張 艷 梅

(吉林大學(xué) 法學(xué)院，吉林 長春 130012)

利益平衡視角下知識產(chǎn)權(quán)全球治理的局限與突破

張 艷 梅

(吉林大學(xué) 法學(xué)院，吉林 長春 130012)

后TRIPS協(xié)議時代私權(quán)的不斷擴張致使知識產(chǎn)權(quán)全球治理的合法性長期受到質(zhì)疑。2013年6月28日WIPO通過了《關(guān)于為盲人、視力障礙者或其他印刷品閱讀障礙者獲得已出版作品提供便利的馬拉喀什條約》(以下簡稱為《馬拉喀什條約》)，首次秉承公共利益原則，將著作權(quán)立法與受益人的利益保護相聯(lián)結(jié)，從而引發(fā)知識產(chǎn)權(quán)全球治理的發(fā)展方向的討論。知識產(chǎn)權(quán)全球治理應(yīng)當(dāng)拋棄以重商主義為中心的立法理念，實現(xiàn)向以平等主義為核心的國際知識產(chǎn)權(quán)立法的轉(zhuǎn)變，注重私權(quán)保護的同時關(guān)注全人類的和諧。

知識產(chǎn)權(quán)；全球治理；公共利益

一、概念的梳理

(一)何為“全球治理”？

全球治理(global governance)是全球化的產(chǎn)物，是對全球性問題的國際規(guī)制。全球化既指世界的壓縮，又指世界作為一個整體的意識的增強[1]。在利益得到全球化式的滿足的同時，危機也擴散到了全球?qū)哟紊?。尤其是，近些年全球性危機(如環(huán)境、生態(tài)等問題)的出現(xiàn)，客觀上將世界聯(lián)結(jié)起來，使之變成了一個建立在所有人都面臨之危險基礎(chǔ)之上的“非本意所愿的共同體”。全球治理正是國際社會對全球經(jīng)濟、生態(tài)等問題所作出應(yīng)變的結(jié)果，它超越了國家領(lǐng)域，從而加強了超國家的權(quán)威。因此，在這樣的情況下，全球治理被賦予某種規(guī)范性的意義，即全球治理所要解決的全球性問題本身，乃是通過某種規(guī)范性的機制得以確定或者改變的，在這個過程中國家必須與其他國家、各種政府間和非政府間組織乃至私有部門合作[2]31。從這個角度而言，全球治理宣揚的是國際高度的統(tǒng)一性，這與傳統(tǒng)的威斯特伐利亞體系所確立的國家獨立和主權(quán)平等有所不同。也就是說，傳統(tǒng)民族國家及其國家間機制雖然仍是全球治理的主要權(quán)威和權(quán)力機制[3]，但是全球治理反對國家對于權(quán)威、規(guī)則和治理權(quán)力的壟斷，多種多樣的非國家行為體在全球治理中發(fā)揮著重要作用，與國家分享治理的權(quán)力[2]20。

(二)知識產(chǎn)權(quán)全球治理的進程

知識產(chǎn)權(quán)是全球治理進程中的一個重要方面。從時間上看，知識產(chǎn)權(quán)全球治理與知識產(chǎn)權(quán)法律全球化有著密切的聯(lián)系，但遠遠不限于此。知識產(chǎn)權(quán)全球治理是逐步發(fā)展的過程，受到知識產(chǎn)權(quán)法律全球化進程、科技發(fā)展、貿(mào)易政策、國際體制等多重因素的影響，不斷進行自我重塑。

首先，WIPO的建立標志著知識產(chǎn)權(quán)法律全球化框架的基本形成，在此之前知識產(chǎn)權(quán)全球治理所需具備的重要因素已經(jīng)在一定程度上展開。第一，知識產(chǎn)權(quán)所體現(xiàn)的私人的、特殊工業(yè)部門以及貿(mào)易團體的利益對國家知識產(chǎn)權(quán)法律的變革施加著關(guān)鍵的影響，這導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)從封建特權(quán)——民事權(quán)利——國家貿(mào)易政策工具的根本轉(zhuǎn)變。第二，知識產(chǎn)權(quán)國際化階段的兩個重要國際公約——《巴黎公約》和《伯爾尼公約》——所確立的國民待遇原則、獨立性原則等原則和制度為知識產(chǎn)權(quán)全球治理的基本框架提供了指導(dǎo)意義。

其次，科技革命對知識產(chǎn)權(quán)的使用產(chǎn)生著重要的影響。由于人們對知識的開發(fā)、利用和共享一般是通過知識產(chǎn)權(quán)來得以保障和體現(xiàn)的，知識便成為權(quán)力的目標。比如，整個醫(yī)學(xué)和健康領(lǐng)域越來越依賴于“生物醫(yī)學(xué)”的研究網(wǎng)絡(luò)，有學(xué)者將這種新形式的權(quán)力定義為“生物權(quán)力”，其隱含的意義是，“人活著的事實，在死的偶然和命運中，不再是只是時而出現(xiàn)的不可認知的基礎(chǔ)；從某個方面來說，它進入了知識的控制和權(quán)力的干預(yù)范疇內(nèi)。”[4]此外，知識與權(quán)力的結(jié)合也為發(fā)達國家的跨國公司基于本國政府的支持對發(fā)展中國家的原住民和當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)的生物資源或相關(guān)知識進行竊取、掠奪和濫用的生物海盜行為提供了可操作的便利，從而使知識產(chǎn)權(quán)全球治理的價值取向更具有爭議性。

再次，知識產(chǎn)權(quán)政策從來都不是中立的。知識產(chǎn)權(quán)從最初的封建特權(quán)轉(zhuǎn)化為后來的民事權(quán)利主要受到自由主義理念的影響，知識產(chǎn)權(quán)成為國家絕對主權(quán)范圍內(nèi)的保護客體。二戰(zhàn)后，新自由主義與全球化相聯(lián)結(jié)，將知識產(chǎn)權(quán)的私有化推向極端，知識產(chǎn)權(quán)成為促進貿(mào)易政策實施的重要工具。其中，最有代表性的是美國1974年《貿(mào)易法案》特別301條款，它賦予美國總統(tǒng)對威脅美國經(jīng)濟利益的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易實踐進行調(diào)查和實施制裁的權(quán)力。到了20世紀80年代末期，美國通過產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟的跨國動員更是將其知識產(chǎn)權(quán)標準推行到國際層面，從而將知識產(chǎn)權(quán)與貿(mào)易相聯(lián)結(jié)，推動了TRIPS協(xié)議的產(chǎn)生。因此，在美國知識產(chǎn)權(quán)強保護政策的背景下，知識產(chǎn)權(quán)全球治理有關(guān)公共利益和發(fā)展目標的考慮更多地受到了標準的限制。

最后，國際組織的管轄范圍和能力日趨增長。例如，“絕大多數(shù)的海洋法是在倫敦的國際海事組織中擬定的；空氣安全法是在蒙特利爾的國際民用航空組織中擬定的；食品標準是在羅馬的糧食與農(nóng)業(yè)組織中擬定的；知識產(chǎn)權(quán)法是在日內(nèi)瓦的世界貿(mào)易組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織中擬定的?！盵5]WIPO和WTO是知識產(chǎn)權(quán)管理的兩個主要國際組織，但職能有所偏向。WIPO更多地關(guān)注于新類型知識產(chǎn)權(quán)的保護、既有的知識產(chǎn)權(quán)條約的管理以及為發(fā)展中國家提供技術(shù)支持[6]25，因此，WIPO更加關(guān)注發(fā)展問題。WIPO建立并成為聯(lián)合國專門機構(gòu)以后，聯(lián)合國在許多方面都向WIPO施加了義務(wù)。當(dāng)然，作為聯(lián)合國的專門機構(gòu)，WIPO有義務(wù)為發(fā)達國家向發(fā)展中國家的技術(shù)轉(zhuǎn)讓而提供便利，從而加速發(fā)展中國家的經(jīng)濟、社會和文化發(fā)展。同樣地，WIPO亦被寄期望能夠利用其在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的特殊能力、與聯(lián)合國及其他特定組織(如聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會、聯(lián)合國發(fā)展計劃、聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織、聯(lián)合國教科文組織等)的合作，實現(xiàn)聯(lián)合國的發(fā)展目標，同時解決經(jīng)濟、社會、文化、人道主義問題，促進人權(quán)和基本自由，從而使WIPO成為知識產(chǎn)權(quán)全球治理的重要主體之一。與WIPO相比，WTO則著重于知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則的執(zhí)行、實施和爭端解決。WTO以及TRIPS協(xié)議的出現(xiàn)標志著全球經(jīng)濟框架的歷史發(fā)展，其中一個關(guān)鍵特征或結(jié)果就是知識產(chǎn)權(quán)的核心化。它們將知識產(chǎn)權(quán)的客體從物質(zhì)到生命科學(xué)的創(chuàng)新上的轉(zhuǎn)變促使知識產(chǎn)權(quán)或?qū)χR產(chǎn)權(quán)的控制成為全球化現(xiàn)象不可或缺的方面以及全球知識經(jīng)濟的關(guān)鍵驅(qū)動者。實際上，WTO規(guī)則具有貿(mào)易管理法的性質(zhì)，將作為強調(diào)私權(quán)保護的TRIPS協(xié)議放到了以調(diào)整各國貿(mào)易政策的WTO法律中顯得極不合適[7]。

二、知識產(chǎn)權(quán)全球治理在利益平衡方面的局限

(一)利益失衡導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)全球治理的合法性受到質(zhì)疑

知識產(chǎn)權(quán)的利益沖突，包括知識產(chǎn)品生產(chǎn)者和消費者之間的利益沖突、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與社會公眾之間的利益沖突以及發(fā)達國家與發(fā)展中國家之間的利益沖突。從本質(zhì)上而言，這些沖突可歸結(jié)為私人利益與公共利益之間的利益沖突。自知識產(chǎn)權(quán)法律制度產(chǎn)生之初，兩者之間的沖突就已存在。隨著經(jīng)濟全球化的逐步深入，沖突亦愈加激烈，特別是TRIPS協(xié)議充分暴露了知識產(chǎn)權(quán)立法在公共利益視角的嚴重缺陷，這種利益失衡同時又得到了TRIPS協(xié)議框架下的庇護，從而引發(fā)了人們對知識產(chǎn)權(quán)全球治理的合法性的質(zhì)疑。實際上，與知識產(chǎn)權(quán)全球治理相關(guān)聯(lián)的許多國際關(guān)系問題，往往表現(xiàn)為知識產(chǎn)權(quán)這種“私權(quán)”的權(quán)利人，為了在國外造成有利于保護其私權(quán)的環(huán)境，推動其政府向另一個或另一些國家施加影響和壓力的各種行為[8]。TRIPS協(xié)議的簽署恰恰體現(xiàn)了以美國為首的行業(yè)私人部門行動者的重大勝利。它首次將知識產(chǎn)權(quán)與貿(mào)易相聯(lián)結(jié)，所產(chǎn)生的一個意外結(jié)果就是私權(quán)得到空前的擴張，與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的爭議也擴大了。隨之而來的是知識產(chǎn)權(quán)私人與公共方面或社會功能之間的內(nèi)在沖突自然延伸到了國際層面，主要體現(xiàn)為知識產(chǎn)權(quán)的南北發(fā)展不平衡、意識形態(tài)、文化以及認識的分裂[9]12。

(二)知識產(chǎn)權(quán)全球治理的價值取向偏離導(dǎo)致公共利益保護的失位

全球治理委員會對全球治理的價值闡述為“對生命、自由、正義和公平的尊重”，知識產(chǎn)權(quán)全球治理理應(yīng)遵循此原則。知識產(chǎn)權(quán)的核心是利益平衡，傾向于對權(quán)利人創(chuàng)造性成果的保護，同時以實現(xiàn)社會公共利益為最終目的。在個人權(quán)利和社會福利之間創(chuàng)設(shè)一種適當(dāng)?shù)钠胶猓耸怯嘘P(guān)正義的主要考慮之一[10]。因此，這種平衡的關(guān)鍵還在于對正義的一般理解[11]。正義首先是一種分配方式，無論是利益還是不利益，如果其分配的方式是正當(dāng)?shù)?，能使分配的參與者各得其所，它就是正義的[12]。以藥品專利為例，如果藥品的知識產(chǎn)權(quán)政策保證了社會公眾對藥品的可獲得途徑，這意味著社會公眾對藥品的獲得已經(jīng)成為一種最為基本的利益需要，社會公眾的每一員都應(yīng)該獲得藥品的供應(yīng)。然而涉及疾病時，不承認世界上大部分人口的實用性傾向，很難說目前的知識產(chǎn)權(quán)全球治理考慮到了實用主義的理論[13]。此外，公共利益保護失位還體現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)與傳統(tǒng)知識權(quán)利的沖突上。傳統(tǒng)知識是原住民和當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)在長期生產(chǎn)生活中逐漸積累的知識，具有歷史傳承性的特點。因此，傳統(tǒng)知識權(quán)利由原住民和當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)的全體成員共同所有，包括保存、控制、分享、保護其文化、藝術(shù)、技術(shù)、科學(xué)知識的自決權(quán)和開發(fā)、利用、交易其傳統(tǒng)知識的發(fā)展權(quán)。然而，在很長一段時間里，傳統(tǒng)知識被認為屬于公共領(lǐng)域的一部分，并非是知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的“現(xiàn)有技術(shù)”，無法受到現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)體系的保護，從而導(dǎo)致發(fā)達國家未經(jīng)發(fā)展中國家的原住民或傳統(tǒng)社區(qū)的同意對傳統(tǒng)資源大肆掠奪和濫用。

三、知識產(chǎn)權(quán)全球治理在糾正利益失衡上的突破

當(dāng)前，在“知識產(chǎn)權(quán)國際保護最大化”理念主導(dǎo)下的知識產(chǎn)權(quán)全球治理已無法有效地解決發(fā)達國家與發(fā)展中國家、私人產(chǎn)品與公共產(chǎn)品、專有領(lǐng)域與公共領(lǐng)域、壟斷與競爭等一系列沖突，由此引發(fā)的利益失衡等問題日趨嚴重。實際上，知識產(chǎn)權(quán)全球治理已然到了一個“標準化”的階段。在這個階段，主要問題不在于出現(xiàn)多少更新或更強的、有利于經(jīng)濟發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)類型，而是知識產(chǎn)權(quán)如何調(diào)整從而回應(yīng)不同主體的需求。對此，知識產(chǎn)權(quán)全球治理應(yīng)當(dāng)從以重商主義為中心的國際知識產(chǎn)權(quán)立法向以平等主義為核心的方向轉(zhuǎn)變，即更多地注重自然資源的分享、保護以及可持續(xù)管理。

(一)公平和發(fā)展的核心目標正在逐漸形成

公平和發(fā)展目標應(yīng)當(dāng)成為知識產(chǎn)權(quán)全球治理中標準化階段的核心，施加在發(fā)展中國家和最不發(fā)達國家之上的“萬能尺碼(one-size-fits-all)”的強制性雙邊主義政策和“超TRIPS標準(TRIPS-plus)”的保護要求將不予認可[9]73。雖然存在著諸多消極因素，但知識產(chǎn)權(quán)全球治理正在形成以利益平衡原則為基礎(chǔ)的知識產(chǎn)權(quán)國際新體制，為促進世界財富的公平分配、稀缺資源(如遺傳資源)的全球共享提供基礎(chǔ)。典型的表現(xiàn)就是體制轉(zhuǎn)換(regime shifting)，即通過條約談判、立法舉措或標準設(shè)定等活動從一個國際體制轉(zhuǎn)移到另一個體制從而改變原有狀況的一種嘗試[6]14。體制轉(zhuǎn)換的一次成功實踐，是發(fā)達國家主導(dǎo)的關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)問題的談判。知識產(chǎn)權(quán)保護和國際貿(mào)易原本屬于WIPO和GATT分別處理的國際事務(wù)。但是，當(dāng)發(fā)達國家在WIPO體制內(nèi)推行高標準知識產(chǎn)權(quán)保護政策不見成效的情況下，它們便竭力將知識產(chǎn)權(quán)保護議題納入GATT(WTO)的談判范圍內(nèi)，最后通過TRIPS協(xié)議成功地實現(xiàn)了國際知識產(chǎn)權(quán)保護體制從WIPO向WTO的轉(zhuǎn)移[14]。雖然發(fā)達國家善于利用強大的政治影響進行體制轉(zhuǎn)移，但欠發(fā)達國家也越來越多地運用體制轉(zhuǎn)移以滿足自身利益的最大化，比如在傳統(tǒng)知識、藥品等領(lǐng)域通過對現(xiàn)有條約的重新解釋、制定新的不具有強制約束力的宣言、指南、建議或其他形式的軟法。這被認為是發(fā)展中國家和非政府組織實施體制轉(zhuǎn)換策略的結(jié)果。

(二)WIPO立法及發(fā)展議程的各項建議促進公共利益的有效保護

作為聯(lián)合國專門機構(gòu)的WIPO在知識產(chǎn)權(quán)治理方面是一個相對民主的機構(gòu)。在決策機制上，發(fā)展中國家可以利用其“數(shù)量優(yōu)勢”達成對他們有利的決議。此外，加強知識產(chǎn)權(quán)立法對發(fā)展問題的考量也是WIPO的任務(wù)。在后TRIPS協(xié)議時代，WIPO為發(fā)展中國家在提供傳統(tǒng)資源保護、技術(shù)援助等方面起到了關(guān)鍵的作用，從而為知識產(chǎn)權(quán)利益沖突問題的解決提供了可行性路徑。

1.WIPO發(fā)展議程以詳盡、復(fù)雜且交叉的方式加強了WIPO的發(fā)展目標

自2004年開始，WIPO回應(yīng)來自發(fā)展中國家施加的壓力，通過了WIPO發(fā)展議程(WIPO Development Agenda)，著眼于其自身政策導(dǎo)向中有關(guān)發(fā)展問題的缺失，加強對知識產(chǎn)權(quán)公共領(lǐng)域的關(guān)注。從目的而言，WIPO發(fā)展議程足以突出其對WIPO的影響以及全球治理中知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展方向。它以一種詳盡、復(fù)雜且交叉的方式加強了WIPO的發(fā)展目標。發(fā)展議程包括45項建議，主要涵蓋六個方面：(1)技術(shù)援助與能力建設(shè)；(2)準則制定、靈活性、公共政策和公共領(lǐng)域；(3)技術(shù)轉(zhuǎn)讓、信息與通信技術(shù)及知識獲??；(4)評估、評價和影響研究；(5)包括任務(wù)授權(quán)和治理在內(nèi)的機構(gòu)問題；(6)其他問題。WIPO發(fā)展議程具有軟法的地位，它的實現(xiàn)仍需要發(fā)達國家和發(fā)展中國家的共識才能得以推行，但是其廣泛性的本質(zhì)似乎將全球知識產(chǎn)權(quán)法律以及政策制定的未來目標上升到了一個更為整體性的層次，吸收了不同的議題從而重塑知識產(chǎn)權(quán)。同時，它為WIPO以及WTO/TRIPS協(xié)議在全球知識產(chǎn)權(quán)體系中引發(fā)的一系列公共性危機提供了一個重要的平臺。雖然WTO和WIPO在知識產(chǎn)權(quán)全球治理中具有舉足輕重的地位，然而全球知識產(chǎn)權(quán)體系中的公平危機遠遠超越了這兩個國際組織的預(yù)想，這要求WTO和WIPO重新評估它們在界定對發(fā)展和公平起到至關(guān)重要作用的知識產(chǎn)權(quán)本質(zhì)中所扮演的角色，這也構(gòu)成了WIPO發(fā)展議程的重要方面[9]72-73。

2.《馬拉喀什條約》首次秉承公共利益原則，將知識產(chǎn)權(quán)與受益人保護相聯(lián)結(jié)

根據(jù)國際盲人聯(lián)盟的統(tǒng)計，全世界每年出版的約100萬種圖書中，僅有5%的書籍能夠被轉(zhuǎn)譯為視障者可用的無障礙板式，而且書籍資源的跨境交換也受到了嚴格限制。出于為盲人、視障者和印刷品閱讀障礙者獲得信息和通信提供充分和平等的機會，2013年6月28日WIPO通過了《馬拉喀什條約》。《馬拉喀什條約》將知識產(chǎn)權(quán)與人權(quán)保護相聯(lián)結(jié)，重申了1948年《世界人權(quán)宣言》、1966年《經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利國際公約》等國際人權(quán)文件關(guān)于社會公眾分享智力創(chuàng)造活動的利益的權(quán)利。根據(jù)《馬拉喀什條約》的規(guī)定，締約方應(yīng)當(dāng)在其國內(nèi)法中增加規(guī)定，允許復(fù)制、發(fā)行和提供已出版作品的無障礙格式版。此外，條約還為服務(wù)于盲人、視障者和印刷品閱讀障礙者的各種組織之間進行無障礙格式作品的跨境交換做出了規(guī)定，使同一部作品的無障礙版可在不同國家間進行共享。雖然在條約的締結(jié)過程中，發(fā)展中國家與發(fā)達國家在例外與限制的范圍、正常渠道的商業(yè)可獲得性、三步測試法的適用方式以及直接向受益人發(fā)行等問題存在諸多爭議[15]，但是《馬拉喀什條約》首次秉承公共利益原則，對盲人、視障者和印刷品閱讀障礙者等版權(quán)使用受益人的利益給予保護，“在作者權(quán)利的有效保護與更大的公共利益之間，尤其是與教育、研究和獲得信息之間保持平衡”。因此，這是一項平衡的、兼顧了各方不同利益的條約。此外，《馬拉喀什條約》的歷史性意義不止如此，它更代表著一種政治上的路向，指明了未來知識產(chǎn)權(quán)全球治理的發(fā)展方向。

(三)推動TRIPS協(xié)議的修改，解決藥品專利引發(fā)的公共健康危機

2000年，聯(lián)合國人權(quán)促進保護小組委員會通過的《知識產(chǎn)權(quán)與人權(quán)》的決議中建議世界知識產(chǎn)權(quán)組織、世界衛(wèi)生組織、聯(lián)合國發(fā)展計劃、聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議、聯(lián)合國環(huán)境規(guī)劃署和其他相關(guān)的聯(lián)合國機構(gòu)繼續(xù)深入地分析TRIPS協(xié)議對人權(quán)所產(chǎn)生的影響，包括對其人權(quán)含義的考量，同時期望WTO能夠就此問題達成協(xié)議。對此，WTO很快作出了回應(yīng)。為了解決藥品專利引發(fā)的公共健康、人權(quán)問題，2001年WTO第四次部長級會議通過了《關(guān)于TRIPS協(xié)議與公共健康的多哈宣言》(以下簡稱為《多哈宣言》)?！抖喙浴分饕鞔_了以下幾個問題：(1)承認了各成員采取措施以保護公共健康是不可減損的權(quán)利；(2)明確了TRIPS協(xié)議中可以用于保護公共健康、對抗知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)利的彈性條款；(3)認識到最不發(fā)達國家因醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)生產(chǎn)能力不足或無生產(chǎn)能力的原因而無法有效使用強制許可措施的現(xiàn)狀，并責(zé)成TRIPS理事會探求該問題的解決辦法，在2002年年底之前向總理事會報告；(4)將最不發(fā)達國家在醫(yī)藥產(chǎn)品方面履行TRIPS協(xié)議有關(guān)義務(wù)的過渡期延長至2016年；(5)重申了根據(jù)TRIPS協(xié)議第66條第2款，發(fā)達國家成員應(yīng)激勵其企業(yè)和機構(gòu)促進和鼓勵向最不發(fā)達國家轉(zhuǎn)讓技術(shù)的承諾[16]。《多哈宣言》雖然在一定程度上對公共健康權(quán)優(yōu)于私人財產(chǎn)權(quán)這一結(jié)論加以澄清，并認識到發(fā)展中國家和最不發(fā)達國家對獲得藥品的迫切需要并試圖尋求解決辦法，然而《多哈宣言》僅僅具有聲明的性質(zhì)，缺乏法律意義的強制性，因此，實際上對WTO成員并無約束力可言。

為了給處于面臨公共健康危機卻無法有效獲得基本藥品困境下，并且在藥品領(lǐng)域無生產(chǎn)能力或無充分生產(chǎn)能力的發(fā)展中國家和最不發(fā)達國家提供一個根本的解決方案，2003年WTO總理事會通過了《關(guān)于實施TRIPS協(xié)議與公共健康的多哈宣言第六段的決議》(以下簡稱《總理事會決議》)。該決議主要特點是通過對強制許可適用的藥品范圍、疾病范圍、進口成員方和出口成員方資格以及強制許可實施的方式與條件的限定對TRIPS協(xié)議第31條第(f)項下的強制許可的專利藥品出口問題加以明確。對于WTO來說，這是一項歷史性的決議，關(guān)乎經(jīng)濟和社會的最后一個癥結(jié)得以解決，貧窮國家能夠充分應(yīng)用WTO框架下知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則的靈活性解決國內(nèi)危及人民生命健康的疾病問題。然而，該協(xié)議對于貧困國家的公共健康問題的解決并非徹底，其嚴苛的條件限制以及繁瑣的操作程序使強制許可實際的實施效果大打折扣。進而2005年WTO第六次部長會議通過了《香港宣言》。該宣言對TRIPS協(xié)議相關(guān)條款的修改達成共識，通過了對TRIPS協(xié)議第31條第(f)項的修訂，在第31條之下增加了允許利用強制許可生產(chǎn)的藥品出口到缺乏生產(chǎn)能力的國家的這一規(guī)定，并明確了該規(guī)定適用的條件和程序。同時，就避免雙重征收專利使用費的措施、涉及最不發(fā)達國家的區(qū)域貿(mào)易協(xié)定及保留TRIPS協(xié)議現(xiàn)有的靈活性問題做出了規(guī)定?！断愀坌浴窞槲磥砑m正TRIPS協(xié)議對公共利益保護的失衡提供了一個法律框架，它將《總理事會決議》關(guān)于TRIPS協(xié)議第31條規(guī)定的相關(guān)義務(wù)內(nèi)容的豁免上升為TRIPS協(xié)議的正式條款，使《總理事會決議》所賦予的“豁免”具有穩(wěn)定性、長期性和確定性。這是TRIPS協(xié)議的第一次修訂，它的實現(xiàn)本身就具有里程碑的意義[17]。

(四)其他相關(guān)國際組織的積極參與

全球化以及數(shù)字、生物領(lǐng)域的巨大科技創(chuàng)新已然為知識產(chǎn)權(quán)的擴張?zhí)峁┝饲八从械谋憷瑥亩鴮?dǎo)致聯(lián)合國框架內(nèi)以及框架外的相關(guān)國際組織在制定和評估知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則對其職權(quán)范圍的影響時有著重要的利益考量[9]101-102。同時，這些利益考量也“從一種隱含的訴求上升為一種明示的價值”[18]。

世界衛(wèi)生組織(World Health Organization，以下簡稱WHO)開始關(guān)注與藥品有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題是在TRIPS協(xié)議要求WTO各成員對藥品實施專利保護之后。自1996年開始，WHO密切關(guān)注TRIPS協(xié)議的實施，并就TRIPS協(xié)議允許的藥品專利保護對基本藥品的價格、新藥研發(fā)、發(fā)展中國家的技術(shù)轉(zhuǎn)讓與投資所產(chǎn)生的影響提出質(zhì)疑，同時指出：(1)獲得基本藥品的權(quán)利是一種基本人權(quán)；(2)基本藥品的可負擔(dān)性應(yīng)當(dāng)給予優(yōu)先考慮，通過價格競爭、價格控制等措施解決；(3)基本藥品是一種特殊的商品，承載著倫理關(guān)懷，建議WHO成員國利用TRIPS協(xié)議中的相關(guān)彈性條款(如強制許可、平行進口等)來協(xié)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)保護與公共健康目標之間的關(guān)系從而實現(xiàn)本國的公共健康政策。2000年，WHO成立了全球化及TRIPS協(xié)議對藥物可及性影響監(jiān)測網(wǎng)，此網(wǎng)絡(luò)由四個WHO合作中心(巴西、西班牙、泰國和英國)承擔(dān)了主要工作，根據(jù)每個地區(qū)的不同特點專門對專利和加強知識產(chǎn)權(quán)保護如何影響藥物可及性的問題進行監(jiān)測和研究[19]。意識到許多發(fā)展中國家在面臨突如其來的疾病時不能快速準確地獲取疾病傳播的信息，而WHO有責(zé)任和義務(wù)幫助它們提高對公共健康威脅事件的應(yīng)急能力。因此，2003年世界衛(wèi)生組織大會正式?jīng)Q定賦予WHO以藥品專利咨詢職能，向各成員國政府提出有關(guān)如何確保藥品專利保護政策不損害公共健康的建議。目前，WHO啟動了新的健康權(quán)改革計劃，在性別、公平性和人權(quán)領(lǐng)域內(nèi)所取得進展的基礎(chǔ)上促進和便利健康權(quán)的發(fā)展，主要涉及加強WHO及其成員國的能力，對健康采取以人權(quán)為基礎(chǔ)的做法；在國際法和國際發(fā)展程序中推進健康權(quán)；倡導(dǎo)與健康相關(guān)的人權(quán)，包括健康權(quán)。此外，聯(lián)合國教科文組織是聯(lián)合國系統(tǒng)內(nèi)主管文化事務(wù)的政府間組織，長期致力于物質(zhì)遺產(chǎn)和非物質(zhì)遺產(chǎn)的保護。2003年10月，聯(lián)合國教科文組織第32屆大會上通過《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，旨在保護以傳統(tǒng)、口頭表述、節(jié)慶禮儀、手工技能、音樂、舞蹈等為代表的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》強調(diào)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的國際人權(quán)保護，在社會文化關(guān)系、文化認同性、可持續(xù)發(fā)展以及文化遺產(chǎn)中的自決權(quán)方面給予了積極認可。2005年10月，聯(lián)合國教科文組織大會通過了《保護和促進文化表達多樣性公約》。該公約延續(xù)了2001年聯(lián)合國教科文組織的《世界文化多樣性宣言》的思想，將文化多樣性視為全人類的共同遺產(chǎn)，并且確認“保護文化多樣性是倫理方面的迫切需要，與尊重人的尊嚴是密不可分的，它要求人們必須尊重人權(quán)和基本自由，特別是尊重少數(shù)人群體和土著人民的各種權(quán)利。任何人不得以文化多樣性為由，損害受國際法保護的人權(quán)或限制其范圍?！?/p>

[1] [美]羅蘭·羅伯森.全球化：社會理論和全球文化[M].梁光嚴，譯.上海：上海人民出版社，2000：11.

[2] 王奇才.法治與全球治理：一種關(guān)于全球治理規(guī)范性模式的思考[M].北京：法律出版社，2012.

[3] 王彥志.非政府組織參與全球環(huán)境治理——一個國際法學(xué)與國際關(guān)系理論的跨學(xué)科視角[J].當(dāng)代法學(xué)，2012(1):52.

[4] [法]米海依爾·戴爾瑪斯·馬蒂.世界法的三個挑戰(zhàn)[M].羅結(jié)珍，譯.北京：法律出版社，2001：113.

[5] [英]戴維·赫爾德，安東尼·麥克格魯.治理全球化——權(quán)力、權(quán)威與全球治理[M].曹榮湘，譯.北京：社會科學(xué)文獻出版社，2004：15.

[6] Laurence R. Helfer. Regime Shifting: The TRIPs Agreement and the New Dynamics of International Intellectual Property Making[J]. Yale Journal of International Law，2004.

[7] 張麗娜.WTO調(diào)整技術(shù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)的功能錯位與糾正[J].當(dāng)代法學(xué)，2012(3):142.

[8] 鄭成思.世界貿(mào)易組織與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，1996：10.

[9] Chidi Oguamanam. Intellectual Property in Global Governance: A Development Question [M]. Routledge，2012.

[10] [美]E·博登海默.法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法[M].鄧正來，譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：298.

[11] W.R. Cornish.Intellectual Property: Patents，Copyright，Trade Marks and Allied Rights[M]. London:Sweet & Maxwell，1996：10.

[12] 徐國棟.民法基本原則解釋——成文法局限性之克服[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：350.

[13] [澳]彼得·達沃豪斯，約翰·布雷斯韋特.信息封建主義[M].劉雪濤，譯.北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2005：14.

[14] 古祖雪.從體制轉(zhuǎn)換到體制協(xié)調(diào)：TRIPS的矯正之路——以發(fā)展中國家的視角[J].法學(xué)家，2012(1)：149.

[15] 曹陽.馬拉喀什條約的締結(jié)及影響[J].知識產(chǎn)權(quán)，2013(9):81.

[16] 馮潔菡.公共健康危機與WTO知識產(chǎn)權(quán)制度的改革——以TRIPs協(xié)議為中心[M].湖北：武漢大學(xué)出版社，2005：80-82.

[17] 林秀芹.TRIPs體制下的專利強制許可制度研究[M].北京：法律出版社，2006：388.

[18] 何志鵬.國際法治：良法善治還是強權(quán)政治[J].當(dāng)代法學(xué)，2008(2):57.

[19] 鄭萬青.全球化條件下的知識產(chǎn)權(quán)與人權(quán)[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006：171.

The Limitations and Breakthroughs of Global Governance in Intellectual Property on the Prospective of the Balance of Interests

ZHANG Yan-mei

(College of Law，Jilin University，Changchun 130012，China)

In the post TRIPS Agreement era，the rationality of global governance in intellectual property has been doubted in a long term. On June 28，2013，WIPO passed Marrakesh Treaty to Facilitate Access to Published Works for Persons Who Are Blind，Visually Impaired or Otherwise Print Disabled (short for Marrakesh Treaty)，which connects the legislation of copyrights to the interest protection of the beneficiary on the principle of public interest for the first time，consequently causing the discussion on the direction of global governance in intellectual property. The global governance in intellectual property should abandon the legislative conceptions which center on mercantile system，and realize the transition of global governance in intellectual property on the core of egalitarianism focusing on the protection of private rights and concerning to the harmony of the mankind at the same time.

Intellectual Property；Global Governance；Public Interest

2013-04-08

國家社會科學(xué)基金一般項目(13BFX079)；2014年吉林省教育廳“十二五”社會科學(xué)研究規(guī)劃項目。

張艷梅(1979-)，女，吉林長春人，吉林大學(xué)法學(xué)院講師，博士。

D913.4

A

1001-6201(2015)04-0094-06

[責(zé)任編輯：秦衛(wèi)波]

[DOI]10.16164/j.cnki.22-1062/c.2015.04.017