趙 龍

(南京大學(xué)政府管理學(xué)院 江蘇 南京 210023)

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《工傷保險條例》“48小時”規(guī)定的合理性檢視與法律適用

趙 龍

(南京大學(xué)政府管理學(xué)院 江蘇 南京 210023)

《工傷保險條例》第十五條第一款第(一)項關(guān)于突發(fā)疾病認定工傷的規(guī)定，因存在較多自由裁量的因素，司法實踐中存在較大，且該條款將搶救時間限定為48小時，極易引發(fā)法律和道德的沖突，這就需要法院在審判過程中，緊緊把握“在工作時間和工作崗位”這一認定工傷的前提，準確理解“48小時內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡”的內(nèi)涵，依法判定是否構(gòu)成工傷。

突發(fā)疾??；48小時；工傷認定

《工傷保險條例》第十五條第一款第(一)項關(guān)于突發(fā)疾病認定工傷的規(guī)定，應(yīng)當具備三個條件：工作時間、工作地點、突發(fā)疾病死亡或經(jīng)搶救無效48小時內(nèi)死亡。工作時間和工作地點的判斷較為容易，關(guān)于“經(jīng)搶救無效48小時內(nèi)死亡”，因存在較多不確定因素，判斷相對復(fù)雜，司法實踐中爭議也比較大。

一、問題的緣起——不可逾越的“48小時”

案例一：2010年7月12日，浙江天悅一龍置業(yè)發(fā)展公司副總經(jīng)理熊新軍因公外出期間突然暈倒，于中午12時27分送往醫(yī)院救治，經(jīng)醫(yī)院初步檢查后，以消化道出血收治入院。7月14日熊新軍突然出現(xiàn)意識喪失、無呼吸心跳等情況，經(jīng)醫(yī)院搶救于14日15時50分宣布死亡。住院病歷記錄熊新軍死亡的原因為猝死，主要診斷為急性肺栓塞？心律失常？夾層動脈瘤？其他診斷為消化道出血、高血壓病、腎功能損害。之后，熊新軍的妻子向當?shù)厝肆Y源和社會保障局提出工傷認定申請。當?shù)厝肆Y源和社會保障局認為熊新軍從突發(fā)疾病入院救治到死亡時間超過48小時，不予認定工傷。[1]

案例二：深圳市先進半導(dǎo)體材料有限公司高級工程師劉海，2010年8月4日在工作崗位工作時突發(fā)腦溢血，經(jīng)搶救35小時，失去自主呼吸。救人心切的妻子同意醫(yī)生用呼吸機代替呼吸功能，繼續(xù)搶救，經(jīng)過77小時的搶救，劉海被認定死亡。隨后，劉海的妻子提出認定工傷的申請，深圳市人力資源和社會保障局作出不予認定工傷的決定。[2]

案例三：2008年4月，廈門建安集團有限公司工程師肖文旭開會發(fā)言時突發(fā)腦溢血，搶救無效3天后死亡，也因工傷認定發(fā)生爭議。但廈門市人力資源和社會保障局認為，出于人性化考慮，對利用呼吸機延續(xù)職工生命超過48小時死亡的，給予工傷保險。[3]

上述三個案例均涉及一個問題，即在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病超過48小時經(jīng)搶救無效死亡，是否可以認定為工傷？近年來，隨著類似案件的增多，對于《工傷保險條例》第十五條“48小時”規(guī)定的爭議也越來越多，而立法條款的模糊也造成了司法實踐中適用的難題。案例一和案例二中的職工家屬對不予工傷認定不服，均向當?shù)胤ㄔ禾崞鹦姓V訟，但法院的裁判結(jié)果均維持了人力資源和社會保障部門不予認定工傷的決定，而案例三中，因該案沒有涉及訴訟，被媒體稱為是一次正確理解和靈活運用法律精神的成功實踐。[4]但該案卻存在一個潛在的司法難題：如果用人單位對人力資源和社會保障部門作出的工傷認定決定不服提起行政訴訟，法院應(yīng)該如何裁判？是基于人力資源和社會保障部門作出的工傷認定決定適用法律錯誤而予以撤銷，還是駁回訴訟請求呢？如果予以撤銷，無疑會造成法律效果與社會效果出現(xiàn)一定程度上的背離，而司法裁判的公信力也將面臨公眾的質(zhì)疑和不滿。

二、法律與道德的兩難沖突——“48小時”的合理性檢視

《工傷保險條例》第十五條第一款第(一)項關(guān)于在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡視為工傷的規(guī)定，對于48小時的規(guī)定比較苛刻。48小時以內(nèi)死亡，認定工傷，48小時以外死亡，即使超過一分鐘，也不能認定工傷。但實際上無論是否超過48小時，都沒改變死亡結(jié)果與工作的關(guān)聯(lián)性，如果用人單位或職工家屬在工傷認定上作出逆向選擇，即用人單位憑借先進的技術(shù)將死亡時間拖過48小時之后，或者職工家屬在明知救治無望的情況下，在48小時內(nèi)放棄治療，無疑是對社會道德倫理的極大挑戰(zhàn)。而如果一部法律的實施會促使人們甘愿去冒道德風(fēng)險，那么這樣的法律就是不完善的。

《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》規(guī)定的因工作原因?qū)е峦话l(fā)疾病死亡認定為工傷，并沒有48小時的限制，但現(xiàn)行《工傷保險條例》卻將該條廢除了，將在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病經(jīng)搶救48小時無效而死亡的情況納入到視同工傷的認定中。與《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》相比，兩者在限定條件上發(fā)生了很大的變化，由《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》的“工作緊張”變成了《工傷保險條例》的“48小時之內(nèi)搶救無效死亡”?！豆ｋU條例》立法目的很明確，即第十五條所列舉的情形在本質(zhì)上不宜認定為工傷，但鑒于所列舉情形之特殊性而作為工傷對待，用工傷的標準彌補損害。將和工作無關(guān)的突發(fā)疾病死亡，或在48小時內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的情形認定為工傷，擴大了工傷保護的范圍，更有利于保障職工的權(quán)益。從立法目的來看，《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》從工作出發(fā)，《工傷保險條例》從疾病出發(fā)，《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》認定因工作原因引發(fā)疾病，《工傷保險條例》認定單純的疾病導(dǎo)致死亡。在這一點上，類似于法國社會保障法典第四百一十一條第一款規(guī)定的工傷事故的規(guī)定，即“無論其原因如何，所有因勞動的事實或在勞動的場合所發(fā)生的事故，應(yīng)被認定為勞動事故”。這樣規(guī)定的目的，顯然是為了避免無限制擴大概念的適用范圍。[5]

《工傷保險條例》第十五條第一款第(一)項的規(guī)定弱化了工作原因，將突發(fā)疾病納入工傷范疇，擴大了保護的范圍，但死亡時間限制在了48小時之內(nèi)。從行政管理的角度來看，以48小時為時間界點，具有可操作性，但限定在48小時之內(nèi)的規(guī)定，卻將因工作緊張所導(dǎo)致的各種各樣的“過勞死”、“猝死”等案件給隱性的排除在法律保護的門外。48小時的規(guī)定，可以保證形式的公平，但卻難以達到實質(zhì)的公平。比如，某職工的工作強度并不大，但其本身有重大疾病，而發(fā)病恰巧在工作時間和工作地點，在48小時內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡，認定工傷。而另一職工，工作強度非常大，還經(jīng)常加班，在工作時間和工作地點，突發(fā)疾病，超過48小時經(jīng)搶救無效死亡，不予認定工傷。這樣的制度設(shè)計是否有違工傷保險條例的立法初衷？

三、初次診斷時間的爭論——“48小時”起算時間的法律界定

《工傷保險條例》第十五條第一款第(一)項規(guī)定，在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的，視同工傷。突發(fā)疾病的起算時間，即“48小時”的起算時間在司法實踐中存在較大爭議。對于突發(fā)疾病起算時間進行規(guī)定的是原勞動和社會保障部《關(guān)于實施<工傷保險條例>若干問題的意見》，該意見第三條規(guī)定，“48小時”的起算時間，以醫(yī)療機構(gòu)的“初次診斷時間”作為突發(fā)疾病的起算時間。因此，對于《工傷保險條例》“48小時”規(guī)定的理解應(yīng)結(jié)合《關(guān)于實施<工傷保險條例>若干問題的意見》中醫(yī)療機構(gòu)的“初次診斷時間”來考慮。

實踐中，對于“初次診斷時間”的理解存在爭議：一種意見認為，初次診斷是指醫(yī)療機構(gòu)作出初次診斷意見?！豆ｋU條例》對于“48”小時的限制，目的就是為了避免無限制地擴大工傷范圍，并且，以作出初次診斷意見的時間為起算點在實踐中比較容易掌握，有利于人力資源和社會保障部門及時、準確地查明事實。另一種意見認為，醫(yī)院只有對職工的病情作出判斷后，才能實施有效搶救，才能與“48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡”相對應(yīng)，因此，“初次診斷時間”應(yīng)理解為確診時間。

隨著工作節(jié)奏的日益加快，職工在工作時間和工作崗位突發(fā)疾病，被送往醫(yī)院后，有的可能根據(jù)以往病史或職工體檢報告等快速的確定病因，實施救治，但有的時候，疾病突發(fā)的原因和疾病表現(xiàn)的癥狀很難在短時間內(nèi)確定，接診醫(yī)生只能根據(jù)職工的癥狀表現(xiàn)，作出初步的診斷意見進行救治。在救治過程中，如果48小時內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡，給予認定工傷，基于目前的法律規(guī)定沒有異議。但如果超過48小時，而醫(yī)院在職工死亡時依然沒有對職工病狀作出確診意見，或是剛剛作出確診意見，在采取針對性治療的過程中職工死亡的情況，是否應(yīng)該認定為工傷呢？況且，現(xiàn)實中涉及工傷較多的工區(qū)、礦區(qū)附近的醫(yī)院或衛(wèi)生院由于設(shè)備落后等原因，根本不具備進行病因診斷或搶救的條件，往往需要轉(zhuǎn)院搶救等情況，“初次診斷的時間”是以第一次接診醫(yī)院的診斷還是轉(zhuǎn)院后進行救治的醫(yī)院的診斷為準呢？一系列實踐中的問題需要對“初次診斷的時間”的規(guī)定更加明確。

初次診斷，依據(jù)文義解釋的方法，應(yīng)理解為醫(yī)療機構(gòu)的初次診斷意見，而不是確診意見。職工在突發(fā)疾病送往醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)過程中，要求初次診斷就應(yīng)當是對突發(fā)疾病的確診，顯然不符合醫(yī)學(xué)臨床的規(guī)律。因為，疾病的突發(fā)和癥狀表現(xiàn)，可能因人而異臨床癥狀不同，也可能因為醫(yī)生水平或醫(yī)療設(shè)備的差異，導(dǎo)致對于突發(fā)疾病的判斷存在偏差。在這種情況下，如果要求醫(yī)生必須在初次接診的過程中就給出明確的確診意見，顯然要求過于苛刻。因此，初次診斷的時間，應(yīng)是醫(yī)療機構(gòu)作出初次診斷意見的時間。

四、經(jīng)搶救無效死亡的認定——“48小時”生命終點的司法選擇

法律條文的模糊，給法律解釋預(yù)留了空間，在沒有修改法律或出臺司法解釋之前，類似《工傷保險條例》第十五條“48”小時規(guī)定如何理解和適用的問題還很多，遇到這種問題，司法對于人力資源和社會保障部門作出的認定或不予認定工傷決定如何審理，就需要對法律條文進行解釋。法律解釋是成文法適用的前提，法律因解釋而獲得生命，正因為解釋者的能動，才使得一般性的法律與具體的案件在思維過程中結(jié)合起來。[6]但是，《工傷保險條例》關(guān)于“48小時”的規(guī)定，并沒有為法官留下太多解釋的空間，不像“工作時間”或“工作地點”等條款，對何為工作時間或工作地點，法官可以進行適度擴大解釋。正如案例一中的熊新軍，如果將《關(guān)于實施<工傷保險條例>若干問題的意見》第三條中規(guī)定的“初次診斷時間”解釋為確診時間，就可以作出工傷認定，其家屬則可以獲得相應(yīng)的救助。但在很多案例中，即使有的時候，醫(yī)生通過治療、觀察，可以對突發(fā)疾病進行確診，但可能還會發(fā)生確診后超過48小時經(jīng)搶救無效而死亡的情況，在這種情況下，還是不能認定工傷。因此，問題的關(guān)鍵不在于將《關(guān)于實施<工傷保險條例>若干問題的意見》第三條的“初次診斷時間”解釋為確診時間或是醫(yī)療機構(gòu)作出初次診斷意見時間，而在于48小時的規(guī)定模糊了工作原因和突發(fā)疾病之間的關(guān)聯(lián)性，即《工傷保險條例》第十五條第一款第(一)項的規(guī)定更加注重對于疾病的救濟，而不是工傷補償。48小時也好，72小時也好，并沒有本質(zhì)區(qū)別，現(xiàn)實中總會出現(xiàn)超越時限的個案，這是由法律條款本身明確性與現(xiàn)實生活復(fù)雜多樣性所決定的。而工傷保險條例之所以加以48小時的限定，也是為了防止避免將突發(fā)疾病無限制擴大到工傷保險的范圍，即該法律條款的制定既要以最大程度保護勞動者權(quán)益為出發(fā)點，又要考量用人單位利益的均衡，條款本身彰顯了現(xiàn)實中多元利益訴求。但48小時作為工傷認定的量化時間將不確定的社會風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給弱勢的勞動者，顯然有違社會公平。

在司法實踐中，心跳停止死亡和腦死亡兩種死亡標準并存，死亡標準的適用一直是困擾我們司法實踐的一個難題。突發(fā)疾病的搶救過程中，很多情況是搶救過程中已經(jīng)腦死亡，而利用呼吸機維持心臟跳動，維持一定時間的生命特征。既然工傷保險條例將突發(fā)疾病經(jīng)搶救無效而死亡的時間限定在48小時，那么對于死亡的認定標準應(yīng)該更具科學(xué)性。在大部分國家，對于自然人死亡的判斷標準是腦死亡，而不是我國目前采用的心臟停止跳動或停止呼吸的標準。在臨床醫(yī)學(xué)中，心臟受到外界的刺激，例如呼吸機等，依然可以跳動，因此，腦死亡比心臟停止跳動的判斷標準更科學(xué)、更理性。正如案例三中的肖文旭，在搶救過程中，醫(yī)生已經(jīng)告知無存活可能，只是利用呼吸機延續(xù)生命超過48小時，人力資源和社會保障部門據(jù)此認定工傷并無不妥。

五、經(jīng)驗法則的理性回歸——“48小時”的法律適用

法律不只是一種規(guī)則譜系，本質(zhì)上應(yīng)當是對于生活實踐的回應(yīng)。但縱觀我國工傷保險立法的變遷歷史，對工傷認定一直采取的是列舉式立法模式，這種模式的優(yōu)勢就是對于發(fā)生工傷的情形可以快速“對號入座”，但正因為列舉式立法模式的“明確性”，實際上限縮了法律條款的適用空間。正如《工傷保險條例》第十五條關(guān)于“48小時”的規(guī)定，看似簡單、易于操作，卻成了工傷認定中不可逾越的“門檻”，出臺“例外規(guī)定”，明確不受“48小時”限制的情形也許是目前司法困境的最佳途徑，但基于目前的法律框架，顯然不能隨意突破法律、法規(guī)的規(guī)定。如何審理此類案件，在審判實踐中應(yīng)把握以下幾個原則：

選取2016年2月-2017年6月88例腎病內(nèi)科住院患者并隨機數(shù)字表法分組。觀察組男性29例,女性15例;年齡22-76歲,平均(54.12±2.78)歲。對照組男性29例,女性15例;年齡22-75歲,平均(54.15±2.78)歲。兩組一般資料無統(tǒng)計學(xué)差異。

(一)緊緊把握“在工作時間和工作崗位”這一認定工傷的前提?！豆ｋU條例》第十五條第一款第(一)項刪除了“工作原因”因素，增加了“48小時”的規(guī)定，建立了死亡和工作時間、工作崗位造成突發(fā)疾病之間相對直接的關(guān)系。因此，對于離開工作崗位或不在工作時間發(fā)生的突發(fā)疾病，不宜納入到工傷認定的范疇。雖然現(xiàn)實生活中可能會出現(xiàn)對自身疾病不了解，或者一些病癥初期發(fā)作表征并不明顯，而職工為了單位利益堅持工作，下班離開工作崗位后再去醫(yī)院就診的情形，但因離開工作崗位后許多不確定的因素可能導(dǎo)致人力資源和社會保障部門無法甄別，因此，一般不予認定工傷。此外，《工傷保險條例》第十五條規(guī)定的“視同工傷”本身已是對工傷認定的“擴大解釋”，因此，對于第十五條應(yīng)嚴格適用，不宜再作擴大解釋。

(二)明確突發(fā)疾病的范圍?！蛾P(guān)于實施<工傷保險條例>若干問題的意見》第三條中規(guī)定的突發(fā)疾病包括各種疾病，從工傷保險的立法目的來看，對于突發(fā)疾病應(yīng)作廣義解釋，包括原來自身患有重大疾病在工作時間和工作崗位發(fā)作的情形；原來自身患有慢性疾病，工作緊張導(dǎo)致發(fā)作或惡化的情形；本身無基礎(chǔ)性疾病，但因工作時間、工作強度等原因?qū)е隆斑^勞死”、“猝死”等突發(fā)疾病的情形。

(三)合理界定“初次診斷時間”。應(yīng)以醫(yī)療機構(gòu)出具診斷意見書或診斷證明書作為突發(fā)疾病的起算時間。如果職工因突發(fā)疾病被送往醫(yī)院，醫(yī)院只是根據(jù)疾病癥狀，未結(jié)合CT、化驗等檢查結(jié)果，為進行搶救而作出的簡單的初診意見，在司法實踐中不宜認定為《關(guān)于實施<工傷保險條例>若干問題的意見》第三條規(guī)定的初次診斷意見。如果醫(yī)院根據(jù)疾病癥狀，結(jié)合CT、化驗等檢查結(jié)果而做出的診斷意見，則應(yīng)該認定為“48小時”起算的“初次診斷時間”。對于現(xiàn)實中可能出現(xiàn)的轉(zhuǎn)院救治的情況，初次接診的醫(yī)療機構(gòu)和轉(zhuǎn)院后進行救治的醫(yī)療機構(gòu)可能都會出具診斷意見書，在這種情況下，法官應(yīng)根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具診斷意見書的內(nèi)容，結(jié)合搶救過程中的CT、化驗、檢查結(jié)果等相關(guān)證據(jù)進行判斷，運用自由裁量權(quán)，判斷初次診斷的時間界點。

(四)準確把握“48小時內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡”的內(nèi)涵。搶救的效果是改變死亡的結(jié)果，而不是暫時地延緩死亡。如果經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)診斷，確無搶救之必要，被迫終止搶救而在48小時之內(nèi)死亡的，應(yīng)認定為工傷。如果醫(yī)療機構(gòu)在48小時內(nèi)已經(jīng)確定職工無存活可能，例如已經(jīng)腦死亡或完全失去自主呼吸，而家屬不放棄搶救，利用呼吸機延續(xù)職工的心臟跳動，超過48小時的，即存在過度搶救治理的情形，亦應(yīng)按工傷處理。

(五)明確“48小時”應(yīng)該為搶救時間。對于48小時這一時間概念，應(yīng)認定為搶救時間，而不是48小時的自然經(jīng)過。這一問題在轉(zhuǎn)院搶救的情況最為明顯。如果職工初次搶救的醫(yī)療機構(gòu)醫(yī)療條件簡陋，在對職工進行簡單搶救后，建議轉(zhuǎn)院搶救的情況下，轉(zhuǎn)院過程的時間應(yīng)加以扣除，這樣才符合“搶救”的本質(zhì)內(nèi)涵，當然，對于職工的搶救應(yīng)具有連貫性。

法律總是伴隨著不完美而產(chǎn)生的，工傷保險條例關(guān)于“48小時”的規(guī)定是基于國情的本土化立法實踐，給行政機關(guān)執(zhí)法確立了一個技術(shù)標準。但在審判過程中，基于法律的剛性規(guī)定，法官難以從突發(fā)疾病與工作強度的關(guān)聯(lián)性入手進行分析，作出的裁判往往很難讓當事人信服。取消48小時的限制性規(guī)定，直接規(guī)定經(jīng)搶救無效死亡的視同工傷，過于擴大工傷范圍，有矯枉過正之嫌。進行例外規(guī)定，使之與原則性規(guī)定相配合，擴張規(guī)范的涵蓋范圍，不失為一種好的法律完善模式。

[1](2011)湖德行初字第7號行政判決書。

[2]新浪網(wǎng).工程師工作時突發(fā)疾病，超48小時死亡被定非工傷[EB/OL].http://news.sina.com.cn/s/2011-02-17/010721966327.shtml，最后訪問時間2015-04-07.

[3]網(wǎng)易.48小時，工傷難以承受之重[EB/OL].http://news.163.com/13/1210/04/9FN4A50J00014Q

4P.html，最后訪問時間2015-04-07.

[4]和訊網(wǎng).工傷認定不能硬設(shè)48小時這個坎[EB/OL].http://news.hexun.com/2012-10-31/147411318.html，最后訪問時間4015-04-11.

[5]讓.雅克.迪貝盧、愛克扎維爾.普列多.社會保障法[M].蔣將元譯，北京：法律出版社,2002.100.

[6]陳金釗.法律解釋：克制抑或能動[J].《北方法學(xué)》,2010,(6).

(責(zé)任編輯：華 民)

2015-09-25

趙龍(1981-)，男，山東省青島市人，南京大學(xué)政府管理學(xué)院2014級博士研究生，浙江省湖州市中級人民法院，研究方向：社會法、社會保障。

D922.54

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1672-1071(2015)06-0076-05