崔承耀

（國家開放大學蘭州學院，蘭州 730030）

裕固族是我國歷史悠久的少數(shù)民族之一，人口有1.5萬多（2005年），主要聚居在甘肅省肅南裕固族自治縣境內(nèi)的康樂、大河、明花、皇城區(qū)及馬蹄區(qū)的友愛鄉(xiāng)，其余居住在酒泉市肅州區(qū)的黃泥堡裕固族鄉(xiāng)。裕固族自稱“堯呼爾”，“兩拉玉固爾”。史籍記載裕固族先民宋代被稱為“黃頭回紇”，元稱“撒里畏吾”，明稱“撒里畏兀兒”，清稱“錫喇偉古爾”。新中國成立后，按本民族的意愿，統(tǒng)稱裕固族。（取漢語富裕鞏固之意）

裕固族居住于河西走廊中部，祁連山北麓的狹長地帶。壯麗的肅南山川、豁達的民族性格和悠久的歷史孕育了裕固族燦爛的民族文化和傳統(tǒng)習慣。本文從民族習慣法的角度揭示裕固族獨特的社會生活以及本民族習慣法在現(xiàn)代社會發(fā)揮的特殊功能。

一 民族習慣法的定義及裕固族習慣法的特征

（一）民族習慣法的定義

民族習慣法的定義有很多，目前學界對這一概念并未達成共識，概括起來主要有以下三種：（1）習慣法是指“國家認可和由國家強制力保證實施的習慣，是法的淵源之一”。[1]這種觀點忽略了未被國家認可的卻發(fā)揮作用的“活法”，明顯的縮小了習慣法的范圍。（2）將習慣法等同于習慣或者習俗。這種觀點擴大了習慣法的內(nèi)涵，實際上，很多習慣并未發(fā)揮“法”的功能。美國法人類學學者霍貝爾指出：“照字義解釋，這意味著陶器制造術(shù)，鉆木取火術(shù)，訓練小孩子大小便的方法以及另外的人們的全部習慣都是法律，這是一個荒唐的主張”。[2]（3）“習慣法是獨立于國家制定法之外，依據(jù)某種社會權(quán)威或者社會組織，具有一定強制性的行為規(guī)范的總和”。[3]這種觀點較好的區(qū)分了習慣法與國家法的范疇，同時，又較好的反映了“法”的特征。綜上所述，我們認為，民族習慣法是獨立于國家制定法之外，根據(jù)少數(shù)民族地區(qū)的約定俗成或者社會組織的權(quán)威規(guī)定，調(diào)整少數(shù)民族內(nèi)部社會關(guān)系，具有強制力的行為規(guī)范的總和。

（二）裕固族習慣法的特征

1.民族性。每個民族都有自己的民族個性，這種個性是在長期的社會生活和文化傳統(tǒng)中形成的，它集中體現(xiàn)了本民族不同于其他民族的地方。民族習慣法在調(diào)整本民族社會關(guān)系，維護少數(shù)民族利益，體現(xiàn)少數(shù)民族共同價值方面發(fā)揮了重要作用，所以看一個民族習慣法的內(nèi)容就可以窺見整個民族社會生活的方方面面。民族習慣法本身就是對民族文化的傳承與弘揚，具有鮮明的民族個性。

2.地域性。民族習慣法是在長期的社會生活中形成的，是本民族成員共同約定和遵守的社會法則，所以民族習慣法從一開始就烙上了鮮明的生活印記，而這些又和本民族的生產(chǎn)方式、生活習慣、地里環(huán)境等因素息息相關(guān)。即便同一個民族，由于地理環(huán)境不同，民族習慣法也會略有不同。例如裕固族在肅南自治縣西部和東部使用的語言就明顯不同，黃泥堡裕固族鄉(xiāng)則使用漢語，民俗習慣也略有差異。所謂“十里不同風，百里不同俗”就很好的反映了這種情況。

3.倫理性。裕固族很多習慣法都體現(xiàn)出倫理性。在社交禮儀方面，裕固族遵從長幼有序、夫婦有別、鄰里有禮的倫理秩序。[4]在社會公德方面，裕固族人講究誠實守信、助人為樂、熱愛自然、珍視生命的倫理思想。在宗教信仰方面，裕固族信仰過多種宗教，比如薩滿教，摩尼教，佛教，喇嘛教等。各種宗教在裕固族的和諧發(fā)展也體現(xiàn)出裕固族包容的民族性格。

4.歷史性。裕固族很早就出現(xiàn)在中國史籍上，雖然歷經(jīng)朝廷更替和戰(zhàn)爭變亂，但是勤勞勇敢、熱情粗獷的民族性格并未因此改變。流傳下來的許多民間諺語、詩歌、傳說、神話不但很好的傳承了這一民族精神，而且體現(xiàn)的倫理價值及道德觀念是形成裕固族習慣法的重要源泉。而今，裕固族因居住地不同以及宗教信仰和語言的差異使得習慣法也有所差異，但在涉及禮儀、婚俗、禁忌、喪葬等方面仍然能夠看到裕固族習慣法留下的歷史印記。

二 裕固族習慣法的內(nèi)容

裕固族習慣法的內(nèi)容很多，流傳至今有些內(nèi)容已經(jīng)發(fā)生了改變，本文就歷史上涉及習慣法主要的幾個方面進行介紹：

（一）禮儀

在裕固人的生活里，對具體言語行為，如迎客、送客、相互稱呼等都有禮儀規(guī)范，他們常用這些規(guī)范衡量、評判人的品行，裕固老人也常用這些文明禮節(jié)教育子孫后代，代代相傳。

裕固人熱情好客。有客來訪，裕固人會獻上下馬歌，敬上下馬酒，拿出家里最好的食物招待客人。客人進入帳房后，按男左女右分坐，坐序按客人身份、輩份、年齡排列，身份高、輩份大、年長者為上席。主人給客人雙手遞茶碗、飯碗，也從上席開始，給客人斟茶，盛飯均由主婦操作，客人不得自己動手，不得隨意拿飯勺或茶壺，喝茶時一般用一根筷子，忌用兩根。主人請客人用餐時，客人不得走動，民間傳統(tǒng)有先敬茶后敬酒的習慣。豐盛的酒宴招待了客人后，還要給客人羊肉作禮物帶回家，俗稱：“抬羊背子”。 離開時，不要出門就上馬，而應(yīng)牽著馬走一段路，等主人回去了再上馬。裕固人忌諱在客人面前脫鞋、脫襪。不管與誰交往，裕固人忌諱拍他人肩膀。裕固人最忌諱在牛羊圈里、門口大小便和在眾客面前啐吐痰、擤鼻涕。

（二）婚俗

20世紀50年代前，裕固族婚姻制度主要有兩種：一種是一夫一妻制，另一種是帳房戴頭婚。但不管是哪一種婚姻形式，都有一個共同的特點，即同氏族之人不能通婚，輩份不同之人也不能通婚，違者將受到社會輿論的譴責，甚至被趕出部落。

1.一夫一妻制

一夫一妻制的婚姻特點是男娶女嫁，妻從夫居。裕固族這一婚姻制度又有三種形式：成年婚、換門婚和童養(yǎng)媳婚。

男子到結(jié)婚年齡(15歲左右)，父母便為之操辦婚姻，謂之成年婚，也是裕固族的正式婚。裕固族的正式結(jié)婚講究“門當戶對”，而且儀式非常繁瑣。一般要經(jīng)過求婚、許親、說親、定婚、選人、戴頭、送親、打尖、踏房、讓客、洗塵、交新娘、入新房、生新火、回門、串親、出牧、站娘家等過程。由于結(jié)婚所需費用太多，裕固族貧窮牧民十有八九不能正式結(jié)婚，也有大戶娶窮人女子，但窮人絕不可能娶大戶女子?，F(xiàn)在裕固族年輕人結(jié)婚大都趨于簡單、節(jié)約，傳統(tǒng)婚禮習俗已經(jīng)很少了，裕固族和其他民族結(jié)婚也很常見?！皳Q門婚”或“交換婚”，即在兩家兄弟姐妹之間互相交換姑娘成婚，或舅表、姑表之間相互通婚。牧民采用這一婚姻形式負擔較少，但是近親結(jié)婚對后代危害較大，而且禮節(jié)較少，是裕固族中的非正式婚。裕固族的童養(yǎng)媳婚現(xiàn)象也不少，這和漢族封建時代的童養(yǎng)媳情況大體類似。

2.帳房戴頭婚

帳房戴頭婚——裕固語叫“楊恩開楞”，也是一種非正式婚。裕固族姑娘在奇數(shù)年齡15歲或17歲時，如果不準備出嫁，就會擇吉日找一到兩個已婚婦女為其梳頭，在佛龕前辮頭發(fā)。通常是將12根小辮子梳成3條大辮子，謂之“戴頭”，同時還要穿上家人為自己精心繡制的衣服和頭面，宴請賓客，這就是戴頭儀式。姑娘戴頭之后，就有了社交自由，通常在父母旁邊另扎一頂小帳房，可以與相好的男子同居，也可以生兒育女。同居的男子必須幫助女方家勞動，受到女方約束，而女方不受男方的約束。當女方對該男子不滿意時，可以讓男子離去，再招其他男子同居，甚至同時與幾個男子往來，戶族也不加干涉。如果發(fā)生離異，男子不能帶走任何東西，所生子女也歸女方。這種以女性為主的婚姻形式，是古老的母權(quán)制婚姻的殘余，男子無夫妻名分，也無財產(chǎn)繼承權(quán)。

（三）喪葬

歷史上，裕固族的喪葬方式主要有火葬、天葬、水葬和土葬等幾種。目前，裕固族喪葬習俗中火葬最普遍。

裕固族在老人死后要浴尸，將死者的衣服全部脫光，由直系親屬用棉花蘸酒或柏香水把尸體從頭到腳擦洗一遍，裕固族稱之為“凈身”。在尸體未僵硬之前將其收攏成“胎兒狀”，謂之“圓寂”。停尸守靈時間一般2—3天，不能在靈前痛哭失聲，因為活人的淚水會化做汪洋大海，使死者留戀牽掛。裕固族的出殯時間一般選在日出之前或日落之后，送葬主要是長子和直系親屬去送葬，人數(shù)為單數(shù)（含死者）。一般由8個人用抬架子（類似擔架）把死者抬到火葬場，一定要將死者頭朝上，途中要盡量避開獨木或單獨的一個大石頭，不管遇到多少河流，都要投擲硬幣，過去投的是麻錢?；鹪嶂蟮牡谌?，死者的親屬去火葬場地撿拾骨灰，將骨灰干干凈凈地撿進白布袋里，袋口用五色（紅、黃、藍、白、黑）布條扎緊，象征五色祥云，如果離祖墳地不遠就要當天送往下葬。下葬時，遇有孤零零的樹或者石頭一定要鏟除（認為不吉利）。人死后，49天之內(nèi)，男子不許剃須發(fā)，女子不能洗頭、梳頭。對患傳染病或產(chǎn)婦死亡者，要將尸體埋在三四尺深的墓坑下偏窯內(nèi)，等三五年后再將骨頭挖出火化埋葬；12歲以下的少年死后則一次埋入墓坑偏窯內(nèi)，不再火化。以前有些部落還有水葬、天葬的習俗，現(xiàn)在很少了，至今，紅灣、青龍等地還保留著土葬的習俗。

（四）宗教禁忌

薩滿教是裕固人的原始宗教，到今天仍然保留著敬奉“點格爾汗”的習俗。假如客人帶了槍支、彈藥、牧鞭或生皮、生肉就不要拿進帳篷。一般穿紅衣、騎紅馬的人是不準進帳篷的，這是由于裕固族敬奉“點格爾罕”的緣故。日、月、山、火、風、雨、雷、電、江河、山川在裕固族人民心中占據(jù)很重要的位置，每年會舉行一定的祭祀活動。裕固族遠祖以狼、鳥為圖騰，所以裕固族禁食“尖嘴圓蹄”的動物，即：禁食大雁、麻雀、雞、魚、驢、馬、狗等。現(xiàn)在雞肉、魚肉可以食用，但是獵獲野雞仍然拒絕拿進帳篷。

裕固族先民曾信仰過多種宗教，如薩滿教，摩尼教，佛教，喇嘛教等，有過多種宗教同時存在的歷史。明代以后，喇嘛教成為裕固族的主要信仰。今天裕固族的現(xiàn)實生活中，仍呈現(xiàn)宗教信仰的多種多樣，交錯相織。

三 裕固族習慣法的現(xiàn)代價值功能

法的功能與作用經(jīng)常有人混為一談，實際上這兩個貌似相似的事物有著本質(zhì)的區(qū)別。俄國學者扎拉列夫認為：“法的職能就是由法的本質(zhì)和法在社會生活中的社會意義所決定的，對社會關(guān)系所施加的法的影響的主要導向”[5]這里所謂法的職能就是法的功能。北大周旺生教授認為：法的功能是法所固有的內(nèi)在屬性，而法的作用是被賦予和設(shè)定的。所以法的功能具有穩(wěn)定屬性，而作用常會變動；法的功能具有應(yīng)然屬性，而法的作用具有實然指向，尤其和一定歷史時期的社會經(jīng)濟生活相聯(lián)系。本文探討裕固族習慣法在現(xiàn)代社會的價值功能，自然從習慣法的功能入手揭示裕固族習慣法在現(xiàn)代社會的價值。

（一）文化傳承功能

裕固族習慣法是在長期的社會生活中形成的，其習慣法的內(nèi)容也是由各種習慣、規(guī)定、宗教禁忌、圖騰崇拜及神話傳說演變而來，例如：裕固族十分尊敬老人，并形成了很多規(guī)范，就是源于裕固族族規(guī)。再如：裕固族每年祭“鄂博”是對山神的崇拜，敬奉“點格爾汗”是對“天可汗”的崇拜。生產(chǎn)生活中的許多禁忌來源于信奉的宗教，婚俗中的許多規(guī)定源于神話或歷史傳說。對于一個沒有文字的民族，如果說文化習慣是表現(xiàn)本民族與其他民族的主要區(qū)別，那么，習慣法便是對本民族文化習慣的高度概括和傳承。

（二）社會規(guī)范功能

社會規(guī)范的種類很多，宗教、禁忌、道德、政策、法律都可以進行社會調(diào)整，都具有社會規(guī)范的功能。個人的習慣不具有普遍性，無法被社會認可并要求他人強制遵守，然而一個民族共有的習慣（不管來自于歷史傳承還是部族規(guī)定）在已被社會所有成員認可并具有約束力的時候便具有了法的一般特征，只是這種習慣法不能和“國法”一概而論。裕固族習慣法在調(diào)整本民族內(nèi)部社會關(guān)系，維護本民族整體利益方面發(fā)揮了重要作用，例如：裕固族注重誠信，對于失信的人不但給予很低的評價，而且制定了懲罰措施（欠債不還的人會被處以罰款）。再如，裕固族非常注重禮儀，有嚴格的輩分限制，同氏族人員禁止通婚，老人和婦女很受社會尊敬。這既是評價一個人品德高低的標準，也是維護社會和諧的重要手段?？梢哉f，裕固族習慣法很好的發(fā)揮了法的規(guī)范功能，即指引、評價、教育、預測、強制功能。[6]

（三）提倡民俗道德

如果說裕固族習慣法的首要功能是文化傳承，以使其保持民族的延續(xù)性，那么裕固族習慣法在現(xiàn)代社會的首要價值就是提倡民俗道德，民俗道德是社會成員形成價值認同感的前提，也是本民族區(qū)別于其他民族的重要表現(xiàn)。具體來講：

首先，歷史神話傳說、民俗諺語以及部族規(guī)定本身就是裕固族習慣法的重要淵源，這里面孕育的民族精神和文化道德以習慣法的形式傳承下來，共同的價值認同感使得本民族成員形成強大的向心力，在維持生存、抵御外侵、振興民族方面發(fā)揮了重大的作用。

其次，每個民族的民俗道德是不同的，這是本民族區(qū)別于其他民族的重要特征，裕固族習慣法體現(xiàn)的民俗道德表現(xiàn)出裕固族鮮明的民族個性。例如，裕固族禮儀待客之道，婚俗喪葬之儀，宗教禁忌之多，反映出了裕固族首先是一個包容的民族，即允許不同的宗教信仰和習慣并存，同樣信奉喇嘛教，裕固族僧人可以結(jié)婚生子，這是比較少見的；其次是一個熱情、豁達的民族，沒有哪個民族對待客禮儀規(guī)定的如此之多，以至于讓客人受寵若驚，熱情可見一斑；再次是尊卑有序的倫理秩序和誠實守信的處事風格，這從各種禮儀規(guī)范和禁忌處罰可以看出來；最后是勤勞、勇敢的民族本性，裕固族早先也是以游牧為主要生產(chǎn)來源，婦女在婚姻、社會生產(chǎn)中占有很重要的地位，很多去過裕固族自治縣的人都很佩服裕固族婦女的“心靈手巧”，勇敢則是維護本民族生存的需要，《貢爾尖和央格薩》、《三頭妖怪的故事》等英雄傳說流傳至今。

最后,原始的圖騰崇拜、宗教禁忌和流傳至今的祭祀活動都是裕固人熱愛自然、珍視生命的重要體現(xiàn)，客觀上保護了裕固族自治縣的生態(tài)平衡，具有重要的現(xiàn)實意義。裕固人敬奉日、月、山、火等自然景觀或現(xiàn)象，每年還要舉行敬奉“點格爾汗”、祭 “鄂博”等活動；裕固人禁食“尖嘴圓蹄”的動物，非常愛護牲畜，當小馬駒長到一歲時，要舉行隆重的第一次剪鬃儀式；裕固人禁止打旱獺，打獵也有嚴格的規(guī)定。這些規(guī)定有效地保護了野生動植物資源，為維護生態(tài)平衡做出了重要貢獻。

（四）維護社會穩(wěn)定

與民族習慣法的社會規(guī)范功能相對應(yīng)，裕固族習慣法的主要社會價值或目標就是維護社會穩(wěn)定。沒有社會穩(wěn)定，一切都無法談起，更何況裕固族在歷史上幾次遷徙，歷經(jīng)朝廷更替和戰(zhàn)亂。對內(nèi)而言，裕固族習慣法是社會成員共同遵守的社會準則，在確定社會倫理秩序，定紛止爭方面也發(fā)揮了重要作用。對外而言，裕固族習慣法是民族精神和文化道德的傳承，是形成民族認同感的前提和價值基礎(chǔ)，在凝聚民族精神，維護民族共同利益方面發(fā)揮了重要作用。

（五）法制建設(shè)補充

習慣法不同于“國法”，不能用一般法的理論去解釋習慣法，但是習慣法卻發(fā)揮了不同于國法的特殊作用，兩者有融合也有沖突。裕固族主要的法律仍然以國家法為主，民間習慣法的歸納與總結(jié)已經(jīng)越來越少了,加之社會變遷和民族融合，裕固族的社會經(jīng)濟生活發(fā)生很大改變，裕固族習慣法發(fā)揮作用的地方也就很有限了，但是從筆者的歸納與總結(jié)

中大家仍然可以看到裕固族習慣法具有很重要的價值。裕固族習慣法作為民族文化道德傳承的載體，不但在凝聚民族精神、振興民族發(fā)展方面發(fā)揮了重要作用，而且其社會價值理念和民俗傳統(tǒng)是社會精神文明的體現(xiàn)，是對中國法制建設(shè)的重要補充。

[1]中國大百科全書:法學卷[M].北京:中國大百科全書出版社,1984:87.

[2][美]霍貝爾.原始人的法[M].嚴存生,譯.貴陽:貴州人民出版社,1992:187.

[3]高其才.論中國少數(shù)民族習慣法文化[J].中國法學,1996(1).

[4]熊坤新.裕固族倫理思想綜述[J].新疆師范大學學報,2007(3).

[5][俄]扎拉列夫.法與國家的一般理論[M].王哲,王成英,等,譯.北京:法律出版社,1999:118.

[6]高其才.中國少數(shù)民族習慣法研究[M].北京:清華大學出版社,2003:233.