◎ 李莘園 （吉林長春產(chǎn)權交易中心，長春130022）

隨著我國經(jīng)濟發(fā)展進入新常態(tài)，進入各區(qū)域產(chǎn)權市場的國有企業(yè)和股份制公司的產(chǎn)股權交易數(shù)量大幅攀升，促進了地方產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和經(jīng)濟發(fā)展。目前，產(chǎn)權市場還沒有全部達到中國企業(yè)國有產(chǎn)權交易機構(gòu)協(xié)會規(guī)定的行業(yè)“四統(tǒng)一”規(guī)范運營的要求，市場運營管理仍存在一些問題和人為的工作漏洞，特別是在辦理產(chǎn)權、股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)過程中仍有一些需要注意的問題，如果不加以防范或不能妥善處理，則會影響交易協(xié)議的有效簽訂，也會影響市場的有序、規(guī)范發(fā)展。本文就市場存在的實際問題，提出辦理產(chǎn)股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)時需要注意的相關事項。

1 確認產(chǎn)股權轉(zhuǎn)讓相關要件的合法性

1.1 確認轉(zhuǎn)讓方的主體資格合法性

進行產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓交易時，要確認轉(zhuǎn)讓方提供的主體資格有效證件原件和復印件的合法性，核實權益人同意轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權文件的真實性和有效性。進行股權轉(zhuǎn)讓交易時，要根據(jù)股權轉(zhuǎn)讓方提供的有效證件原件和復印件，核實股東在工商行政管理機關登記的檔案資料，確認股權轉(zhuǎn)讓方是否登記在股東名冊中，是否符合法律規(guī)定股權轉(zhuǎn)讓的主體資格。否則會因主體資格的問題導致股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，給受讓方造成損失。

1.2 核查轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓產(chǎn)股權是否存在法律障礙

主要審查轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓產(chǎn)股權是否存在《公司法》禁止轉(zhuǎn)讓的情形，公司章程對產(chǎn)股權轉(zhuǎn)讓的限制性約定。

1.3 核實公司股東會議文件

在簽訂股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議前，要審查公司股東會議全體股東同意股權轉(zhuǎn)讓文件的有效性，確認股東會議形成的股東優(yōu)先購買權的相關意見，避免發(fā)生侵犯其他股東優(yōu)先購買權而導致股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效的法律風險。

1.4 確認國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方提供的文件合規(guī)性

國家所有性質(zhì)的產(chǎn)股權轉(zhuǎn)讓，要確認轉(zhuǎn)讓方提供的文件是否符合國務院國資委和財政部關于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的相關規(guī)定。

1.5 核查轉(zhuǎn)讓方提供的項目瑕疵文件

轉(zhuǎn)讓方提供介紹轉(zhuǎn)讓項目瑕疵的文件，要求內(nèi)容詳細、真實，沒有隱瞞事項，并附有項目無瑕疵隱瞞的保證書。

2 盡職調(diào)查轉(zhuǎn)讓方和受讓方的相關信息

2.1 產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓要進行現(xiàn)場調(diào)查和封存

對于產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓交易項目，要進行現(xiàn)場調(diào)查，核實轉(zhuǎn)讓項目。數(shù)據(jù)屬實后，按照產(chǎn)權市場的相關規(guī)定，辦理好產(chǎn)權封存手續(xù)。

2.2 股權轉(zhuǎn)讓要核查相關要件和確認股權情況

對于股權轉(zhuǎn)讓交易項目，要依據(jù)轉(zhuǎn)讓方提供的國家注冊資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的評估報告和相關申報要件，核實轉(zhuǎn)讓方的股權數(shù)量和公司的基本情況，明晰股權結(jié)構(gòu)，確認轉(zhuǎn)讓的股權份額。

2.3 調(diào)查轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)股權完整性

了解作為轉(zhuǎn)讓標的的產(chǎn)股權是否設定擔保、抵押及其他第三方權益。如股權轉(zhuǎn)讓涉及土地使用權問題，出讓方應當保證所擁有的士地使用權及房屋所有權，均系經(jīng)合法方式取得，并合法擁有，可以被依法自由轉(zhuǎn)讓。

2.4 調(diào)查受讓方資信

調(diào)查清楚受讓方的資信情況，確認轉(zhuǎn)讓方要求的受讓方所需基本條件是否具備。這種盡職調(diào)查對轉(zhuǎn)讓項目順利達成具有十分重要的意義，直接關系到合同的兌現(xiàn)，最大限度地降低轉(zhuǎn)讓風險。

3 簽訂產(chǎn)股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議需要注意的問題

3.1 查實轉(zhuǎn)讓方提供的項目瑕疵文件完整性及合規(guī)性

項目轉(zhuǎn)讓前，應認真查實轉(zhuǎn)讓方提供的轉(zhuǎn)讓項目瑕疵文件，了解清楚項目瑕疵是否影響公平交易。由于轉(zhuǎn)讓項目隱瞞瑕疵而引起的爭議糾紛相當常見，在簽訂項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議之前應要求轉(zhuǎn)讓方對其轉(zhuǎn)讓資格、轉(zhuǎn)讓的項目作無瑕疵保證，以免轉(zhuǎn)讓成交后，在辦理變更權屬關系時發(fā)生糾紛。

常見的書面保證包括：保證轉(zhuǎn)讓方具有轉(zhuǎn)讓項目的權利能力與行為能力；保證交易交割日前，涉及的事實瑕疵而產(chǎn)生的訴訟或仲裁由轉(zhuǎn)讓方承擔責任；保證本次轉(zhuǎn)讓過程中，轉(zhuǎn)讓方所提供的任何文件都合法有效。

對于股權轉(zhuǎn)讓項目，當受讓方為非公司原股東時，應符合《公司法》規(guī)定的程序要求，保證本次股權轉(zhuǎn)讓經(jīng)其他股東過半數(shù)以上同意；保證所轉(zhuǎn)讓的股權完整，未設定擔保、抵押或關系到第三方權益的權利等。受讓方保證支付轉(zhuǎn)讓項目的資金來源合法，有充分的履約價款資金的能力。

3.2 在項目轉(zhuǎn)讓前確定轉(zhuǎn)讓價格

國有資產(chǎn)或國有股權轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過審計、評估的過程，按照轉(zhuǎn)讓方上級國有資產(chǎn)管理部門批準文件確定的價格作為轉(zhuǎn)讓基礎價格。然后，按照轉(zhuǎn)讓方式的不同，確定不同的掛牌價。掛牌價原則上不低于基礎價格，還應保證國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓標的保值增值。

股份制公司股權轉(zhuǎn)讓的價格，由權屬人按《公司法》規(guī)定的權限，確定股權轉(zhuǎn)讓價格。產(chǎn)股權轉(zhuǎn)讓價格，要在委托交易的協(xié)議中明確。股權轉(zhuǎn)讓價格，不僅僅表現(xiàn)為現(xiàn)存的資產(chǎn)額的多少，還體現(xiàn)為未來動態(tài)的收益和盈利能力，因此也無法做到最客觀、最準確。雙方協(xié)商最能體現(xiàn)意思自治，但受讓方往往都存在信息不充分、不對稱的情況，要協(xié)商出一個雙方都能接受認可的協(xié)議價格最好。競價交易價格，由掛牌價起價進行競價交易，以競價后的最高價成交，并按轉(zhuǎn)讓公告的有關條款規(guī)定，簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

3.3 留意轉(zhuǎn)讓項目繳稅和變更登記交費的問題

很多產(chǎn)股權轉(zhuǎn)讓簽訂協(xié)議時，雙方都習慣在協(xié)議中標注“本項目轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的一切費用都由受讓方承擔”等類似籠統(tǒng)的約定，但該約定并不能免除轉(zhuǎn)讓方繳稅的法定義務。我國相關法律規(guī)定，產(chǎn)股權轉(zhuǎn)讓過程中，轉(zhuǎn)讓方是納稅義務人，受讓方是代扣代繳義務人。所以，要在轉(zhuǎn)讓協(xié)議上寫明受讓方代扣代繳的詳細稅費項目，避免納稅人由于稅費繳納責任不清，發(fā)生漏繳納財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得稅費的糾紛。

3.4 監(jiān)督轉(zhuǎn)讓方提供并說明債權債務相關情況

在項目轉(zhuǎn)讓前，轉(zhuǎn)讓方公司所承擔的債務直接影響到公司的資產(chǎn)、股權的價值、公司的運營及盈利能力。因此，對公司現(xiàn)存的債務如何承擔需要在股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中特別約定，這也是非常重要的條款。項目轉(zhuǎn)讓過程中，雙方對公司轉(zhuǎn)讓前的全部債權債務進行梳理，確定某日作為基準日，該日之前的債務由轉(zhuǎn)讓方來承擔，該日之后的則由受讓方來承擔，以此劃分彼此的承擔范圍。對于非因任意一方的過錯而遺漏的債務，也應當由基準日來確定承擔方。如果是因為轉(zhuǎn)讓方故意而未向受讓方披露重大債務的，則由轉(zhuǎn)讓方來承擔該債務。

3.5 按照檔案管理規(guī)定對交易材料建檔保管

轉(zhuǎn)讓協(xié)議附件是轉(zhuǎn)讓協(xié)議的組成部分，附件復印件要與原件相同，標注復印出處和日期、蓋有公章。簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，轉(zhuǎn)讓協(xié)議附件要和協(xié)議一起蓋騎縫章，裝訂成卷。雙方各持有若干協(xié)議文本，各自保管。產(chǎn)權交易機構(gòu)要按照中國企業(yè)國有產(chǎn)權交易機構(gòu)協(xié)會《企業(yè)國有產(chǎn)權交易檔案管理規(guī)范（試行）》的要求，把交易過程中形成的全部文本材料，包括轉(zhuǎn)讓協(xié)議及附件分類裝訂成卷，經(jīng)檔案管理人員審核后，存入檔案室保管?！?/p>