心地位的人力資源。因此，即使在年輕子女自身情愿和相關(guān)法律健全的情況下，也很難保證“?；丶铱纯础钡亩ㄆ谂c定量實現(xiàn)。所以，大力發(fā)展社會養(yǎng)老力量，提供優(yōu)質(zhì)養(yǎng)老服務(wù)對于養(yǎng)老難題的突破和老年人精神慰藉的實現(xiàn)具有重要意義。

強化社會團體組織的監(jiān)督與支持作用。受傳統(tǒng)觀念的影響，許多老年人不愿將自己的家事公之于眾，即便在自身合法權(quán)益受到侵害時，也不愿將子女訴諸法庭。此外，很多老年人文化水平較低，法律意識淡薄，難以用法律手段維護自身的正當(dāng)權(quán)益。在這些情況下，面對侵權(quán)，老人只能沉默。為此，需加強并完善外界公眾及社會團體組織的監(jiān)督作用，暢通監(jiān)督渠道。用人單位可以將“孝”作為考核員工綜合素質(zhì)、薪金調(diào)整、職位晉升等的一項重要指標(biāo)，把“孝”發(fā)展為一種企業(yè)文化。同時，政府應(yīng)鼓勵、支持關(guān)注老年人權(quán)益的團體組織的建立，如老年人協(xié)會，并為這類組織的運行創(chuàng)造良好的政策環(huán)境，使得老年贍養(yǎng)糾紛發(fā)生時，可以尋求社會救濟途徑，將矛盾化解于法庭之外。

在化解“常回家看看”條款有效推行的諸多障礙中，除了明確法律規(guī)定、建立配套立法、加強政府和社會團體的支持外，更重要的是建立系統(tǒng)的保障體制，加快以居家為基礎(chǔ)，社區(qū)為依托，機構(gòu)為支撐的社會養(yǎng)老體系的構(gòu)建，實現(xiàn)家庭養(yǎng)老向社會養(yǎng)老的轉(zhuǎn)型，只有這樣，?；丶铱纯床拍苷嬲涞綄嵦?。

四川理工學(xué)院法學(xué)院；指導(dǎo)

老師：蔡文欽 蔣山花）

新修訂的《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》將“?；丶铱纯础边@一條款正式寫入法律，有利于推進傳統(tǒng)孝道建設(shè)，弘揚中華民族傳統(tǒng)美德，保障老年人的權(quán)益，也表明了法律對于精神贍養(yǎng)的認(rèn)可，為老年人的精神訴求提供了法律依據(jù)。但是這一法律條文在推行的過程中，面臨法律界定困難、監(jiān)督檢查和法律執(zhí)行困難,贍養(yǎng)人?；丶铱纯蠢щy等問題，這些都有待立法、司法建設(shè)的進一步完善，為實際操作提供借鑒依據(jù)，真正做到有法可依，同時社會和政府應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，發(fā)揮宣傳教育的作用，為“?；丶铱纯础眲?chuàng)造合適的環(huán)境。