池桂欽

（福建農(nóng)林大學(xué)文法學(xué)院，福建福州，350002）

一、問題的由來

登記離婚是自愿離婚的婚姻當(dāng)事人雙方通過行政登記程序解除雙方婚姻關(guān)系的一種離婚方式。登記離婚不問當(dāng)事人離婚的具體事由，是否解除婚姻關(guān)系完全交由當(dāng)事人決定。只要婚姻當(dāng)事人自愿離婚并就子女、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)問題達(dá)成一致的協(xié)議，即可經(jīng)由婚姻登記機(jī)關(guān)登記解除雙方之間的婚姻關(guān)系?？梢哉f，登記離婚充分賦予了當(dāng)事人在結(jié)束婚姻問題上的自由與自治，但這樣的自由卻給當(dāng)事人假離婚制造了機(jī)會。假離婚是婚姻當(dāng)事人雙方或一方本無離婚的真實(shí)意愿而因雙方通謀或受對方欺詐而作出離婚的意思表示解除雙方之間婚姻關(guān)系的行為。假離婚有通謀離婚和欺詐離婚兩種情形。［1］下面通過兩個(gè)案例來說明：

案例一：據(jù)2014年1月17日《海峽都市報(bào)》報(bào)道，吳怡與丈夫鄭彤兩人都是公務(wù)員，育有一子。2013年初，吳怡意外懷孕，但吳怡夫婦不符合我國生育二胎的條件。吳怡與丈夫商量決定用先假離婚，再與他人假結(jié)婚的辦法來規(guī)避國家計(jì)劃生育政策，以保住雙方的公職，逃避社會撫養(yǎng)費(fèi)的繳納，生下二胎。結(jié)果在辦理二胎生育申請時(shí)，被計(jì)生辦的工作人員識破，最終不得不在胎兒五個(gè)月時(shí)引產(chǎn)。夫妻二人對此懊悔不已。

案例二：據(jù)2015年7月6日《金陵晚報(bào)》報(bào)道，2013年5月，南京的蔣先生與妻子劉女士欲給要上小學(xué)的兒子買學(xué)區(qū)房，無奈受到當(dāng)時(shí)“限購限貸”政策的限制。為了規(guī)避“限購限貸”政策以購買學(xué)區(qū)房，夫妻二人簽了離婚協(xié)議到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理了“假離婚”手續(xù)。離婚協(xié)議中約定，男方放棄一切財(cái)產(chǎn)，承擔(dān)全部債務(wù)并補(bǔ)償女方180萬元。誰料，事后妻子劉女士拒絕復(fù)婚，并于2015年4月將蔣先生告上法庭，要求蔣先生履行離婚協(xié)議。

通謀離婚是指婚姻當(dāng)事人為了達(dá)到某種目的，作出虛假離婚的共同意思的表示，待目的實(shí)現(xiàn)后再復(fù)婚的行為。欺詐離婚是指夫妻中一方為了達(dá)到離婚的目的，欺騙對方使之與其離婚的行為。案例一中，公務(wù)員吳怡夫婦為生二胎假離婚屬于典型的通謀離婚。離婚不是吳怡夫婦的真實(shí)意愿。雙方離婚并不是想要結(jié)束兩人的婚姻關(guān)系，而是為了生二胎，夫妻雙方事先商量好先假離婚，待目的達(dá)到后再復(fù)婚。案例二中，南京夫婦為購買學(xué)區(qū)房離婚則屬于典型的欺詐離婚。丈夫蔣先生并不是真想離婚，但妻子劉女士一心想離婚，內(nèi)心根本無與蔣先生復(fù)婚的打算。劉女士以規(guī)避“限購限貸”政策為幌子，欺騙其丈夫與之離婚。最后丈夫蔣先生可謂人財(cái)兩失，不僅凈身出戶，還得倒貼180萬。像這樣以假離婚來規(guī)避樓市調(diào)控政策的行為在實(shí)踐中并不罕見，特別是2013年3月樓市新“國五條”細(xì)則出臺，規(guī)定“出售房產(chǎn)征稅按轉(zhuǎn)讓所得的20%”。為了避稅，多地出現(xiàn)為賣房排隊(duì)離婚現(xiàn)象。2013年全國依法辦理離婚手續(xù)的高達(dá)350.0萬對，比上年增長12.8%①數(shù)據(jù)來源：中華人民共和國民政部網(wǎng)站http://cws.mca.gov.cn/index.html，為增幅最大的年份，應(yīng)該說這跟該樓市調(diào)控政策的影響不無關(guān)系。

二、登記離婚中假離婚行為的常見情形

近年來，隨著整個(gè)社會的轉(zhuǎn)型與發(fā)展，人們婚姻價(jià)值觀發(fā)生改變，假離婚現(xiàn)象層出不窮。除了上述為逃避計(jì)劃生育與規(guī)避樓市調(diào)控政策假離婚兩種情況外，在實(shí)踐中較為常見情形還有以下幾種：

（一）為逃避債務(wù)而假離婚

夫妻一方因生意虧損、炒股失敗等原因?qū)ν馇废戮揞~債務(wù)，為了逃避債權(quán)人的追討，與配偶合意假離婚。協(xié)議將大部分財(cái)產(chǎn)或所有財(cái)產(chǎn)歸為配偶所有，自己則承擔(dān)一切債務(wù)，試圖以沒有償還能力來逃避債務(wù)。

（二）為出國而假離婚

由于有不少國家允許外國人與當(dāng)?shù)毓窠Y(jié)婚后即可移民該國，為了能順利出國掙錢或移居海外，夫妻協(xié)議假離婚，然后其中一方通過中介介紹與外籍人士假結(jié)婚得以移居該外籍人士所在國，待日后在國外站穩(wěn)腳跟，再與外籍人士離婚而與原配偶復(fù)婚。

（三）為騙取拆遷安置補(bǔ)償而假離婚

在我國，拆遷補(bǔ)償往往以“戶”為單位進(jìn)行補(bǔ)償。許多拆遷戶為了獲取更多的補(bǔ)償而假離婚，如貴陽市南明區(qū)云關(guān)鄉(xiāng)道路建設(shè)拆遷就引發(fā)了全村村民大規(guī)模假離婚。根據(jù)當(dāng)?shù)夭疬w登記材料顯示，該村半數(shù)以上的村民處于離異狀態(tài)，這一切緣于該項(xiàng)目的拆遷補(bǔ)償方案。補(bǔ)償方案規(guī)定一個(gè)戶頭可認(rèn)定的房屋合法面積是240平米，每平米補(bǔ)償3000多元，超出部分按違法建筑，該部分只能獲得每平米1500多元的補(bǔ)償。由此，為了多獲得高價(jià)補(bǔ)償，村民紛紛假離婚，這其中甚至出現(xiàn)一家三代同時(shí)離婚的怪象，而房屋面積沒有超出標(biāo)準(zhǔn)的村民也會選擇離婚，然后將多出戶頭賣給房屋面積超出標(biāo)準(zhǔn)的家庭以此獲利。［2］

（四）為騙取低保而假離婚

獲取低保的前提是家庭收入低于當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ纤健Ｓ幸恍┘彝シ蚧蚱抟环绞杖牖蚝艿?，或下崗、失業(yè)無收入，家庭整體收入不高，但還不至于低于當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ纤?。為了能滿足低保條件，夫妻通謀離婚，協(xié)議由收入低或無收入的一方撫養(yǎng)子女，這樣撫養(yǎng)孩子的一方就符合了低保條件，就可以憑此申請低保。而當(dāng)事人則離婚不離家，仍共同生活在一起。

三、規(guī)制登記離婚中假離婚行為的立法建議

假離婚在我國已不再是個(gè)別現(xiàn)象，這其中除了與部分人誠信道德缺失，相關(guān)政策自身存在漏洞等原因相關(guān)外，與我國登記離婚制度本身存在的缺陷不無關(guān)系。對此，婚姻登記機(jī)關(guān)工作人員也表示很無奈：“作為行政機(jī)關(guān)，只要手續(xù)齊全、合法且雙方自愿，不管是真離還是假離，我們都要依程序辦理?！保?］遏制假離婚行為，亟需完善我國登記離婚制度。

（一）事前預(yù)防機(jī)制

1.實(shí)行實(shí)質(zhì)審查原則

根據(jù)《婚姻登記條例》第l3條規(guī)定，婚姻登記機(jī)關(guān)受理婚姻當(dāng)事人的離婚申請后，只需對雙方所提交的材料（身份證、戶口簿、結(jié)婚證和離婚協(xié)議書等）進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況即可?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)只要查明當(dāng)事人提交的材料齊全，并對子女、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)問題達(dá)成一致協(xié)議，就要當(dāng)場為當(dāng)事人辦理離婚登記手續(xù)，發(fā)給離婚證。這實(shí)質(zhì)上是將申請、審查和登記這三階段予以一次性完成。［4］這樣的審查流于形式，根本無法保證解除婚姻關(guān)系是雙方當(dāng)事人的真正意愿，從而也就給假離婚制造了機(jī)會。對此，筆者認(rèn)為對當(dāng)事人的離婚意愿應(yīng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，建議婚姻登記機(jī)關(guān)工作人員對于前來辦理離婚登記的雙方當(dāng)事人應(yīng)先分別進(jìn)行談話，以了解當(dāng)事人對離婚的態(tài)度，判斷離婚是否是當(dāng)事人的真實(shí)意愿。特別是對離婚協(xié)議中約定有顯失公平的條款（如約定一方放棄所有財(cái)產(chǎn)并承擔(dān)一切債務(wù)）時(shí)，工作人員應(yīng)注意查明當(dāng)事人離婚是否另有目的，必要時(shí)可到實(shí)地調(diào)查核實(shí)。另外，工作人員還應(yīng)明確詳細(xì)告知當(dāng)事人離婚帶來的法律后果，以使當(dāng)事人就是否離婚做出理性選擇。

2.設(shè)立離婚證人制度

為了更好地保證離婚確實(shí)是婚姻當(dāng)事人的真實(shí)意愿，韓國《民法典》第836條規(guī)定，雙方當(dāng)事人應(yīng)在兩名成年人證明的前提下以書面形式提出登記離婚。日本及我國臺灣地區(qū)也有類似規(guī)定。筆者建議在我國登記離婚中，亦可引入該制度，要求婚姻當(dāng)事人申請登記離婚時(shí)，應(yīng)提供兩名無利害關(guān)系且具有完全民事行為能力的證明人。證明人由雙方當(dāng)事人各提供一名，主要證明離婚當(dāng)事人的身份和離婚意愿的真實(shí)性。這樣可一定程度上防止假離婚現(xiàn)象，同時(shí)也可一定程度上防止實(shí)踐中當(dāng)事人被他人冒名頂替離婚或在一方當(dāng)事人無完全民事行為能力的情況下被對方哄騙離婚的情形。

3.設(shè)立離婚公示制度

離婚并非純粹當(dāng)事人之間的私事。假離婚是當(dāng)事人為了達(dá)到某種目的而離婚，而這種目的有可能會損到害第三人的利益，如通過假離婚逃避債務(wù)；也有可能會損害公共利益，如通過假離婚逃避計(jì)劃生育。為了更好地保護(hù)相關(guān)利益人的利益，有必要對離婚予以公示。當(dāng)事人申請離婚登記，建議經(jīng)由婚姻登記機(jī)關(guān)審查后符合條件的不是當(dāng)場發(fā)給離婚證，而是應(yīng)在其官方網(wǎng)站進(jìn)行公示，公示期為一個(gè)月。一個(gè)月滿后，若沒有人提出異議，離婚生效，通知當(dāng)事人到婚姻登記機(jī)關(guān)領(lǐng)取離婚證。若期間有人提出異議，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)予以審核。經(jīng)審核異議成立的，作出拒絕頒發(fā)離婚證的決定。對該決定不服，當(dāng)事人可以向其上級機(jī)關(guān)申請復(fù)議。另外，這一個(gè)月亦可作為當(dāng)事人的冷靜期，如當(dāng)事人反悔，在這期間亦可隨時(shí)向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請。這對于防止一時(shí)沖動，草率離婚也有著重要作用。

（二）事后救濟(jì)機(jī)制——建立登記離婚無效制度

根據(jù)我國《婚姻法》規(guī)定，我國登記離婚的實(shí)質(zhì)要件為：（1）離婚是夫妻雙方共同的真實(shí)的意愿；（2）夫妻雙方對子女、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)問題的處理達(dá)成一致意見。在假離婚中離婚另有目的，解除婚姻關(guān)系并不是夫妻雙方或至少一方的內(nèi)心真正意愿。這樣的離婚很顯然不符合登記離婚實(shí)質(zhì)要件。我國《婚姻法》在明確規(guī)定了結(jié)婚要件的同時(shí)也明確規(guī)定了違反結(jié)婚要件而締結(jié)的婚姻為無效婚姻。但在登記離婚問題上，我國《婚姻法》明確規(guī)定了其要件的同時(shí)卻沒有對不滿足離婚要件的當(dāng)事人違法登記離婚行為的法律后果做出規(guī)定。這就意味著當(dāng)事人對其違法登記、假離婚行為不用承擔(dān)不利的法律后果，對于受損害或被欺騙的一方，法律亦無法給予救濟(jì)與保護(hù)。這使得當(dāng)事人對假離婚行為更加地?zé)o所顧忌。對于該問題，我們可以類推適用結(jié)婚無效的規(guī)定，不宜適用部分可在立法中另行補(bǔ)充規(guī)定。

1.離婚無效申請人范圍

我國《婚姻法》將不滿足結(jié)婚要件的婚姻分為絕對無效婚姻與相對無效婚姻（可撤銷婚姻），類推適用婚姻無效和撤銷的標(biāo)準(zhǔn)，亦可將假離婚分為離婚無效與離婚可撤銷兩種情形。通謀離婚是當(dāng)事人為了達(dá)到某種目的雙方合意的假離婚，即離婚完全不是雙方的真實(shí)意愿，這種類型應(yīng)屬于離婚無效情形，可由婚姻當(dāng)事人、近親屬及利害關(guān)系人向有關(guān)機(jī)關(guān)申請確認(rèn)該離婚無效；而欺詐離婚是一方當(dāng)事人為了解除婚姻關(guān)系而欺騙對方，讓對方作出虛假的離婚意思表示，這種類型則應(yīng)屬于離婚可撤銷情形，這種情況則只有受欺詐一方當(dāng)事人本人才有權(quán)提出撤銷申請。

2.離婚無效申請期限

解除婚姻關(guān)系不純粹是婚姻當(dāng)事人之間的私事。離婚行為不僅是個(gè)人行為，從某種意義上說也是社會行為。離婚不僅會影響到當(dāng)事人之間的人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系，還會涉及他人或社會的利益。為維護(hù)既存的法律秩序和利益狀態(tài)，保持社會關(guān)系的相對穩(wěn)定，督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利，應(yīng)當(dāng)對申請登記離婚無效的期間作出規(guī)定。［5］根據(jù)我國《婚姻法》第11條的規(guī)定，若欲撤銷婚姻，當(dāng)事人應(yīng)在一年內(nèi)提出該申請，但考慮到結(jié)婚與離婚兩者產(chǎn)生的法律后果不同。一旦離婚則意味著當(dāng)事人取得再婚的權(quán)利，在這種情況下離婚效力的不確定對當(dāng)事人與第三人之間婚姻和原婚姻易造成沖突。因此申請離婚無效的期限不宜太長，六個(gè)月為宜。可撤銷離婚起算之日從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道被欺詐之日起算。

3.離婚無效法律后果

根據(jù)我國《婚姻法》第12條規(guī)定，無效婚姻自始無效。那么登記離婚被確認(rèn)為無效之后，是否具有溯及力呢？在這點(diǎn)上無效登記離婚可否效仿無效婚姻的做法，效力溯及于離婚時(shí)，自始無效，當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系視為從未解除呢？雖然結(jié)婚和離婚有許多共通的地方，但結(jié)婚是締結(jié)婚姻關(guān)系，離婚是解除婚姻關(guān)系，二者產(chǎn)生的法律后果不同，對他人和社會造成的影響也是不同的。此處溯及力問題不宜簡單地類推適用無效婚姻的做法。如果離婚登記無效確認(rèn)后一律具有朔及力，自始無效，那就意味著當(dāng)事人一方倘若在登記離婚后再次結(jié)婚，那么這一行為就屬于重婚行為，該婚姻屬于無效婚姻。不區(qū)分第三人是否善意而直接否定當(dāng)事人與第三人間的婚姻，這樣的做法是存在問題的。首先這樣的做法對善意第三人而言，是有失公允的，因?yàn)樵摰谌藢Ξ?dāng)事人之間存在瑕疵的離婚登記不知情，不存任何過錯(cuò)，我們沒有理由要求其為他人的過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任；其次，如果認(rèn)定善意第三人與當(dāng)事人之間的婚姻無效，將致國家公信力于何地？當(dāng)事人持有婚姻登記機(jī)關(guān)發(fā)給的離婚證，善意第三人憑此信賴其為單身而與之結(jié)婚。作為國家機(jī)關(guān)所提供的登記信息，應(yīng)具有權(quán)威性、公信力。如果國家機(jī)關(guān)所提供的信息、頒發(fā)的證件都無法信賴，何以管理國家、維護(hù)正常的社會秩序？我們公民又該信任誰？因此不應(yīng)簡單地賦予離婚登記無效的溯及力，而應(yīng)視具體情況區(qū)別對待。若登記離婚當(dāng)事人雙方都未再婚，離婚無效具有溯及力，效力溯及于登記離婚之時(shí)。如果登記離婚當(dāng)事人一方已與第三人再婚，若第三人為惡意，明知當(dāng)事人是假離婚，甚至與當(dāng)事人串通欺騙另一當(dāng)事人離婚，登記離婚自始無效，第三人與當(dāng)事人之間的婚姻無效。但若第三人為善意，則登記離婚無效不具有溯及力，從登記離婚被確認(rèn)為無效之日起發(fā)生效力，雙方當(dāng)事人在登記離婚之后被確認(rèn)無效之前這段期間的婚姻關(guān)系中斷，當(dāng)事人在這段時(shí)間內(nèi)享有再婚的權(quán)利，其與善意第三人的婚姻是合法的。由于我國不承認(rèn)雙重婚姻，所以雙方當(dāng)事人此時(shí)應(yīng)重新到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記或者通過法院訴訟離婚，否則將構(gòu)成重婚。此種情況，筆者建議將其納入離婚損害賠償情形中，作為無過錯(cuò)方可以以此為由要求離婚損害賠償。因假離婚行為給他人造成的損害則由雙方當(dāng)事人共同承擔(dān)賠償責(zé)任；若由此而獲得不當(dāng)利益應(yīng)予以歸還；若損害公共利益的，還可對其處以罰金。

4.離婚無效確認(rèn)機(jī)關(guān)

無效婚姻的確認(rèn)機(jī)關(guān)為人民法院，但對于其中的可撤銷婚姻，我國《婚姻法》規(guī)定，當(dāng)事人除了可以向人民法院申請撤銷婚姻外，也可以向婚姻登記機(jī)關(guān)提出申請。但當(dāng)事人若向婚姻登記機(jī)關(guān)申請撤銷婚姻，我國《婚姻登記條例》中規(guī)定必須是不涉及子女、財(cái)產(chǎn)及債務(wù)承擔(dān)等問題的情形才可適用。離婚無效的確認(rèn)機(jī)關(guān)可類推適用無效婚姻的規(guī)定，離婚效力原則上由人民法院確認(rèn)，而對于可撤銷離婚，當(dāng)事人除了可以向法院申請撤銷外，也可以向婚姻登記機(jī)關(guān)申請撤銷，但必須是在當(dāng)事人沒有再婚的情形下才可適用。

四、結(jié)語

我國登記離婚制度在保障了當(dāng)事人離婚自由的同時(shí)卻忽視了對其進(jìn)行必要的限制，導(dǎo)致實(shí)踐中假離婚現(xiàn)象層出不窮。該行為侵害了國家、社會及他人的合法權(quán)益，踐踏了法律尊嚴(yán)，擾亂了正常的社會秩序。［6］由此有必要在法律上通過事前預(yù)防與事后救濟(jì)對假離婚這一行為進(jìn)行規(guī)制，堵塞離婚登記方面的漏洞，以維護(hù)婚姻的神圣性，促進(jìn)社會的和諧穩(wěn)定。

［1］王洪.婚姻家庭法［M］.北京：法律出版社，2003：162.

［2］孫思婭.假離婚買戶頭貴陽現(xiàn)舉村騙拆遷款［N］.京華時(shí)報(bào)，2014-07-14（16）.

［3］謝櫻.離婚一次省幾十萬樓市新政引發(fā)假離婚潮［EB/OL］.（2010-05-18）［2015-5-12］.http：//news.xinhuanet.com/legal/2010-05/18_12115074.htm.

［4］吳國平.我國登記離婚程序的缺陷與立法完善［J］.上海政法學(xué)院學(xué)報(bào)：法治論叢，2011（5）：25.

［5］張巧林，簡祖平.協(xié)議離婚的無效和撤銷［J］.天津市政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2005（4）：74.

［6］高原.新房產(chǎn)政策下假離婚現(xiàn)象的法律思考［J］.山西財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)，2011（1）：217.